L I NS MA RQU ES A DVO GA D OS

RUA DR. OCTAVIO KELLY, N 23 - TIJUCA RIO DE JANEIRO - RJ CEP - 20511-280 (21) 2238-6198 CONTATO@LINSMARQUES.COM.BR WWW.LINSMARQUES.COM.BR

30.8.07

Petio Inicial de Repetio de Indbito e Danos Morais por Saque Indevido

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL

Fulano de Tal, brasileiro, casado, administrador, RG sob o n XXXXXX, IFP/RJ, CPF sob o n YYYYYYYYYY, residente e domiciliado na Em Algum Lugar, vem, atravs de sua advogada infra-assinada, propor, a presente. AO DE REPETIO DE INDBITO C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS Em face de UNIBANCO, pessoa jurdica de direito privado situada Rua Sete de Setembro, 111, Loja A, Centro, Rio de Janeiro/ RJ, CEP: 20050-006, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos: O Autor consumidor dos servios prestados pela empresa R desde maro de 2004, sendo titular do carto bancrio n. 4057 7302 8768 3011.

Sendo, h poca, cliente recente do banco Ru, o Autor apenas havia utilizado o seu carto uma nica vez, no dia 14 de outubro de 2004 s 18:34h, efetivando um saque no valor de R$ 80,00 em um caixa eletrnico da R instalado no interior do Carrefour Barra da Tijuca, identificado no extrato bancrio como ISB Carrefour.

Qual no foi a surpresa do Autor, ao verificar em 21 de outubro de 2004 seu extrato bancrio e perceber diversas compras supostamente realizadas com o uso de seu carto, conforme se verifica pelo extrato bancrio em anexo.

Curiosamente, a primeira delas em 14 de outubro de 2004 s 18:20h no Carrefour de Guadalupe no valor de R$ 329,00, sendo notria a impossibilidade de deslocamento do autor do bairro de Guadalupe at o bairro da Barra da Tijuca em apenas 14 minutos.

A partir de ento se inicia uma seqncia diria (dias teis) de compras geralmente por volta das 18:00h, conforme abaixo demonstrado: 14/10(quinta-feira) Carrefour R$ 329,00 18:20h 15/10 (sexta-feira) Brink Brasil R$ 50,00 18:37h 18/10(segunda-feira) Peixe Frito R$ 32,10 Em verificao 19/10 (tera-feira) Centro Autom R$ 30,00 18:06h 20/10(quarta-feira) Imperador R$ 35,53 13:55h

Cumpre salientar que as os dbitos indevidos somente cessaram aps haver o Autor solicitado o cancelamento do referido carto bancrio.

Mister ressaltar que imediatamente o Autor comunicou empresa R sobre os dbitos indevidos em sua conta-corrente, tendo sido iniciados os seguintes processos administrativos:

Processo 3243926 21/10/2004 Contestao dos valores supra-referidos. Processo 4081779 04/11/2004 Contestao do valor R$ 32,10, bem como requerimento de informao sobre o endereo e o horrio em que foi realizada a suposta compra. Processo 4966696 - 16/11/2004 - Requerimento de informao do endereo dos demais estabelecimentos mencionados. No se pode olvidar, ainda, que as respostas da R para os processos administrativos da Autor confirmam que este no o responsvel pelos dbitos, eis que nem ao menos os locais onde foram efetuados os pagamentos fazem parte do cotidiano de compras deste que reside em Pedra de Guaratiba e trabalha no Centro: Brink Brasil Madureira; Imperador - Vaz Lobo; Centro Automotivo Kardec Cascadura; Embora tenha tomado o Autor todas as providencias no sentido de tentar resolver a questo de forma clere e amigvel junto a R, esta se mostrou insensvel aos enormes transtornos e aborrecimentos que vem causando ao consumidor, tendo a R se limitado a responder que por ainda restar saldo em conta e a salva-guarda da senha do Visa Electron ser de responsabilidade do Autor, no teria restado a fraude caracterizada. DO DIREITO A tecnologia trouxe uma srie de inovaes aos servios prestados pelos bancos, sendo hoje possvel a realizao, por exemplo, de compras atravs de dbito automtico e a realizao de saques por meio de caixa eletrnico.

Os bancos se beneficiam sobremaneira de tais mudanas tecnolgicas na

medida em que reduzem o quadro de funcionrios, esvaziam suas agncias, reduzem a estrutura fsica de seus estabelecimentos e, conseqentemente, o custo de instalao e manuteno, dentre outras vantagens.

Logo, onde esto os bnus tambm devero estar os nus. A responsabilidade do banco, independentemente de culpa, assenta-se no risco da atividade.

A responsabilidade objetiva do fornecedor, como se sabe, tem no seu fundamento a equidade, pois seu intuito garantir a igualdade entre sujeitos de uma relao jurdica, cuja desigualdade intrnseca, como o caso da relao de consumo. Decorre deste fundamento a desnecessidade do consumidor de servio bancrio que tiver seu carto clonado ou dbitos indevidos efetuados em sua conta-corrente provar a culpa do fornecedor. A responsabilidade dele decorre do risco da atividade escolheu desenvolver, bem como da forma em que esta desenvolvida (utilizao de caixas eletrnicos para diminuio do quadro de pessoal e conseqente aumento no lucro).

A mera explorao de servios de natureza bancria com a finalidade lucrativa traz em si o dever anexo de segurana, eis que a prpria essncia do servio oferecido constitui risco.

Neste sentido, tambm o Cdigo Civil de 2002, no art 927 p.u. estabelece que haver a obrigao de indenizar , independente de culpa quando a atividade normalmente desenvolvida implicar por sua natureza em riscos para os direitos de outrem.

Desta forma, mais uma vez importante salientar que no necessrio o consumidor demonstrar a culpa do fornecedor ao ser vtima de dbitos indevidos em sua conta-corrente. Atribuir ao consumidor tal nus seria desprezar o risco da atividade desenvolvida pelo banco, dizer que o risco do prprio consumidor que utiliza a tecnologia, reconhecendo-se o banco como vulnervel e no ao consumidor. Seria agir contrariamente ao artigo 14 do CDC, bem como se insurgir contra o texto constitucional, desconsiderando

a poltica pblica disposta no art. 5, XXXII que determina a proteo do consumidor. Tal entendimento ilegal e inconstitucional.

Ademais, foroso o reconhecimento da hipossuficincia do consumidor para provar que os dbitos em conta-corrente no foram por ele efetuados, eis que a complexidade tcnica dos sistemas bancrios de informtica e a sofisticao dos furtos eletrnicos agravam ainda mais a sua vulnerabilidade. Deve ser, in casu, aplicado o princpio da carga dinmica da prova, ou seja, a prova nus daquele que possui maior facilidade em faze-la: o fornecedor.

Assim, a inverso do nus da prova em desfavor da instituio financeira uma imposio (art.6, VIII do CDC). Cabe ao banco e no ao consumidor provar a origem do saque. Exigir que o consumidor prove que no foi ele o autor dos pagamentos por meio de dbito automtico seria impor-lhe o nus de produzir um prova negativa e impossvel. Em casos anlogos assim tm decidido os tribunais ptrios: Caixa eletrnico - saque em terminal de auto atendimento no reconhecido pelo correntista alegao de fato de terceiro no demonstrada -falha na prestao do servio dano moral que se configura. O caixa eletrnico servio oferecido em substituio aquele prestado pelo funcionrio do banco nos caixas internos, portanto, apenas uma variao na forma da prestao do servio bancrio, no importando em alterao na responsabilidade do banco, fornecedor do servio. O contrato de depsito bancrio tem por base a confiana e a credibilidade , ou seja, o usurio do banco confia e espera que seu dinheiro esteja guardado em segurana. O fato de terceiro s excludente da responsabilidade do prestador do servio, quando se afastar da esfera do que razoavelmente se poderia esperar em termos de segurana do servio prestado, no podendo servir de escusa para a inobservncia do dever de cuidado e vigilncia. Em qualquer hiptese, a alegao de culpa exclusiva da vtima ou de terceiro tm de ser amplamente demonstrada em virtude do princpio da inverso do nus da prova. Vale ressaltar que o usurio no tem como fazer prova negativa, no tem como provar que no retirou o dinheiro, ao passo que o banco pode e deveria demonstrar que houve a retirada do dinheiro regularmente pela correntista, o que poderia ser facilmente obtido

pela simples instalao de cmera em terminais de auto atendimento. Falha na prestao do servio evidenciada. (Nmero do Processo: 2003.700.0144306; Juiz (a) CRISTINA SERRA FEIJO). Recurso inominado - consumidor que surpreendido com dbito em sua conta corrente supostamente efetuado atravs de caixa eletrnico em valor que ultrapassa seu limite de saque banco ru que no comprova que os saques foram efetivamente feitos pelo autor -verossimilhana das alegaes autorais -inverso do nus da prova - anotao indevida do nome do autor em cadastros restritivos de crdito - m-prestao do servio inteligncia, do artigo 14 do cdc - dano moral evidente - dano que decorre da prpria situao ftica vivenciada pelo autor - sentena que arbitra em quatro mil reais o valor indenizatrio e determina o cancelamento do suposto dbito do autor com a instituio financeira - sentena mantida pelos seus prprios fundamentos carter punitivo e pedaggico da indenizao moral recurso conhecido e desprovido - honorrios de 20% sobre o valor da condenao (Nmero do Processo: 2003.700.005517-6 ; Juiz (a) CARLOS GUSTAVO VIANNA DIREITO) Prestao de servios bancrios. Saques no reconhecidos pela cliente, que so deduzidos do saldo da conta bancria da consumidora. Reclamao junto a instituio que no os estorna, havendo resposta aquele pleito formulado administrativamente em 30 de outubro de 1997. Ao distribuda em agosto de 2002. Fato do servio, que no se confunde com aquela hiptese do art. 26, caput e seus incisos do CDC. Aplicao do art. 27. Prazo prescricional ainda no expirado. Responsabilidade objetiva. A inverso do nus da prova constitui direito bsico do consumidor, pro visto no art. 6, VIII do CDC, que informa os procedimentos relativos as relaes de consumo e o dia-a-dia dos Juizados Especiais, pelos princpios tambm j nsitos a prpria Lei 9099/95. Os processos em que figurem grandes empresas num dos plos da relao processual e consumidores do outro, os quais no tm qualquer ingerncia sobre os mecanismos de controle de saques nos cavos automticos, aplica-se de modo automtico o art. 6 supra citado. Natureza da responsabilidade da recamada que tambm implica na necessidade da r conduzir a produo de provas, o que s afasta sua obrigao de indenizar se comprovar alguma das escusas legais. Possibilidade de realizao de prova tcnica por ocasio da audincias ou mesmo demonstrao atravs da prpria fila de vdeo usada nas cmeras de filmagem, existentes junto aos caixas automticos, da autoria dos

saques ocorridos, j que tais sistemas registram, dia e hora Instituio bancria que deva zelar pela segurana dos fundos das contas dos correntistas e das operaes a elas relativas. Nmero excessivo de aes dessa natureza, que j denunciam a necessidade de aprimoramento dos mecanismos de segurana dos camas eletrnicos, ou de saques atravs de carto. Economia de custos com corte de empregados e grandes espaos que beneficia a empresa, devendo haver a correspondente responsabilidade pelos servios que a empresa automatiza Facilidades da vida moderna que tm o seu nus, o qual est na lea da prpria atividade empreendida. Quantum da indenizao que deve corresponder aqueles valores indevidamente retirados da conta corrente da consumidora. Recurso provido. Sentena que se reforma. (Nmero do Processo: 2003.700.005046-4 Juiz (a) MARIA CANDIDA GOMES DE SOUZA) Afirma o autor que foi debitada indevidamente de sua conta corrente a importncia de R$ 560,00, atravs de saques em caixa eletrnico. Pretende a devoluo em dobro da quantia retirada e indenizao por danos morais. Em contestao, o ru afirma que o demandante responsvel pelos saques, uma vez que o carto e a senha so de responsabilidade do usurio. A r. sentena de fls. 54 julgou extinto o processo, sem exame de mrito, por considerar necessria a produo de prova pericial. Recorreu o autor, reeditando seus argumentos. O acrdo de fls. 66/68 anulou a r. sentena, determinado que fosse apreciado o mrito da causa. A r. sentena de fls. 74, integrada pela deciso de fls. 83 e verso, que recebeu os Embargos de Declarao oferecidos pelo autor, julgou procedente em parte o pedido, para condenar o ru a restituir ao demandante em dobro, a quantia de R$ 560,00. O ru interps recurso, s fls. 78/82, reeditando os argumentos da contestao Recurso do autor, s fls. 88/91. pugnando pela reparao moral. O acrdo de fls. 95 negou provimento ao recurso do ru, restando sem apreciao o recurso do autor. As fls. 96, os autos retomaram ao Juzo de primeiro grau. Manifestao do autor, s fls. III, requerendo a intimao do demandado para oferecimento de contra-razes, com a posterior remessa dos autos ao Conselho Recursal, pleito deferido pelo Juzo a quo (fls. 112). Em contra-razes, o recorrido prestigia o julgado. o relatrio. Recurso regular. Trata-se de recurso do autor, pleiteando reparao moral, em razo de saques indevidos em sua conta-corrente, no tendo sido o apelo apreciado, por equvoco desta Relatora, em 11.03.2001, quando julgado o recurso inominado interposto pelo ru. Com efeito, os saques questionados no foram realizados pelo autor,

matria j decidida pela r. sentena de fls. 74 e pelo acrdo de fls. 95. A retirada de numerrio de conta-corrente, sem autorizao, causa descontrole na vida financeira do correntista, causando ansiedade, tenso e desconforto. Nesse sentido, entendo configurado o dano moral, em razo dos transtornos e aborrecimentos suportados pelo autor. O quantum da reparao moral deve observar os princpios da razoabilidade e da proporcional idade, a durao do fato e a sua repercusso, bem como o carter ressarcitrio/ pedaggico/punitivo do instituto. Incidncia do artigo 14, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ante o exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso, para condenar o ru a pagar ao autor a quantia de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), a ttulo de danos morais. Sem nus sucumbncias. (Nmero do Processo: 2002.700.017662-7; Juiz (a) GILDA MARIA CARRAPATOSO CARVALHO DE OLIVEIRA) DOS DANOS MORAIS Cumpre destacar que alm dos danos materiais j anteriormente narrados exausto, sofreu o Autor, inegavelmente, graves danos morais.

A conduta da empresa R causou ao Autor inegvel constrangimento, tendo este que por inmeras vezes comparecer ao estabelecimento comercial daquela a fim de tentar resolver a situao da forma mais clere possvel, entretanto seus esforos restaram infrutferos. Todo este desgaste sofrido pelo Autor frente a R no pode ser traduzido como um mero aborrecimento. O autor sentiu-se diminudo, impotente, frente a todo o descaso com que tratado pela R, eis que esta s visa o lucro desmedido, ainda que para isso seus consumidores sejam sacrificados a exausto.

A atitude da desrespeitosa e irresponsvel da empresa R causou ao Autor, forte insatisfao, frustrao, angstia, perturbaes, no sendo considerados meros dissabores, constituem o dano moral. Neste sentido leciona Yussef Cahali afirmando serem distinguveis no mbito dos danos, duas categorias: os danos patrimoniais, de um lado, consistindo no prejuzo econmico; e os danos extrapatrimoniais de outro, representados

pelo sofrimento psquico ou moral, as dores, as angstias e as frustraes infligidas ao ofendido. (Dano moral, p. 19.) No difere deste entendimento Ronald A. Sharp Junior:

Configuram danos morais a violao de direitos da personalidade, como sofrimento psquico, perturbao s relaes anmicas, esfera tica ou ideal do indivduo, s suas afeies, atentado segurana, tranqilidade de esprito, paz interior, aos valores internos, inflio de aborrecimentos, incmodos, transtornos, pnico, desconforto, desgostos, mal-estar, sentimentos de impotncia, susto, emoo, espanto, dor, constrangimento, angstia, humilhao, mgoa, e tristeza causadas injustamente a uma pessoa, sem qualquer repercusso patrimonial. (Dano moral, p.5) Qualquer pessoa que se encontrasse no lugar do Autor merc dos desmandos da empresa R teria sofrido fortes danos morais, que devem ser ressarcidos por ser medida de direito e justia. DA PROVA DO DANO MORAL Silvio de Salvo Venosa salienta: A razo da indenizao do dano moral reside no prprio ato ilcito. (Direito civil Responsabilidade civil, p. 35). Ou seja, provado o evento danoso apto a causar dano ao patrimnio imaterial da pessoa, provado estar o dano moral e sua reparabilidade.

Neste mesmo sentido Jos de Aguiar Dias assevera que o dano moral conseqncia irrecusvel do fato danoso, e este o prova per se. (Da responsabilidade civil. p. 226.).

Demonstrados esto os fatos danosos impingidos injustamente ao Autor, no mais h que se falar em prova do dano moral sofrido. DO VALOR DA INDENIZAO Deve-se, primeiramente, atentar para a funo social da reparao moral, que deve abranger trs causas: a compensao de perda ou dano derivado de uma conduta; a imputabilidade desse prejuzo a quem, por direito, o causou; e a preveno contra futuras perdas e danos.

Possui a indenizao carter punitivo-educativo-repressor, no apenas reparando o dano moral, repondo o patrimnio abalado, mas tambm atua de forma intimidativa para impedir perdas e danos futuros.

E, na hiptese de leso, dano, no somente a patrimnio, quer moral ou material, do ofendido que resta abalado, mas o prprio direito, a lei ofendida. Deixar de reparar de forma primorosa e exemplar a ofensa a maior das ofensas que poderia ser imposta ao lesado e prpria idia de Justia.

Diante do exposto fcil concluir que a indenizao por dano moral no deve ser adstrita a idia de compensao vtima pela ofensa impingida, devendo ser analisados por nossos pretores a extenso do dano, a situao patrimonial e a imagem do lesado, a situao patrimonial do ofensor e sua inteno.

Assim estar cumprindo o Direito o seu papel, fazendo com que os entes que interagem no orbe jurdico se mantenham dentro de padres normais de equilbrio e respeito mtuo, cabendo ao lesionante suportar as conseqncias da leso com o exaurimento de seu patrimnio, desestimulando futuros atos danosos. DO PEDIDO : Face ao exposto, requer a Vossa Excelncia:

1. Seja reconhecida a hipossuficincia ftica, tcnica e econmica do autor e a verossimilhana dos fatos alegados, determinando V.Exa. a inverso do nus da prova em favor do consumidor (inciso VIII, do art. 6 do CDC)

2. Seja JULGADO PROCEDENTE o pedido para:

2.1) Emitir preceito condenatrio no sentido de compelir a R a REPETIR EM

DOBRO todos os valores indevidamente debitados da conta-corrente do Autor (art. 42, pargrafo nico, da Lei n. 8.078/90), no total de R$953,26.

2.2) condenar a R a pagar ao Autor a ttulo de indenizao por danos morais o valor correspondente a 35 salrios mnimos vigentes. Protesta pela produo de todas as provas admitidas em Direito, em especial documental e depoimento pessoal sob pena de confesso. Outrossim, para fins do art. 39, inc. I do CPC requer que as intimaes referentes a esse feito sejam enviadas para o endereo da signatria da presente, sito Rua Doutor Octvio Kelly, 23, Tijuca, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 20511-280. D causa o valor de R$ 14.253,26. N. Termos, P. Deferimento. Rio de Janeiro, 27 de agosto de 2007. Lins Marques Advogados Marcadores: banco, carto, clonagem, indenizao, saque indevido
PUBLICADO PORLINS MARQUES ADVOGADOS S 30.8.07 2 COMENTRIOS:

Edevaldo disse que... timo... Poderia disponibilizar mais modelos envolvendo a realidade do Rio de janeiro.(CDC) Ab Edevaldo

2:06 PM

Marcelo disse que... qual foi a sentena desse processo?

5:53 AM

POSTAR UM COMENTRIO

<< Home
QUEM SOU EU LINS MARQUES ADVOGADOS RIO DE JANEIRO, RJ, BRAZIL

Lins Marques Advogados um moderno escritrio de advocacia sediado no Rio de Janeiro, possuindo instalaes adequadas e funcionais e advogados especializados nos mais diversos ramos do direito, presta assessoria contenciosa e consultiva para pessoas fsicas e jurdicas. Nossos servios englobam o acampanhamento do processo tanto na esfera judicial quanto na administrativa, bem como todos os trabalhos que se fizerem necessrios para o bom andamento do feito, como pesquisa e consulta jurisprudencial, elaborao de peties e realizao de audincias. Destarte, a nfase do escritrio volta-se para s reas: Cvel, Consumidor, Familia, Responsabilidade Civil, Trabalhista, Juizados Especiais, Sucesses e Previdencirio. Presta tambm, servios de gerenciamento de processos de departamentos jurdicos internos de empresas e escritrios de advocacia de outras cidades, tanto em Primeira quanto em Segunda Instncias, apresentando, quando necessrio, as defesas pertinentes.
VISUALIZAR MEU PERFI L COMPLETO

PEAS PROCESSUAIS

AO INDENIZATRIA DE DANOS MATERIAIS E MORAIS EM ... Pedido para pagamento de custas ao final em ao d... Petio Inicial de Regulamentao de visitas com p... Embargos de Terceiro - Juizado Especial Cvel Acao de reparacao de danos c/c indenizatoria - Pet... JECRIM - Defesa preliminar - Queixa Crime - Inpci...

Recurso inominado - otica - exame de vista - dano ... Contra-Razes Recurso Inominado - Relao de consu... Petio Inicial - Indenizao - Empresa telefonia ...