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Nmero do processo: 1.0000.00.206053-1/001(1) Relator: ANTNIO HLIO SILVA Relator do Acordo: ANTNIO HLIO SILVA Data do Julgamento: 12/03/2002 Data da Publicao: 19/04/2002 Inteiro Teor: EMENTA: FALNCIA - DEPSITO BANCRIO - RESTITUIO - POSSIBILIDADE. No contrato de depsito bancrio, o banco no tem plena disponibilidade sobre o dinheiro dos seus depositantes, pois obriga-se a devolv-lo, to-logo lhe seja solicitado pelo depositante, o que torna possvel a sua restituio na falncia, conforme expressa o artigo 76 do Decreto-lei n 7.661/45. EMBARGOS INFRINGENTES N 000.206.053-1/01 NA APELAO CVEL N 000.206.053-1.00 COMARCA DE BELO HORIZONTE - EMBARGANTE(S): BANCO CENTRAL DO BRASIL - EMBARGADO(S): ELIEL MARTINS - RELATOR: EXMO. SR. DES. ANTNIO HLIO SILVA ACRDO Vistos etc., acorda a PRIMEIRA CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR OS EMBARGOS, VENCIDO O 2 VOGAL. Belo Horizonte, 12 de maro de 2002. DES. ANTNIO HLIO SILVA - Relator NOTAS TAQUIGRFICAS Assistiu ao julgamento, pela Massa Falida do Banco Progresso, a Dra. Dbora de Souza Corra. O SR. DES. ANTNIO HLIO SILVA: VOTO DE SE CONHECER DO RECURSO. Inconformado com o acrdo de fls., que, vencido o vogal, confirmou a sentena, no reexame necessrio, e julgou prejudicado o recurso voluntrio, o Banco Central do Brasil avia embargos infringentes alegando, em sntese, que no cabe a restituio do dinheiro objeto de depsito bancrio, pois, tratando-se de depsito irregular, a propriedade do bem passou a ser do banqueiro; que ao caso se aplicam os artigos 1.257 e 1.280 do CC e art. 76 da Lei de Falncias; que os votos vencedores negaram vigncia aos referidos dispositivos legais; que os princpios constitucionais e a Smula n 417/STF invocados nos referidos votos no tm qualquer aplicao ao caso em pauta; e que a pretendida restituio significa desrespeito ordem legal de pagamento de crditos da falncia. Inicialmente, deve-se ressaltar que o ponto de divergncia entre os votos majoritrios e minoritrio reside em entenderem aqueles que, ao fazer o depsito, a prazo fixo ou no, o depositante no

transfere a propriedade do seu dinheiro ao Banco, sendo possvel a restituio, e o voto minoritrio, que no depsito bancrio, por ser esse irregular, h transferncia da propriedade do dinheiro para o depositrio, no sendo possvel a restituio, no caso presente. A Constituio assegura ao cidado o respeito propriedade de seus bens, materiais ou imateriais, e o respeito ao consumidor naturalmente hipossuficiente frente s grandes organizaes existentes no mercado atual globalizado. No Sistema Financeiro Nacional vige a Lei n 6.024/74, cujo propsito maior o controle das instituies financeiras que atuam no Pas, captando a poupana popular, sendo seu objetivo o de dar maior credibilidade ao sistema financeiro e maior garantia aos depositantes e investidores. inegvel que o depositante e o investidor, ao utilizarem os servios prestados por instituio financeira, entabulam um negcio jurdico que encerra relao de consumo, que nasce principalmente da necessidade do cidado manter seu dinheiro em banco. Em conseqncia disso, os contratos bancrios sujeitam-se s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, opinio que era conflitante, mas atualmente o STJ tem se pronunciado favoravelmente, em vrias decises. O depositante, ao fazer um depsito bancrio, acredita que possui duas opes, a saber, ou manter, indefinidamente, o depsito de seus recursos, enquanto deles no necessitar, ou sacar, a qualquer momento, os recursos depositados, quando assim desejar, mesmo nas aplicaes de prazo certo, em cuja hiptese o capital aplicado teria que ser entregue, como mera perda dos rendimentos. Assim, no pode prevalecer o entendimento de que o depositante transfere a propriedade de seus recursos para o banco, isto porque a vontade do cliente, de transferir a titularidade de seus recursos, no pode ser presumida, diante dos princpios constitucionais do no confisco e da plena propriedade. No caso dos autos, vontade de transferir no houve, tanto que o autor est pleiteando a devoluo de seus recursos. O entendimento de que h transferncia da propriedade no depsito bancrio consiste em verdadeira afronta tambm ao princpio constitucional da proteo ao consumidor, pois, possibilita enriquecimento sem causa, onera de forma absoluta o depositante consumidor do servio bancrio, e retira a segurana do depositante ou investidor, que o legislador buscou proteger no s com a Lei 6.024/74, mas tambm com a Lei 8.078/90. Ora, ningum em s conscincia deposita o dinheiro conseguido com seu suor, com seu trabalho, com venda de seus bens, ou outros meios lcitos, sabendo que a propriedade est sendo transferida ao banco, e sem pedir qualquer garantia. Desta forma, se o depositante no desejou nem sabia da transferncia da titularidade do dinheiro, porque no era razovel nem racional que assim entendesse, deveria ser previamente cientificado, em clusula bem destacada, quer em comunicado escrito do banco, quer no contrato de abertura de conta, desta condio grave, que, sem dvida, interfere e compromete a vontade de contratar, conforme determina o art. 6, III e IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor. O art. 54, 4, do referido Cdigo estabelece que nos contratos de adeso as clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso. A embargante alega que a clusula de transferncia existe, ainda que implicitamente, o que no ficou demonstrado, no restando dvida de que a referida clusula consiste em vcio oculto no servio prestado, pois, induziu a parte autora em erro ao realizar o depsito, pois, no tinha razo alguma para transferir a titularidade do seu dinheiro instituio financeira. Deve-se esclarecer ainda que a alegao do Banco Central, de que o depositante no pode alegar o no conhecimento da transferncia da propriedade, pois, esta prevista nos arts. 1.280, 1.256 e 1.257 do CC, e o art. 3 da Lei de Introduo expressa que ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece, no procede. Isto porque, os artigos citados pelo embargante referem-se ao depsito de coisas fungveis e no expressamente ao contrato de depsito bancrio, sendo que ao leigo no se

pode exigir este tipo de conhecimento que devido apenas aos profissionais do Direito. Ainda que se possa considerar o depsito bancrio um depsito irregular, em que h transferncia da propriedade, a melhor doutrina entende que h limitaes a ela. "O depsito bancrio depsito irregular, que sub-espcie do contrato e no do mtuo. [...].No mtuo, a disponibilidade da coisa pelo depositrio essencial; no depsito irregular, inclusive no depsito bancrio, a disponibilidade pelo depositrio h de ser tal que no exclua a disponibilidade pelo depositante: o depositrio pode dispor, desde que assegure a disponibilidade pelo depositante. Ora, esse entendimento de guarda, de custdia, se bem que a organizao e as operaes bancrias permitam custodiar a despeito da fungibilidade do bem depositado e da sua disponibilidade tcnica. [...] A disponibilidade pelo depositante coexiste com a disponibilidade pelo banco, mas passa-lhe frente quando o depositante o entenda. Se o depositrio tem a propriedade, propriedade limitada pelo poder de dispor, que tem o depositante. [...] bem exgua a propriedade que se transfere, retendo-se a disponibilidade."(grifamos).(Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado - Parte Especial - Tomo XLII, Rio, Borsi, p. 372/374). Assim, conforme citado e grifado anteriormente, a disponibilidade do depositante prevalece sobre a do banco. O embargante cita vrios autores, sendo que eles afirmam que: "O contrato de depsito bancrio tem como caractersticas essenciais ser real e unilateral. [...] Tal entrega o elemento constitutivo do negcio, iniciando-se com ela os efeitos prprios do contrato, a transferncia da propriedade do dinheiro do depositante ao banco e a obrigao deste ltimo restituio." Nelson Abro (pg. 215) (grifamos). "Quando um recebe certa soma em dinheiro, obrigando-se a restitu-la em determinado prazo, ou "ad nutum" de quem a entrega, realiza o contrato de depsito bancrio [...]." Orlando Gomes (pg. 216) (grifamos). "Objeto e Natureza de depsito bancrio - [...] O banco vincula-se a restituir a quantia, no mesmo gnero e qualidade, e no a restituir com as mesmas cdulas ou, sequer, do mesmo valor (e.g., em cdulas de mil cruzeiros) [...]." Pontes de Miranda (pg. 216) (grifamos). O contrato de depsito bancrio uma mistura de depsito e mtuo, mas, com tais particularidades, que se torna impraticvel aplicar-se-lhe as disposies concernentes aos dois contratos. Rege-se, realmente, por normas prprias, no sendo possvel a aplicao dos arts. 1.257 e 1.280, do CC. Muito embora por remisso (art. 1.280, CC) tenha- se que o depsito da coisa emprestada (art. 1.257 do CC), na verdade a situao que Trata-se de depsito bancrio, regido por normas prprias, no qual disponibilidade do dinheiro, mas no ter seu domnio pleno, pois, em devolver a coisa ao depositante, to-logo a solicite. transfere ao muturio o domnio se configura nos autos outra. o depositrio pode ter eventual qualquer tempo, est obrigado a

Deste modo, como no contrato de depsito bancrio, o banco est obrigado a restituir o valor depositado, aplica-se ao caso presente o art. 76 da Lei de Falncias, que determina que pode ser pedida a restituio de coisa arrecadada em poder do falido quando seja devida em virtude de direito real ou de contrato, sendo este o caso dos autos. De acordo com o entendimento doutrinrio dominante, pode-se concluir que no depsito bancrio, que depsito irregular, a disponibilidade do dinheiro pelo banco no pode excluir a do correntista, pelo que ambas coexistem, com preferncia desta sobre aquela, e o banco vincula-se a restituir a quantia depositada. Assim, se o banco falido no tinha plena disponibilidade sobre o dinheiro dos seus depositantes, e pelo contrato de depsito obrigava-se a restitu-lo, mostra-se cabvel a restituio dos depsitos na falncia, conforme expressa o art. 76 da L.F. Conceitos jurdicos mal interpretados no podem justificar uma violncia inteno da parte que, ao fazer um depsito bancrio, tem a certeza de que aquele bem somente seu, e pode reav-lo a qualquer momento, uma vez que no o transferiu ao banco.

Pelo exposto, DE SE REJEITAR OS PRESENTES EMBARGOS. Sem custas. O SR. DES. GARCIA LEO: VOTO Acompanho o Relator na esteira do voto por mim proferido quando do julgamento da apelao. O SR. DES. PRIS PEIXOTO PENA: VOTO Forte no voto por mim proferido quando do julgamento da apelao, rejeito os embargos. O SR. DES. FRANCISCO LOPES DE ALBUQUERQUE: VOTO Presentes os pressupostos do juzo de admissibilidade, conheo do presente recurso. No que diz respeito ao mrito da questo debatida em sede infringencial, com a devida vnia do douto Desembargador Relator, acolho a irresignao manifestada pelo agravante, ratificando, assim, o entendimento que manifestei por ocasio do julgamento da apelao. que, em se tratando de depsito irregular, na medida em que a instituio bancria, ao receber determinada quantia em depsito, assume o compromisso de atender s ordens de pagamento emitidas pelo depositante, a doutrina quase unnime em reconhecer que esse depsito opera a transferncia da propriedade do dinheiro para o depositrio, mas no no sentido que a embargada atribui a essa operao. Com efeito, insistem os correntistas em dar enfoque inadequado questo, quando sustentam que, a prevalecer o entendimento sustentado pelo agravante, cada depsito em conta corrente caracterizaria uma verdadeira doao do depositante instituio bancria. Data venia, relegam a evidncia de que o ato de depositar e transferir ao banco a disponibilidade do dinheiro depositado, circunstncia inerente prpria natureza do ajuste celebrado entre as partes, tem o s efeito de viabilizar a eventual utilizao pelo depositante, no todo ou em parte, do saldo da conta corrente de que titular, de sorte que, se o banco assume o compromisso de devolver o dinheiro do depositante, nas condies pactuadas, o que o este adquire, pelo depsito, apenas um crdito junto ao depositrio, crdito esse que seria desarrazoado equiparar simples mercadoria arrecadada e passvel de restituio ao falido, nos termos do art. 76 da Lei n. 7.661/45, pois uma coisa nada tem a ver com a outra. luz do sobredito diploma legal, trata-se, portanto, de crdito de natureza quirografria e, como tal, sujeito a habilitao no processo de falncia do Banco do Progresso. O SR. DES. ORLANDO CARVALHO: VOTO Ponho-me de acordo com o voto do Em. Relator dos Embargos, aderindo ao voto majoritrio confirmatrio da r. sentena, tendo em vista o magistrio de Miranda Valverde, in"Comentrios", II, n. 502, de poder o dinheiro "depositado" no Banco ser objeto de restituio: si quidem pecunia exstat, vindicare eam potest, no havendo que se falar em transferncia de propriedade do dinheiro ao banqueiro, quando se faz um depsito, mas, apenas, a guarda, sob condio induvidosa de o depositante poder sac-lo adnutum, no obstante poder o "Banco" depositrio dele se utilizar em emprstimos onerosos a terceiros, por sua conta e risco. Da que, envolvendo-se o Banco em processo falitrio, compem a massa falida seus prprios bens, no os de terceiros, os correntistas, o numerrio

entregue em custdia, podendo ser objeto de reivindicao, ao valor nominal do depsito, enquadrando-se no dispositivo do art. 76 da Lei de Falncias. Os "depositantes" do Banco no se situam na categoria de credores do mesmo, em razo de no ter ocorrido transferncia de propriedade da titularidade do dinheiro. Ao se fazer um depsito bancrio, tem-se a certeza de que o valor, o bem depositado e continuar sendo propriedade do depositante, vez que o correntista no doou, no transferiu seu numerrio ao depositrio, mas retm seu direito ao uso do bem intermedirio da troca, na circulao da mercadoria, utilizado como instrumento da economia, a sim transfervel a terceiros, mediante ordem de pagamento, o cheque. Realo doutrina de maior quilate, colacionada pelo Em. Relator da apelao, DES. GARCIA LEO, verbis: "Consoante Fran Martins, "entende-se por depsito pecunirio, ou simplesmente depsito, a operao bancria segundo a qual uma pessoa entrega ao banco determinada importncia em dinheiro, ficando o mesmo com a obrigao de devolv-la no prazo e condies determinadas" (em "Contratos de Obrigaes Comerciais", Forense, 2 ed., p. 516). Para Caio Mrio da Silva Pereira: "No obstante sua proximidade com o mtuo, dele difere pelo poder reconhecido ao depositante de recobrar a coisa adnutum (Cdigo Civil, art. 125), uma vez que o depositrio h de estar, a todo momento, em situao de restituir o recebido, mantendo disposio daquele coisas do mesmo gnero, qualidade e quantidade" (em "Instituies de Direito Civil", Forense, 8 ed., vol. III, p. 250). REJEITO OS EMBARGOS. SMULA : REJEITARAM OS EMBARGOS, VENCIDO O 2 VOGAL.
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