EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA DO TRABALHO DE ....., ESTADO DO .....

AUTOS/RT N .....

....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., por intermdio de seu advogado (a) e bastante procurador (a) (procurao em anexo doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em que colide com ....., presena de Vossa Excelncia propor RECURSO ORDINRIO

Da r. sentena de fls ....., nos termos que seguem.

Requerendo, para tanto, que o recurso seja recebido no duplo efeito, determinando-se a sua remessa ao Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da ..... Regio, para que dele conhea e profira nova deciso.

Junta comprovao de pagamento de custas recursais.

Nesses Termos, Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]

EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ..... REGIO

ORIGEM: Autos sob n. ..... Recorrente .... Recorrido .....

....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada

neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., por intermdio de seu advogado (a) e bastante procurador (a) (procurao em anexo doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em que colide com ....., presena de Vossa Excelncia propor

RECURSO ORDINRIO

pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

RAZES RECURSAIS

Colenda Corte Emritos julgadores Vem apresentar:

DOS FATOS

O recorrido ingressou com pedido de indenizao por dano material e moral decorrente de acidente de trabalho, alegando em sntese que:

1. era empregado da recorrente tendo firmado o 1 contrato em data de .../.../..., o qual foi rescindido em .../.../... Em data de .../.../... firmou o 2 contrato de trabalho, sempre exercendo a funo de marceneiro, percebendo por ltimo R$ ..... por hora;

2. em data de ..../..../...., sofreu acidente no trabalho, quando operava uma serra eltrica circular utilizada no corte de madeira;

3. em decorrncia do acidente, perdeu os dedos da mo esquerda, com exceo do dedo polegar;

4. comunicou-se o acidente de trabalho e o recorrido, desde ento, passou a receber o auxlio-acidente junto ao INSS;

5. caso venha a exercer as mesmas funes, certamente no poder realiz-las com a mesma perfeio tcnica e produtividade;

6. a culpa pelo acidente deve ser imputada empresa, devido a ausncia de fornecimento de equipamentos de proteo ao obreiro.

Aps os trmites normais do feito, o MM. Juiz "a quo" em r. sentena, entendeu por bem dar pela integral procedncia da ao, condenando a ora recorrente no pagamento dos valores e verbas consignadas no pedido exordial. A r. sentena no pode prosperar, pois, inexiste nos autos, prova suficiente para imputar recorrente qualquer culpa pelo acidente, conforme se demonstrar a seguir: Para o caso, cumpria ao recorrido provar a culpa da recorrente, nus do qual no se desincumbiu, como se observa claramente atravs, tanto dos depoimentos pessoais, quanto da prova testemunhal produzida, as quais no foram capazes de proporcionar segura convico de que a inculpao narrada na exordial seja verdadeira. Porquanto, sem a efetiva comprovao da conduta culposa, inexiste a obrigao de indenizar.

A favor destas assertivas e princpios jurdicos, cumpre observar os seguintes aspectos:

a) o prprio recorrido afirmou, folha ..., que "estava preparando uma moldura quando passou um pedao de madeira na serra circular, que a madeira veio a levantar dando ensejo que a mo do depoente fosse atingida pela serra". Ora, obviamente o aparecimento desse pedao de madeira tratou-se de um caso fortuito, alheio vontade da recorrente e impossvel de por ela ser evitado. Alm disso, cabe a cada profissional precaver-se contra eventos danosos sua sade, a no ser nos casos previstos em lei;

b) Alegou ainda ter pleno conhecimento e aptido no manuseio da mquina (3 anos de experincia somente na empresa), portanto, se ele executou a tarefa sem outras precaues, de se presumir que o risco a que se submeteu no era previsvel por qualquer profissional;

DO DIREITO

A doutrina e a jurisprudncia, entretanto so unssonas no sentido de que, inexistindo o nexo de causalidade, indevida a reparao por danos que, alis, so os elementos integrantes do dever de indenizar:

Maria Helena Diniz nos ensina com maestria:

"So elementos indispensveis configurao do ato ilcito:1) fato lesivo voluntrio, ou imputvel, causado ao agente por ao ou omisso voluntria (dolo). negligncia, imprudncia ou impercia (culpa), que viole um direito subjetivo individual. necessrio, portanto, que o infrator tenha conhecimento da ilicitude de seu ato, agindo com dolo, se intencionalmente procura prejudicar outrem, por culpa, se consciente dos prejuzos que advm de seu ato, assume o risco de provocar o dano, sem qualquer deliberao de violar um dever;

2) "nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente: visto que a responsabilidade civil no poder existir sem a relao de causalidade entre o dano e a conduta ilcita do agente (RT, 224:155, 466:68, 477:247, 263:244). No haver esse nexo se o evento se der: a) por culpa exclusiva da vtima, mas, se houver culpa concorrente da vtima (RT, 477:111, 481:211, 480:88: AJ 107:604), a indenizao ser devida pela metade (RT, 266:181) ou diminuda proporcionalmente (RT, 231:513) em razo da culpa bilateral da vtima e do agente; b) por fora maior ou caso fortuito ( CC, art. 1.058), cessando ento, a responsabilidade, porque esses fatos eliminam a culpabilidade, ante a sua inevitabilidade (RT, 479:73, 469:84, 477:104)". (IN Curso de Direito Civil Brasileiro - 3 Volume, Teoria das Obrigaes Contratuais e Extracontratuais - Ed. Saraiva, 3 ed. 1986, pg. 506/507).

Para que haja o dever de indenizar necessrio o nexo de causalidade entre o fato e a conduta do ofensor, porquanto, diante da culpa exclusiva do recorrido e de fora maior ou caso fortuito, no h que se falar em relao de causalidade entre o dano e a conduta do recorrente, como se denota da Jurisprudncia:

"Somente o caso fortuito, a fora maior e a culpa exclusiva da vtima excluem a responsabilidade civil do transportador a ttulo oneroso" (TAMG - 2 C - Ap. - Rel. Juiz Gudesteu Biber - j. 22.4.83 - RT 591/237) (grifo nosso)

Destarte, do bojo dos depoimentos de todas as testemunhas, depreende-se a ausncia de defeitos tcnicos na serra em que ocorreu o acidente. E que o fato, portanto, embora seja lamentado por todos ns, no pode ter sua causa atribuda recorrente, mas a um evento fortuito a que qualquer pessoa est sujeita.

Portanto, diante da culpa exclusiva do recorrido e da fora maior ou caso fortuito, afastado est o nexo causal entre o dano e a conduta do recorrente, devendo a r. sentena "a quo" ser integralmente reformada.

Por extrema cautela, caso o entendimento dos Emritos Julgadores seja diverso, requer seja reavaliada a penso e o valor da indenizao por danos morais arbitrados pelo juzo "a quo", em razo do excesso na fixao do quantum indenizatrio do dano moral e da culpa concorrente para a indenizao do dano material, devendo-se levar em considerao a data do desligamento do reclamado da empresa reclamante, consoantes s seguintes razes:

"Ad Cautelam", caso o entendimento dos Emritos Julgadores no seja pela culpa exclusiva do recorrido, que seja considerada a culpa concorrente (RT, 477:111, 481:211, 480:88: AJ 107:604), devendo a penso arbitrada pelo juzo "a quo" ser reduzida pela metade (RT, 266:181) ou diminuda proporcionalmente (RT, 231:513) em razo da culpa bilateral da vtima e do agente;

Salienta-se ainda, que o pensionamento dever iniciar-se na data do desligamento do recorrido da empresa recorrente, conforme atesta o anexo Termo de Resciso do Contrato de Trabalho, uma vez que, desde a ocorrncia do acidente de trabalho, ou seja, .../.../..., o recorrido vinha recebendo 50% do seu salrio pela Previdncia Social e os 50% restantes, pela empresa recorrente. Tal situao perdurou at

.../.../..., quando o recorrido foi imotivadamente dispensado, percebendo todas as verbas constantes do anexo TRCT.

Porquanto, diante do pagamento de salrios ao recorrido desde a ocorrncia do acidente de trabalho at o seu efetivo desligamento da empresa recorrente (.../.../...), no h que se falar em pensionamento desde a data do acidente, conforme consta da r. sentena do juzo "a quo", que merece ser integralmente reformada por este Tribunal.

Cumpre consignar ainda, que a reparao o ressarcimento de um prejuzo e a reconstituio de um patrimnio, o que no se vislumbra na hiptese de reparao por dano moral, pois a "dor" e a "honra" so pecuniariamente irreparveis e indenizveis. Neste sentido, a posio bastante crtica e incisiva do insigne Ives Gandra da Silva Martins, que em matria publicada no jornal Folha de So Paulo, em 10.04.96, caderno 3, pgina 1, abordou o tema com clareza e perspiccia, manifestando-se brilhantemente sobre o tema, seno vejamos:

"E hoje qualquer assunto objeto de aes por danos morais, como se a honra tivesse preo e devesse ser restabelecida no por um gesto de dignidade, mas por um punhado de reais.

A indstria que se vem formando tanto mais grave, pois o "ofendido" nunca estabelece o "quantum" que est pretendendo, pedindo que sua "dor moral" seja avaliada pelo juiz, com o que, de derrotado salva-se da condenao em "honorria" elevada e, vitorioso, no s recebe ele, do "agressor", o equivalente pecunirio sua honra como seu advogado embolsa expressivos honorrios.

Em outras palavras: o ofendido diz ao juiz : "Estou sofrendo, mas no sei o quanto em "reais" vale o meu sofrimento, devendo V. Exa. quantific-lo para que quem me pague segundo essa avaliao. Embora seja eu que sofra, o senhor que deve dizer o quanto estou "sofrendo".

O estratagema demonstra a irresponsabilidade com que a matria vem sendo levada aos tribunais, sempre colocando o "ofendido" em posio de absoluta vantagem processual e sem riscos e o "ofensor" em total desvantagem, correndo todos os riscos nas aes por danos morais. ..."omissis"... Quem quer lavar a "honra" com dinheiro, mas no tem firmeza de quantificar a reparao da ofensa, no est querendo lav-la, mas fazer um bom negcio." "in casu", restou provado, indene de dvidas, que a finalidade do pleito foi nica e exclusivamente lucrativa, pois da maneira como foram apresentados, restou patente a inteno do recorrido de articular os fatos da maneira em que lhe proporcionaria maiores benefcios.

Isto posto, para fixao do dano moral, requer sejam aplicveis as regras do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, como alis tem reconhecido a jurisprudncia e a doutrina, nas palavras de Carlos Roberto Gonalves: "Na fixao do "quantum" do dano moral, falta de regulamentao especfica, a jurisprudncia tem-se utilizado do critrio estabelecido pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes ( Lei n. 4.117 de 27.8.1962), que prev a reparao do dano moral causado por calnia, injria e difamao, ou injria divulgadas pela imprensa, dispondo que o montante da reparao no ser inferior a cinco nem superior a cem vezes o maior salrio mnimo vigente no pas (Arts. 81 a 84), variando de acordo com a natureza do dano e as condies sociais e econmicas do ofendido e do ofensor (cf. 1 TAC, 6 Cm., Ap. 412.831-4 - Suzano; AP. 404.5636, So Jos dos Campos). Mesmo tendo sido revogados tais dispositivos pelo decreto-lei n. 236, de 28 de fevereiro de 1967, e editada a Lei de Imprensa (Lei n. 5.250, de 9.2.1967, o referido critrio continua a ser utilizado, como til e razovel. ( "IN" Responsabilidade Civil, Saraiva, 6 Edio, 1995, pg. 413). Deve-se ter em vista que tal critrio utilizado inclusive para indenizaes por morte, onde fixado o valor mximo de 100 (cem) salrios mnimos. No caso do autor, dever ser fixado o valor da indenizao consoante o entendimento jurisprudencial:

"Responsabilidade Civil - Indenizao - Dano Moral - Art. 5, da CF - Verba devida "Quantum" estabelecido com base no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes."( 1 TACCP, AP. 434.734/90 - SP, 2 Cm. J. 27.8.1990, Rel. Rodrigues Carvalho). O dano moral deve levar em considerao a reparao da suposta dor sofrida pelo lesado, devendo-se, ainda, ter em vista a condio econmica deste e sua participao no evento danoso, se houve ou no culpa concorrente ou culpa exclusiva do suposto ofendido. Em recente deciso o Tribunal de Justia do Estado do Paran, entende, acertadamente, que a indenizao por dano moral deve limitar ao ressarcimento, ou seja, COMPENSAO do prejuzo moral decorrente de suposto constrangimento, e nunca ser instrumento fcil para enriquecimento, vejamos a ementa: "EMENTA: APELAO CVEL - DANO MORAL - INDENIZAO "QUANTUM"PARMETROS - REDUO - RECURSO - PROVIMENTO PARCIAL. O "quantum" indenizatrio deve ser fixado com moderao, limitando-se compensar prejuzo moral decorrente do constrangimento sofrido e nunca instrumento de fcil enriquecimento na obteno de indevida riqueza. Desde que se possam manipular dispositivos legais com referncia a responsabilidade civil extracontratual decorrente da prtica da ofensa moral de terceiros e limites valorativos a indenizao pelo dano causado, certo conect-los por fora da analogia diante da semelhana existente entre os fatos jurdicos, para alcanar o "desideratum" fixatrio. Recurso. Provimento Parcial. Deciso Unnime." (Apelao Cvel n. 53870-9, 2 Cmara Cvel - Rel. Des. Altair Patitucci - publicado no DJPR em 18/08/97, julgado em 18/06/1997). Do corpo do julgado, retiramos o seguinte parmetro, sedimentado pelo Tribunal em outro julgamento para fixao do "quantum" do dano moral, verbis: "H que existir certos parmetros para a fixao indenizatria.

 bem de ver que: ...muito embora disponha o Juiz de ampla liberdade para aferir o valor da reparao, deve perquirir mltiplos fatores inerentes aos fatos e situao econmico-financeira dos litigantes sabendo-se que a pretenso indenizatria no pode ser dissociada da postura tica do pretendente, desde que o "quantum" reparados jamais poder se constituir instrumento de enriquecimento ilcito do ofendido." ( TJPR - Ac. n. 12.043 - 1 Cm. Civil, un. Rel. Des. Maranho de Loyola).

DOS PEDIDOS Assim, respeitosamente, requer pelo recebimento do presente apelo, requerendo, ainda, pelo seu provimento, a fim de reformar a r. sentena "a quo", dando pela improcedncia do pedido. Alternativamente, "ad cautelam", no sendo este o r. entendimento, requer, pela reforma do "decisum" reduzindo a penso pela metade sendo reconhecida a culpa concorrente do recorrido, ficando estabelecido como data de incio do pensionamento, a data do desligamento do recorrido da empresa recorrente, bem como, reduzindo a indenizao por dano moral, na forma das razes anteriormente expostas. Nesses Termos, Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]