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APRESENTAO 8
INTRODUO 9
CONTEDO 10
PROCESSO CONSTITUCIONAL 10
A RIGIDEZ CONSTITUCIONAL E A SUPREMACIA DA CONSTITUIO COMO PREMISSAS DO
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS 12
TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDADE 17
CRITRIO QUANTO AO OBJETO: INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL E
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL 18
CRITRIO QUANTO CONDUTA: INCONSTITUCIONALIDADE POR AO (COMISSIVA) OU
INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO (OMISSIVA) 20
CRITRIO QUANTO AO TEMPO: INCONSTITUCIONALIDADE ORIGINRIA OU
INCONSTITUCIONALIDADE SUPERVENIENTE 22
CRITRIO QUANTO RELAO QUE MANTM COM A CONSTITUIO:
INCONSTITUCIONALIDADE DIRETA OU INCONSTITUCIONALIDADE INDIRETA (POR
DERIVAO) 24
ATIVIDADE PROPOSTA 24
REFERNCIAS 24
EXERCCIOS DE FIXAO 25
INTRODUO 29
CONTEDO 29
SISTEMAS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE EM PERSPECTIVA COMPARADA 30
JUDICIAL REVIEW: O SISTEMA DIFUSO NORTE-AMERICANO 30
O SISTEMA AUSTRACO OU EUROPEU DE CONSTITUCIONALIDADE (CONTROLE ABSTRATO)
32
O MODELO FRANCS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE (CONTROLE POLTICO)35
2
OS SISTEMAS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DA ALEMANHA E DA ITLIA
(CONTROLE CONCENTRADO E INCIDENTAL) 37
VISO PANORMICA DO SISTEMA BRASILEIRO DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
38
CONTROLE PREVENTIVO DE CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS NO DIREITO BRASILEIRO
42
CONTROLE PREVENTIVO POLTICO 42
CONTROLE PREVENTIVO JUDICIAL 44
CONTROLE REPRESSIVO POLTICO 47
ATIVIDADE PROPOSTA 49
REFERNCIAS 49
EXERCCIOS DE FIXAO 50
INTRODUO 53
CONTEDO 54
A PETIO INICIAL E A SENTENA NO CONTROLE POR VIA INCIDENTAL 55
LEGITIMAO PARA O CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE 58
A CLUSULA DA RESERVA DE PLENRIO E A CISO FUNCIONAL DE COMPETNCIA 60
EFEITOS DA DECISO FINAL DE MRITO PELO STF EM SEDE DE ARGUIO INCIDENTAL
DE INCONSTITUCIONALIDADE 64
O PAPEL DO SENADO FEDERAL NO CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE 68
A MUTAO CONSTITUCIONAL DO ARTIGO 52, INCISO X, DA CONSTITUIO E A TEORIA
DA TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES 71
O CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE EM SEDE DE AO CIVIL PBLICA 74
ATIVIDADE PROPOSTA 75
REFERNCIAS 76
EXERCCIOS DE FIXAO 76
INTRODUO 81
CONTEDO 82
ELEMENTOS TERICOS DO CONTROLE CONCENTRADO 82
ELEMENTOS TERICOS DO CONTROLE PRINCIPAL 82
ELEMENTOS TERICOS DO CONTROLE ABSTRATO 83
3
O REGIME JURDICO DA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE (ADI): ASPECTOS
GERAIS 84
CONCEITO DE AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 85
OBJETO DA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 85
COMPETNCIA 85
LEGITIMADOS ATIVOS 86
OS LEGITIMADOS UNIVERSAIS E ESPECIAIS 86
A FIGURA DO AMICUS CURIAE 88
PAPEL DO ADVOGADO-GERAL DA UNIO 88
PAPEL DO PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA 88
EFEITOS E MODULAO DOS EFEITOS DA DECISO DO STF EM SEDE DE ADI 89
O REGIME JURDICO DA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE (ADC) 89
A RELEVANTE CONTROVRSIA JUDICIAL 90
OBJETO DA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE 90
A NATUREZA DPLICE DA ADI/ADC 92
O REGIME JURDICO DA ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL
(ADPF) 92
CONCEITO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 93
OBJETO E TIPOS DE ADPF 93
PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE EM SEDE DE ADPF 94
ATIVIDADE PROPOSTA 96
REFERNCIAS 97
EXERCCIOS DE FIXAO 98
INTRODUO 102
CONTEDO 103
A REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE (RI) E O CONTROLE ABSTRATO NOS
ESTADOS-MEMBROS 103
CONCEITO DE REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE 104
OBJETO DAS REPRESENTAES DE INCONSTITUCIONALIDADE 105
COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO DAS REPRESENTAES DE INCONSTITUCIONALIDADE
105
A JURISPRUDNCIA DO STF E AS REPRESENTAES DE INCONSTITUCIONALIDADE 106
4
A NATUREZA POLTICA DA INTERVENO FEDERAL E O ESTADO DEMOCRTICO DE
DIREITO 109
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE INTERVENTIVA (ADINT) 111
HIPTESES DE CABIMENTO DA ADINT 112
LEGITIMIDADE PASSIVA E ATIVA AD CAUSAM PARA PROPOR ADINT 113
PROCEDIMENTO DA AO INTERVENTIVA REGULADO PELA LEI N. 4337/64 113
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS SENSVEIS 114
JURISPRUDNCIA DO STF 114
ATIVIDADE PROPOSTA 116
REFERNCIAS 116
EXERCCIOS DE FIXAO 117
INTRODUO 120
CONTEDO 121
CONTEXTO HISTRICO DO HABEAS CORPUS 123
A DOUTRINA BRASILEIRA DO HABEAS CORPUS 126
CARACTERSTICAS GERAIS DO HABEAS CORPUS 129
CONCEITO CONSTITUCIONAL DO HABEAS DATA 132
COMPARAO COM O DIREITO DE PETIO E COM O DIREITO DE OBTER CERTIDES 133
DIREITO DE PETIO E DIREITO A OBTENO DE CERTIDES 133
CARACTERSTICAS GERAIS DO HABEAS DATA 135
ATIVIDADE PROPOSTA 138
REFERNCIAS 138
EXERCCIO DE FIXAO 138
INTRODUO 142
CONTEDO 142
CONCEITO CONSTITUCIONAL DO MANDADO DE SEGURANA 144
OBJETO, LEGITIMIDADE E MODALIDADES DO MANDADO DE SEGURANA 145
CONCEITO DE DIREITO LQUIDO E CERTO 150
CARACTERSTICAS GERAIS DO MANDADO DE SEGURANA 150
AO POPULAR 158
ATIVIDADE PROPOSTA 160
5
REFERNCIAS 161
EXERCCIOS DE FIXAO 161
INTRODUO 166
CONTEDO 167
NEOCONSTITUCIONALISMO, ATIVISMO JUDICIAL E JUDICIALIZAO DA POLTICA 167
COMPARAO ENTRE A ADO E O MANDADO DE INJUNO 173
ATIVIDADE PROPOSTA 178
REFERNCIAS 179
EXERCCIOS DE FIXAO 180
AULA 1 184
ATIVIDADE PROPOSTA 184
EXERCCIOS DE FIXAO 184
AULA 2 185
ATIVIDADE PROPOSTA 185
EXERCCIOS DE FIXAO 185
AULA 3 186
ATIVIDADE PROPOSTA 186
EXERCCIOS DE FIXAO 187
AULA 4 189
ATIVIDADE PROPOSTA 189
EXERCCIOS DE FIXAO 189
AULA 5 190
ATIVIDADE PROPOSTA 190
EXERCCIOS DE FIXAO 191
AULA 6 192
ATIVIDADE PROPOSTA 192
EXERCCIOS DE FIXAO 192
AULA 7 193
ATIVIDADE PROPOSTA 193
EXERCCIOS DE FIXAO 193
AULA 8 194
6
ATIVIDADE PROPOSTA 194
EXERCCIOS DE FIXAO 195
CONTEUDISTA 197
7
Esta disciplina insere-se no conjunto do mdulo de Direito Constitucional e
dedica-se ao estudo do processo constitucional. Para tanto, contempla temas do
controle de constitucionalidade e das aes constitucionais.
8
Introduo
Na presente aula, sero estudadas as conexes entre a supremacia constitucional
e a rigidez constitucional no mbito do controle de constitucionalidade, bem
como os diferentes tipos de inconstitucionalidade.
Com efeito, desde o surgimento do Estado de Direito, por ocasio dos grandes
movimentos revolucionrios liberais do sculo XVIII, desponta a ideia de que a
Constituio lei fundamental de hierarquia superior sobre todos os demais atos
estatais e poderes constitudos, da, portanto, a necessria compreenso da sua
relao com o conceito de rigidez constitucional.
9
Contedo
Processo Constitucional
Antes de enfrentar as questes centrais da aula 1, importante examinar a
construo doutrinria que circunscreve o conceito de processo constitucional.
Destarte, importante, inicialmente, relacionar o processo constitucional com o
respeito Constituio e com a garantia dos direitos fundamentais.
1
DIMOULIS, Dimitri; LUNARDI, Soraya. Curso de processo constitucional. Controle de
constitucionalidade e remdios constitucionais. So Paulo: Atlas, 2011. p. 9.
10
judicial sobre a constitucionalidade de normas jurdicas, mas inclui, tambm, a
estrutura prtica do controle de constitucionalidade realizado por todos os entes
do poder estatal (judicial e no judicial). Porm, nem todo ato que atua
conforme a vontade das normas constitucionais ato do processo constitucional.
O guarda do trnsito que constata infrao aplica leis que foram criadas
de acordo com a Constituio e quer preservar a vida, a integridade
corporal e a liberdade de locomoo das pessoas. Nesse sentido, atua
de acordo com a vontade das normas constitucionais. Mas nem por isso
o fato de fiscalizar o trnsito e aplicar multas um processo
constitucional.2
2
Ibid, p. 10.
3
Ibid, p. 9-10.
11
tanto aos elementos tericos e prticos do controle de constitucionalidade,
quanto aos remdios constitucionais, aqui percebidos como aes constitucionais
que tutelam os direitos fundamentais do cidado comum.
12
Carta Constitucional instrumento superior gerado pelo poder constituinte
originrio, nico detentor de legitimidade democrtica para criar o novo Estado,
limitando seu poder at ento absoluto, seja pela separao de poderes, seja
pela fixao de um catlogo de direitos fundamentais que se colocam acima das
prprias razes de Estado.
13
por isso que Manoel Gonalves Ferreira Filho, destacando as diferenas entre
rigidez e flexibilidade constitucional, bem como de poder constituinte originrio e
poder constituinte derivado, ensina que:
4
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional. 35. ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
p. 34.
5
BARROSO, Luis Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. Exposio
sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 1.
6
DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
p. 45.
14
Portanto, a ideia de controle de constitucionalidade no est ligada apenas de
Constituio rgida e escrita, mas, tambm, supremacia da Constituio,
proteo dos direitos fundamentais e ao Estado Democrtico de Direito.
Hans Kelsen muito se aproxima de tais questionamentos quando alerta que uma
Constituio que no dispe de garantia para anulao de atos inconstitucionais
no , propriamente, obrigatria, (...) no passa de uma vontade despida de
qualquer fora vinculante. De fato, a inexistncia de controle de
constitucionalidade inviabiliza a rigidez constitucional, aqui, compreendida como
a imposio de um processo legislativo mais dificultoso para alterar as normas
constitucionais em comparao s normas infraconstitucionais.
15
Nesse sentido, a Constituio se apresenta com o signo da verticalidade
normativa fundamentadora, conferindo validade para os demais atos normativos
do sistema jurdico. A lio de Jos Afonso da Silva precisa neste ponto:
7
DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
p. 45.
16
obedincia aos ditames constitucionais ligados competncia e ao processo
legislativo como um todo.
Tipos de Inconstitucionalidade
Entre outros, os seguintes critrios sero aqui analisados:
a) quanto ao objeto;
b) quanto ao tipo de conduta;
c) quanto ao tempo ou momento e
d) quanto relao que mantm com a Constituio.
17
Critrio Quanto ao Objeto: Inconstitucionalidade Material e
Inconstitucionalidade Formal
Na inconstitucionalidade material, h violao de uma conduta imposta pela
Constituio, ou seja, h um descompasso entre o contedo do ato pblico e a
Constituio. No dizer de Gilmar Mendes, a inconstitucionalidade material
envolve, porm, no s o contraste direto do ato legislativo com o parmetro
constitucional, mas tambm a aferio do desvio de poder ou do excesso de
poder legislativo. Assim sendo, destaca o eminente jurista que:
8
Cf.ob.cit.pp. 1013-5.
18
competncia ou com o procedimento estabelecido para seu ingresso no mundo
jurdico.9
9
Cf. BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. Exposio
sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia. Rio de Janeiro: Saraiva, 2009. p. 26.
19
subjetiva). Assim sendo, se um Senador ou Deputado Federal apresentar projeto
de lei aumentando os salrios dos servidores pblicos federais, ocorrer vcio
classificado como inconstitucionalidade formal subjetiva.
Nesse sentido, seja no MI, seja na ADO, bem de ver que a jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal entende que a inconstitucionalidade por omisso
somente se caracteriza quando o no fazer estatal deixa de regulamentar
normas constitucionais de eficcia limitada, exatamente porque so as
nicas cuja aplicabilidade depende da interveno legislativa superveniente do
10
legislador. O mesmo no ocorre com as normas de eficcia plena e as normas
de eficcia contida, que j adentram no mundo jurdico com aplicabilidade direta
e imediata, sendo que estas ltimas (normas de eficcia contida) podem ser
restringidas pelo legislador ordinrio em leis reguladoras posteriores.
10
STF, Tribunal Pleno, Ao direta de inconstitucionalidade por omisso n. 297, julgamento em 25/04/96,
Relator Ministro Octvio Gallotti, votao unnime.
20
A inconstitucionalidade por omisso pode ainda ser classificada como total ou
parcial. A primeira, tambm denominada de omisso absoluta, ocorre quando o
no fazer estatal no atende ao dispositivo constitucional por completo, isto , o
mandamento constitucional no cumprido integralmente. J a
inconstitucionalidade por omisso parcial ocorre quando houver o
descumprimento da norma constitucional de eficcia limitada apenas
parcialmente ou de modo deficiente ou insuficiente. Por modo deficiente ou
insuficiente deve-se compreender a regulamentao que no viabiliza o pleno
gozo dos efeitos pretendidos pela norma constitucional ou, ainda, quando a
regulamentao feita viola o princpio da isonomia, no permitindo que a
regulamentao integral seja aproveitada por todos os beneficirios possveis.
11
Cf.ob.cit.p. 1027.
21
do postulado constitucional que garante classe trabalhadora um piso
geral de remunerao (CF, art. 7., IV), estar realizando, de modo
imperfeito, o programa social assumido pelo Estado na ordem jurdica.
12
STF, Ao Direta de Inconstitucionalidade - Medida Cautelar n. 1458, julgada em 23/05/96.
22
inconstitucionalidade superveniente. A inconstitucionalidade originria aquela
em que a inconstitucionalidade da norma aferida no momento de sua criao
ou ocorrer em momento posterior em virtude de alterao da Constituio. No
dizer de Gomes Canotilho e Vital Moreira, citados por Manoel Jorge e Silva Neto:
a inconstitucionalidade tanto pode existir no momento da formao da norma,
13
como ocorrer apenas posteriormente, por efeito de alterao da constituio.
13
Cf Ob. cit. pg. 173.
23
Critrio Quanto Relao que Mantm com a Constituio:
Inconstitucionalidade Direta ou Inconstitucionalidade Indireta (por
derivao)
A inconstitucionalidade direta ocorre quando uma norma viola a Constituio sem
intermediao de qualquer outro ato ou veculo normativo. H, portanto, uma
relao direta com a Constituio. o caso, por exemplo, de uma norma
infraconstitucional primria (lei complementar ou ordinria) violando um
dispositivo constitucional. Diferente a inconstitucionalidade indireta como, por
exemplo, na hiptese de um decreto editado pelo Presidente da Repblica para
regulamentar uma determinada lei infraconstitucional e feito de forma
incompatvel com a Constituio. Nessa situao, a hiptese de mera
ilegalidade e no de inconstitucionalidade. Destarte, podemos dizer que o direito
brasileiro, notadamente a jurisprudncia do STF, no reconhece a existncia de
uma inconstitucionalidade por derivao, indireta, derivada, mediata, uma vez
que a verticalidade fundamentadora no a Constituio, mas, sim, a lei
infraconstitucional sendo regulamentada.
Atividade Proposta
Suponha que uma lei ordinria federal, dispondo sobre o aumento da
remunerao dos servidores pblicos da Unio, cujo projeto de lei foi
apresentado por Senador, tenha sido sancionada pelo prprio Presidente da
Repblica que concordou plenamente com o percentual do aumento concedido.
Nessa hiptese, vlido afirmar que a referida lei plenamente compatvel com
a Constituio porque a sano do Presidente afastou possvel vcio de iniciativa?
Referncias
24
MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional. O controle abstrato de
normas no Brasil e na Alemanha. So Paulo: Saraiva, 2012.
Exerccios de Fixao
Questo 1
25
Questo 2
Projeto de lei estadual de iniciativa parlamentar concede aumento de
remunerao a servidores pblicos estaduais da rea da sade e vem a ser
convertido em lei aps a sano do Governador do Estado. A referida lei :
26
Questo 3
Sabendo-se que o sistema financeiro dever ser regulado por lei complementar,
nos termos do art. 192, da Constituio Federal, caso eventual lei ordinria
venha a disciplin-lo, essa lei padecer de:
Questo 4
No que concerne ao controle de constitucionalidade, assinale a opo correta:
27
Questo 5
Uma lei ordinria expedida pela Cmara Legislativa do Esprito Santo determinou
que os aprovados em concurso pblico para o provimento de cargos na
administrao estadual direta, dentro do nmero de vagas fixados no respectivo
edital, deveriam ser nomeados no prazo mximo de 180 dias, contados da
homologao do resultado do concurso. Nessa situao, a referida disposio:
28
Introduo
Nos ltimos anos, notadamente a partir da redemocratizao do pas com a
promulgao da Constituio de 1988, tem-se observado a expanso da
jurisdio constitucional, cabendo ao Supremo Tribunal Federal papel ativo na
proteo dos direitos fundamentais e na garantia da fora normativa da
Constituio. Nesse sentido, temos um dos sistemas de controle de
constitucionalidade mais completos e complexos do mundo.
Contedo
O sistema brasileiro de controle de constitucionalidade um dos mais complexos
e completos do mundo, na medida em que optamos por combinar diferentes
modelos ou paradigmas de controle de outros pases, bem como criamos figuras
29
jurdicas que nos so peculiares, como, por exemplo, a ao declaratria de
constitucionalidade (ADC) e a arguio de descumprimento de preceito
fundamental (ADPF).
Com efeito, diversos fatores permitem afirmar que o Brasil ostenta o mais
perfeito sistema de controle de constitucionalidade do mundo, entre eles o
aspecto indelvel da completude. Sem nenhuma dvida, existem diversos
mecanismos, situaes, oportunidades e instrumentos de controle de
constitucionalidade que s se encontram no Brasil, no se tendo notcia de
similares no resto do mundo. Vale, pois, adentrar ao estudo do direito
comparado.
30
o chamado judicial review que surge em 1803, no clebre caso Marbury v.
Madison, no qual o Justice John Marshall deixou de aplicar uma lei
infraconstitucional por julg-la violadora da Constituio. E assim que, a partir
deste caso, consagra-se a supremacia da Constituio em face do ordenamento
jurdico como um todo. Compete ao magistrado e, portanto, a qualquer rgo do
poder judicirio, deixar de aplicar normas infraconstitucionais incompatveis com
a norma jurdica superior. No dizer de Luis Roberto Barroso:
14
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. Exposio
sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia. Rio de Janeiro: Saraiva, 2009. p. 10.
31
Como evidencia a figura abaixo, nos Estados Unidos, predomina a ideia-fora do
chamado stare decisis, isto , o efeito vinculante das decises da Suprema Corte
em relao aos demais rgos do poder judicirio e da administrao pblica,
direta e indireta.
32
das leis e atos normativos do poder pblico sob a gide de um Tribunal
Constitucional, rgo de cpula do Poder Judicirio.
Em linhas gerais, vale fazer agora uma anlise comparativa entre o judicial
review norte-americano e o sistema austraco ou europeu:
15
DIMOULIS, Dimitri; LUNARDI, Soraya. Curso de processo constitucional. Controle de
constitucionalidade e remdios constitucionais. So Paulo: Atlas, 2011. p. 47.
33
Sistema austraco: o controle de constitucionalidade tarefa exclusiva
do Tribunal Constitucional (controle concentrado num rgo cupular do
Judicirio);
34
constitucional numa dada relao jurdica
concreta, real.
35
singulariza o Conseil Constitutionnel junto com o carter prvio de sua atuao.
16
16
DIMOULIS, Dimitri; LUNARDI, Soraya. Curso de processo constitucional. Controle de
constitucionalidade e remdios constitucionais. So Paulo: Atlas, 2011. p. 43.
17
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 8 ed. So
Paulo: Saraiva, 2013. p. 1010.
36
Em suma, a doutrina costuma classificar o modelo francs como sendo um
arqutipo de controle preventivo e poltico de constitucionalidade, pois exercido
antes de se concluir o processo legislativo relativo ao ato controlado e, ainda,
levado a cabo pelo prprio Poder Legislativo, atravs do Conselho Constitucional.
37
questo constitucional, que dever ser analisada pelo Tribunal Constitucional de
forma abstrata, pois que essa deciso ter efeitos vinculantes para todas as
demais situaes. Por esse motivo, ela no pode se dirigir apenas soluo da
causa que motivou a sua prolao, devendo assumir foro de abstrao, para que
possa ser aplicada s demais situaes, ainda que, por certos aspectos, sejam
diferentes e reclamem a incidncia da norma controlada.
38
Quanto ao Controle Preventivo - feito antes de a norma entrar no
momento de mundo jurdico.
realizao do Controle Repressivo - feito depois de a norma ter entrado
controle no mundo jurdico.
Quanto natureza Controle Poltico (feito pelos poderes legislativo e
do rgo executivo).
controlador Controle Judicial ou jurdico (feito pelo poder judicirio).
39
infraconstitucionais ou ento a resoluo do Congresso Nacional que susta o
decreto regulamentador de lei que exorbita seu poder regulamentar.
Por outro lado, designa-se controle judicial ou tcnico aquele que exercido por
rgos do poder judicirio, que poder do Estado cujas atribuies so, na sua
maior parte, de fiscalizao da aplicao das leis. No Brasil, por tradies do
direito romano-germnico, evidentemente predomina o controle de natureza
judicial.
40
Assim que o Presidente da Repblica estar obrigado, sempre, a motivar e
expor as razes de seu veto, seja ele poltico (contrrio ao interesse pblico) ou
jurdico (contrrio Constituio), para que o mesmo possa ser apreciado pelo
Congresso Nacional em sesso conjunta.
41
Controle Preventivo de Constitucionalidade das Leis no Direito
Brasileiro
Como dito alhures, o sistema de controle de constitucionalidade adotado no
Brasil congrega todos os sistemas anteriormente estudados. Isto significa dizer
que o sistema brasileiro , a um s tempo, preventivo e repressivo, poltico e
judicial.
42
Feito pelo poder Comisses de Constituio
poltico de
constitucionalidade Feito pelo poder Veto jurdico do Presidente
executivo da Repblica
Alm disso, vale lembrar que tal tipo de controle preventivo no ocorre nos
projetos de medidas provisrias, resolues dos tribunais e decretos.
43
Finalmente, impende destacar que o controle preventivo poltico feito pelo poder
executivo no ocorre nos projetos de emenda constitucional.
44
senadores da Repblica tm o direito-funo de participar de um processo
legislativo hgido, vale dizer tm o direito pblico subjetivo de no deliberar
qualquer proposta de emenda tendente a abolir qualquer das clusulas ptreas.
45
em lei ou em emenda constitucional, porque o prprio processamento j
desrespeita, frontalmente, a Constituio.
O CONTROLE PREVENTIVO DE
CONSTITUCIONALIDADE
Veto jurdico do Presidente da Repblica;
18
STF, Pleno, Rel. Min. Moreira Alves, Mandado de Segurana n. 20.257/DF.
46
Uma vez investigado o controle preventivo de constitucionalidade, vale agora
examinar os aspectos caractersticos do controle repressivo de
constitucionalidade, cujo objetivo retirar do ordenamento jurdico uma norma
inconstitucional.
47
sustar atos normativos exorbitantes editados pelo Executivo) e pelo Executivo
19
(como a recusa direta em aplicar norma inconstitucional).
Alm dessas duas hipteses, alguns doutrinadores entendem que tambm ocorre
o controle repressivo poltico feito pelo poder legislativo quando o Congresso
Nacional rejeita uma medida provisria em razo de sua inconstitucionalidade,
nos termos do art. 62 da Constituio de 1988.20
Em suma, o controle repressivo poltico uma exceo regra geral de que cabe
ao poder judicirio realizar a fiscalizao posterior ou repressiva. A primeira
exceo seria, como j visto, a possibilidade de o Congresso Nacional sustar,
mediante Decreto Legislativo, um Decreto Regulamentador de Lei que extrapolou
seu poder regulamentar ou ainda sustar uma Lei Delegada que exorbitou da
delegao recebida mediante uma Resoluo do Congresso Nacional. Tal controle
denominado pela doutrina de veto parlamentar ou veto legislativo, na
medida em que simboliza o controle poltico de constitucionalidade feito pelo
poder legislativo contra atos normativos do poder executivo.
19
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. Exposio
sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia. Rio de Janeiro: Saraiva, 2009. p. 46.
20
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 281-282.
48
Finalmente, importante saber se possvel a fiscalizao abstrata deste ato de
sustao feito pelo Congresso Nacional (decreto legislativo) a partir de uma ao
direta de inconstitucionalidade (ADI) movida pelo Presidente da Repblica ou
outro legitimado qualquer perante o STF. A jurisprudncia do STF firme no
sentido de admitir o controle de constitucionalidade pelo poder judicirio do
Decreto Legislativo que sustou a lei delegada ou o decreto regulamentador de lei
do Presidente da Repblica. Assim, a resposta, em termos simples, a de que
cabe ADIN do Decreto Legislativo do Congresso Nacional que sustou a lei
delegada ou o decreto regulamentador de lei.
Atividade Proposta
Determinado deputado federal apresentou projeto de emenda constitucional
(PEC) prevendo o estabelecimento de penas de priso perptua e de trabalhos
forados para os condenados pela prtica de crimes considerados hediondos pela
legislao brasileira. Outro deputado decide consult-lo(a) acerca da
possibilidade de questionar tal PEC perante o Poder Judicirio por intermdio de
uma ao direta de inconstitucionalidade (ADIN). Como voc responderia a tal
consulta?
Referncias
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito
brasileiro. Exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia.
Rio de Janeiro: Saraiva, 2013.
49
Exerccios de Fixao
Questo 1
Analise as assertivas abaixo e assinale a resposta CORRETA:
Questo 2
O projeto de lei, aprovado pelo Congresso Nacional, que autorize a Unio a
subsidiar cultos religiosos:
50
Questo 3
Encontra-se em tramitao na Cmara dos Deputados uma proposta de emenda
Constituio, apresentada pelo Presidente da Repblica, cujo teor a
modificao da forma federativa do Estado brasileiro. vista disso, assinale a
opo correta.
Questo 4
Assinale a alternativa CORRETA:
51
Questo 5
Com relao ao STF e ao controle de constitucionalidade das leis, assinale a
opo correta.
52
Introduo
O sistema brasileiro de controle de constitucionalidade sofreu a influncia dos
sistemas norte-americano, europeu e francs. Na presente aula, sero estudadas
as principais caractersticas do controle difuso, modalidade que atribui
competncia a qualquer rgo do poder judicirio para aferir, de forma
incidental, a questo constitucional suscitada no bojo de um caso concreto.
Nosso objetivo compreender a dinmica prpria que rege a arguio incidenter
tantum no direito brasileiro. Para tanto vamos examinar, entre outros temas, a
questo da ciso funcional de competncia, os efeitos da deciso final de mrito
do STF, o papel do Senado Federal e a teoria da transcendncia dos motivos
determinantes.
53
Contedo
O controle difuso, tambm denominado incidental, concreto, indireto, de
exceo, de defesa, aquele que se realiza a partir de um determinado caso
concreto e, portanto, a partir da atuao de qualquer rgo jurisdicional.
54
O papel do Senado Federal no controle difuso;
Cumpre observar, pois, que, se o autor da ao, na sua pea vestibular, sustenta
como objeto do seu pedido a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo em tese; certo que sua ao ser julgada inepta, seja pela falta de
legitimidade ad causam do autor (a legitimidade para arguir diretamente a
inconstitucionalidade de um ato do poder pblico somente atribuda aos
elencados no artigo 103 da Constituio), seja pela prpria incompetncia do
55
rgo judicial para declarar tal inconstitucionalidade (atribuio privativa do
Supremo Tribunal Federal).
56
Assim sendo, bem de ver que, levando-se em considerao que no havia e
nem poderia haver pedido de declarao de inconstitucionalidade da lei em
tese por parte do autor, e, ainda, pelo fato de que a questo sobre a
inconstitucionalidade da lei foi suscitada como causa de pedir na parte de
fundamentao da pretenso, em nenhum momento, o juiz ou o tribunal
efetuar a declarao de inconstitucionalidade nas suas respectivas decises
(parte dispositiva dessas decises).
Como visto alhures, somente o STF tem competncia para declarar (em sentido
estrito) a inconstitucionalidade das leis. Portanto, em linhas gerais, a questo
constitucional (que constitui a controvrsia) jamais poder habitar a parte
dispositiva da sentena, vale repetir, a norma-deciso que acolhe ou rejeita o
pedido do autor no far nenhuma referncia inconstitucionalidade das leis.
57
A questo da inconstitucionalidade s apreciada porque esse direito pretendido
envolve a aplicao de uma lei, e esta lei inquinada de inconstitucional. Na
soluo da lide, o magistrado precisa examinar de modo incidental tal questo
para reconhecer ou no o direito do autor da ao. Em outras palavras, para
aferir o mrito do pedido principal, o juiz v-se obrigado a examinar a questo de
inconstitucionalidade da norma de modo incidental. Por isso se diz que, no
controle difuso, o objeto da ao no a constitucionalidade em si, mas sim uma
relao jurdica qualquer.
58
inconstitucionalidade da lei como fundamento jurdico da sua defesa, da a
impropriedade de designar o controle difuso como sendo o controle por via de
defesa, por via de exceo.
21
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. Exposio
sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia. Rio de Janeiro: Saraiva, 2009. p. 10.
59
legis ou como parte. Tal legitimidade do Ministrio Pblico pode ser extrada do
seu prprio perfil constitucional, que o autoriza a desencadear o controle
incidental de constitucionalidade das leis em cumprimento ao art. 129 da
Constituio da Repblica, que atribui quela instituio o dever de defender
suas normas.
60
Esta a razo pela qual, na hiptese de os desembargadores ou ministros das
turmas ou cmaras dos tribunais do Pas estarem inclinados no sentido de
acolher a arguio incidental de inconstitucionalidade, necessrio a provocao
da ciso funcional de competncia, isto , o rgo fracionrio dever submeter a
questo constitucional ao rgo especial, se houver, ou plenrio, conforme o
caso, para, s depois, julgar o caso concreto com base no que houver assentado
aqueles rgos de cpula.
Assim, observe, com muita ateno, que um juiz singular pode acolher a
arguio de inconstitucionalidade, mas os desembargadores ou ministros das
turmas ou cmaras dos tribunais no podem. Isto significa dizer que os rgos
fracionrios dos tribunais no podem reformar ou convalidar as decises do juzo
monocrtico quando a deciso da cmara ou turma for no sentido da
inconstitucionalidade da lei.
61
rgo fracionrio (cmara ou turma) cabe apenas seguir a deciso cupular,
decidindo a espcie no sentido determinado pela deciso superior. A deciso do
plenrio ou do rgo especial vincula o rgo fracionrio, no caso concreto,
como premissa inafastvel.
62
CISO FUNCIONAL DE COMPETNCIA
CLUSULA DE
RESERVA DE
PLENRIO
(ART. 97 DA CF)
Inconstitucionalidade s
pode ser declarada por
maioria absoluta dos
membros do Tribunal
Pleno ou do respectivo
rgo Especial
63
Efeitos da Deciso Final de Mrito Pelo STF em Sede de Arguio
Incidental de Inconstitucionalidade
A arguio incidental de inconstitucionalidade chega ao STF mediante recurso
extraordinrio, ocasio em que a Corte Suprema, a um s tempo, analisa a
questo constitucional e decide o caso concreto.
E assim que impende destacar desde logo que, em sede de controle difuso,
onde o processo subjetivo, as decises finais de mrito do STF resolvem
definitivamente as respectivas lides, sendo certo, por conseguinte, afirmar que
nesses casos tais decises s alcanam as partes (eficcia inter partes) e, em
regra, tm fora retroativa (efeitos ex tunc).
Com esse tipo de inteleco em mente, podemos afirmar que a deciso final de
mrito do STF de per se no fulmina a lei declarada inconstitucional do mundo
jurdico.
64
Ou seja, tal deciso vincula apenas as pessoas que participaram da lide, no se
projetando sobre as demais dentro da ordem jurdica como um todo.
65
constitui expresso do stare decisis, que empresta efeitos vinculantes s decises
das Cortes Superiores. Da ter-se adotado, em 1934, a suspenso de execuo
pelo Senado como mecanismo destinado a outorgar eficcia geral declarao
22
de inconstitucionalidade.
22
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 8. ed. So
Paulo: Saraiva, 2013. p. 1087.
66
Deciso em Recurso Extraordinrio
Controle
demonstrada a repercusso geral
Difuso
68
Isso porque, a partir do momento em que o Senado Federal publica a referida
resoluo suspensiva, tal declarao passa a ter efeitos erga omnes, porm, com
efeitos ex nunc (dali para frente). como se o exerccio dessa competncia pelo
poder legislativo implicasse na extenso dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade da lei para todas as pessoas. Isso porque, a partir do
momento em que o Senado publica a referida resoluo, todos deixam de estar
obrigados ao cumprimento da lei cuja eficcia ficou suspensa. Nesse sentido, a
norma sai do mundo jurdico.
69
proferida no caso concreto, cujos efeitos se irradiam, ordinariamente, apenas em
23
relao s partes do processo.
23
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. Exposio
sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia. Rio de Janeiro: Saraiva, 2009. p. 129.
70
A Mutao Constitucional do Artigo 52, Inciso X, da Constituio e
a Teoria da Transcendncia dos Motivos Determinantes
A teoria da transcendncia dos motivos determinantes da sentena traz no seu
bojo as ideias de mutao constitucional do artigo 52, X, da Constituio de
1988, de abstrativizao do controle difuso e da convergncia dos controles
abstrato e concreto.
71
Na esteira do pensamento de Luis Roberto Barroso, pode-se afirmar que a
eficcia subjetiva (limitada s partes do processo, sem afetar terceiros nos
termos do art. 472 do CPC) deixar de existir, restando, apenas, a eficcia
objetiva da coisa julgada com a fora da transcendncia dos motivos
determinantes para a parte dispositiva da sentena, retirando da, por
conseguinte, a autoridade da coisa julgada. Supera-se dessarte a dico legal
expressa no art. 469 do CPC, que reza que nem os fundamentos da deciso nem
a questo prejudicial integram os limites objetivos da coisa julgada, de modo que
no h falar em auctoritas rei iudicata em relao questo constitucional. E
assim que a partir dessas consideraes, constata-se que haver uma
transformao radical no que tange questo constitucional suscitada no
controle difuso de constitucionalidade.
72
Como se v, as decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de
controle incidental, acabam por ter eficcia que transcende o mbito da deciso,
o que indica que a prpria Corte vem fazendo uma releitura do texto constante
do art. 52, X, da Constituio de 1988, que, como j observado, reproduz
disposio estabelecida, inicialmente, na Constituio de 1934 (art. 91, IV) e
repetida nos textos de 1946 (art. 64) e de 1967/69 (art. 42, VIII). Portanto,
outro o contexto normativo que se coloca para a suspenso da execuo pelo
Senado Federal no mbito da Constituio de 1988 (...).
73
Em concluso, muito importante compreender que a questo ainda no se
encontra pacificada. Muitos debates ainda ocorrero. Portanto, vale relembrar
que segue o entendimento de que o papel do Senado Federal no controle difuso
seguir na sua tradicional interpretao acerca de sua competncia privativa (ato
discricionrio) para suspender a execuo no todo ou parte de lei declarada
inconstitucional pelo STF.
O fato que, quando o Ministrio Pblico ajuza uma ao civil pblica para
proteger interesses individuais homogneos, baseando seu pedido na
inconstitucionalidade de uma lei, a sentena favorvel resultar na invalidao,
erga omnes, da lei em tela, o que certamente equivaleria sua declarao de
inconstitucionalidade em sede de controle abstrato. Por isso, o Supremo Tribunal
Federal tinha jurisprudncia no sentido de que a ao civil pblica no seria
instrumento adequado para pleitear a defesa dos interesses transindividuais com
base na inconstitucionalidade das leis. A posio antiga do STF era, pois, no
sentido de ausncia de legitimao do Ministrio Pblico para arguio de
inconstitucionalidade nas aes civis pblicas.
74
Hoje, portanto, o Ministrio Pblico est autorizado a ajuizar a ao civil pblica,
baseando a sua pretenso na inconstitucionalidade de uma lei, desde que a
controvrsia constitucional qualifique-se como simples questo prejudicial,
indispensvel resoluo do litgio principal.
Por fim, de se considerar que a ao civil pblica no pode ser ajuizada como
sucedneo de uma ao direta de inconstitucionalidade, ou seja, se o
ajuizamento da ao civil pblica no visar apreciao da validade de uma lei
em tese, mas, sim, desejar o julgamento de uma situao jurdica especfica,
ser ento possvel ajuizar tal tipo de ao.
Atividade Proposta
Joo Maria impetrou mandado de segurana para impugnar ato do Governador
do Estado do Rio de Janeiro amparado numa lei federal cuja
inconstitucionalidade foi arguda de modo incidental. O juiz monocrtico de
primeira instncia acolheu tal arguio por entender que a lei federal
efetivamente violava diversos dispositivos constitucionais. Inconformado com a
deciso monocrtica, o Governo do Estado recorreu ao Tribunal de Justia.
75
correto procedimento da Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de
Janeiro?
Referncias
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito
brasileiro. Exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia.
Rio de Janeiro: Saraiva, 2013.
Exerccios de Fixao
Questo 1
Ocorre o controle judicial difuso da constitucionalidade de uma lei quando.
76
Questo 2
Com relao ao STF e ao controle de constitucionalidade das leis, assinale a
opo correta.
77
Questo 3
Sobre o sistema de controle de constitucionalidade, entre as seguintes
alternativas, assinale a INCORRETA:
78
Questo 4
No controle de constitucionalidade de ato normativo pela via difusa, discute-se o
caso concreto. A respeito desse controle, assinale a opo correta.
79
Questo 5
A obrigatoriedade ou necessidade de deliberao plenria dos tribunais, no
sistema de controle de constitucionalidade brasileiro, significa que:
80
Introduo
Na presente aula, sero estudadas as principais caractersticas do sistema de
controle concentrado, principal e abstrato de constitucionalidade no Brasil, bem
como suas principais espcies tais como a ao direta de inconstitucionalidade
(ADIN), a ao declaratria de constitucionalidade (ADC) e a arguio de
descumprimento de preceito fundamental (ADPF). Na sequncia dos estudos,
vamos constatar, em perspectiva do direito comparado, que o sistema brasileiro
altera o modelo austraco-kelseniano, porque adota a teoria da nulidade do ato
inconstitucional em contraposio teoria da anulabilidade adotada pelo sistema
aliengena. Vale, ainda, ressaltar que as figuras jurdicas da ao declaratria de
constitucionalidade (ADC) e da arguio de descumprimento de preceito
fundamental (ADPF) so construes genuinamente brasileiras, no sendo
encontradas similares no direito comparado.
81
Contedo
No mbito do controle concentrado principal e abstrato, provoca-se a atuao da
Corte Suprema do Pas para que, ao final do julgamento da ao, decida se
existe compatibilidade ou no entre um ato ou comando estatal e a Constituio,
independentemente de haver uma lide especfica sobre a questo constitucional.
82
Elementos Tericos do Controle Abstrato
O controle dito abstrato pelo fato de que a instaurao da ao desvinculada
da soluo de um caso concreto, ou seja, no h necessariamente uma lide em
concreto. Na ADI, ocorrer uma anlise da constitucionalidade em tese da
norma, isto , haver a anlise da questo constitucional em abstrato, sem
nenhuma vinculao com um caso concreto existente. Observe que existe certa
dificuldade para se afirmar que o Judicirio exerce a funo jurisdicional,
justamente pela ausncia de uma lide a ser solucionada. Ao que parece, o pode
judicirio exerce no controle abstrato a funo de controle, que tpica de todos
os poderes do Estado. A doutrina moderna e majoritria tem considerado a
existncia de uma real jurisdio constitucional abstrata. Por consequncia,
aplica-se aqui a lgica central do direito processual, mas com algumas
caractersticas especiais. O processo por meio do qual o Judicirio exerce a
jurisdio constitucional abstrata um processo objetivo em oposio ao
processo subjetivo, que caracteriza a jurisdio ordinria. Nesse processo
objetivo, no h direitos subjetivos ou interesses em jogo e no h partes.
83
constitucionalidade, como, por exemplo, uma ao de repetio de indbito, um
mandado de segurana, um habeas corpus etc.
84
Conceito de Ao Direta de Inconstitucionalidade
A ADI um dos mecanismos deflagradores do controle de constitucionalidade
das normas, tendo como objetivo central a defesa da supremacia da Constituio
da Repblica contra a produo legislativa eventualmente incompatvel.
que, em primeiro lugar, nos dois casos, tem-se uma norma jurdica, ou seja,
um comando estatal dotado de generalidade, abstrao, imperatividade e
coercitividade. Alm disso, tanto as leis quanto os atos normativos considerados
pelo dispositivo constitucional em tela so normas jurdicas primrias, ou seja,
normas que buscam fundamento de validade diretamente na Constituio.
Competncia
Em se tratando de ao que desencadeia um controle judicial concentrado de
constitucionalidade de normas jurdicas, natural e at intuitivo que essa tarefa
85
recaia sobre a responsabilidade do Supremo Tribunal Federal. O art. 97 da
Constituio da Repblica reserva maioria absoluta dos membros do Tribunal a
competncia para pronunciar a inconstitucionalidade de leis e atos normativos do
Poder Pblico.
Isso importa para concluir que, no mbito do STF, somente o plenrio, onde se
renem os onze ministros que integram a Corte, pode conhecer da ADI. Essa
tarefa nunca poder ser desempenhada pelos rgos fracionrios do STF, quais
sejam, as 1. e 2. Turmas. Alm disso, impende destacar que o STF no tem
rgo especial.
Legitimados Ativos
O art. 103 da Constituio fixa o rol taxativo de legitimados ativos para a
propositura de ADI, ADC e ADPF.
86
De outro lado, os legitimados especiais so aqueles que s confirmam sua
legitimidade se puderem demonstrar que existe um liame entre o assunto
versado na norma impugnada e as suas funes institucionais. Diz-se, ento,
que, se existe esse vnculo, confirma-se a pertinncia temtica da ao e a
legitimao ativa. Do contrrio, ser declarada a carncia de ao e o processo
ser extinto sem apreciao do mrito.
O STF atualmente admite que uma associao de associaes, desde que tenha
carter nacional, ajuze a ao direta de inconstitucionalidade.
87
A Figura do Amicus Curiae
O art. 7, 2., da Lei n. 9868/99, admite que determinadas entidades atuem no
processo objetivo na qualidade de amicus curiae, (amigo do juiz). Entretanto,
no confundir com parte ou interveno de terceiro.
88
Efeitos e Modulao dos Efeitos da Deciso do STF em Sede de ADI
Se o pedido for julgado totalmente procedente, estar o STF pronunciando a
inconstitucionalidade da norma impugnada. Os efeitos desse pronunciamento
(declarao) de inconstitucionalidade tm efeitos erga omnes (efeitos
vinculantes) e ex-tunc.
89
A Relevante Controvrsia Judicial
Em uma primeira aproximao conceitual do tema, a figura jurdica da ADC
apresenta carter contraditrio, pois parece estranho criar uma ao com o
objetivo de confirmar a constitucionalidade de uma lei ou de um ato normativo.
Isto porque, como se sabe, impera no constitucionalismo ptrio o princpio da
presuno, ainda que relativa, da constitucionalidade das normas.
90
As normas estaduais, distritais e municipais foram excludas da esfera da ADC.
Nesse sentido, o silncio da norma constitucional induvidoso, no incluindo tais
atos como objeto de ADC.
Da mesma forma que a ADI, somente possvel ajuizar ADC para impugnar
normas jurdicas primrias e vigentes (atos normativos primrios que retiram seu
fundamento diretamente da Constituio). importante firmar que aquelas
observaes outras feitas a respeito do objeto da ADI so aqui aplicveis. Assim,
por exemplo, para que uma lei ou ato normativo federal seja objeto de ADC,
deve ter carter primrio, deve possuir generalidade e abstrao, deve ter sido
produzida depois da entrada em vigor da norma constitucional com a qual est
sendo cotejada e, ainda, deve estar vigente.
91
A Natureza Dplice da ADI/ADC
A ADI e a ADC tm natureza dplice, na medida em que a procedncia do pedido
numa ao direta de inconstitucionalidade resulta no pronunciamento da
inconstitucionalidade da norma impugnada e que a sua improcedncia significa o
pronunciamento de sua constitucionalidade. Outrossim, na ADC aplica-se o
mesmo raciocnio: se o pedido na ADC for julgado procedente, estar-se-
declarando a constitucionalidade da norma impugnada, bem como se o pedido
for julgado improcedente, o STF ter pronunciado a sua inconstitucionalidade.
Portanto, numa ADC, pode ter uma declarao de inconstitucionalidade de lei ou
ato normativo do poder pblico. E, se assim , h de se aplicar o art. 97 da
Constituio da Repblica, a fim de se consignar que somente o plenrio do STF
poderia conhecer da ao declaratria de constitucionalidade, pois somente ele,
na estrutura jurisdicional da Corte excludas, assim, as duas Turmas tem
autoridade constitucional para decidir a questo. Eis aqui o carter dplice da
ADI/ADC.
92
Antes da Lei n. 9.882/99, o STF tinha o entendimento de que o dispositivo
constitucional que previa a ADPF era uma norma constitucional de eficcia
limitada, portanto, no admitia seu manejo no mbito do direito brasileiro.
93
bem de ver, por conseguinte, que a arguio de descumprimento de preceito
fundamental pode desencadear um controle concentrado, principal e abstrato ou
um controle concentrado, incidental e abstrato. que existem, a rigor, duas
espcies de ADPF, a saber:
94
subsidiariedade em relao aos outros instrumentos jurdicos, tais como
mandado de segurana, ao civil pblica, ao popular, etc.
Enfim, como j dito alhures, a deciso do STF em sede de ADPF tem efeitos erga
omnes e vinculantes, no que se refere aos seus limites subjetivos. Essa concluso
extrada do art. 10, 3., da Lei n. 9.882/99. Significa a impossibilidade de se
contrariar, seja na seara judicial ou administrativa, o entendimento do STF sobre
a questo, sob pena de se dar ensejo ao manejo da Reclamao.
Por fim, de se ver que a ADPF enseja que o modo de interpretao das normas
constitucionais envolvidas na questo, geralmente encontrado apenas na parte
do acrdo destinado fundamentao, seja trazido para a parte dispositiva, de
modo que tambm ficar abrangido pela coisa julgada, ganhando eficcia erga
omnes e vinculante. o que se extrai da leitura do caput do art. 10 da Lei n.
9.882/99.
95
Deciso em
Controle
ADIN, ADC ou ADPF
Abstrato
Atividade Proposta
O Governador de um determinado Estado da Federao brasileira prope ao
direta de inconstitucionalidade (ADI) arguindo a inconstitucionalidade das
expresses "para que nenhuma daquelas unidades tenha menos de 8 ou mais de
70 Deputados" do 1 e da expresso "quatro" do 2, ambos do artigo 45 da
CRFB/1988. Argumentou que isso acarretaria desigualdade entre as regies e,
at mesmo, discriminao entre elas.
96
normas constitucionais so de mesma hierarquia. Pergunta-se: na qualidade de
ministro relator do STF, voc receberia tal ADI? Por qu?
Referncias
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito
brasileiro. Exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia.
Rio de Janeiro: Saraiva, 2013.
97
Exerccios de Fixao
Questo 1
Ao Declaratria de Constitucionalidade visando declarar a constitucionalidade
de determinada Emenda Constituio Federal no poder ser proposta pelo
Procurador-Geral da Repblica no dia seguinte promulgao da referida lei,
porque:
98
Questo 2
Suponha que um Fiscal do INSS, investigando uma empresa empresa G
encontre violaes a trs leis distintas (Leis X, Y e Z), cada qual ensejando uma
multa diferente, com base em cada uma dessas leis. Uma semana antes de o
Fiscal autuar a empresa, porm, o Supremo Tribunal Federal (STF) julga trs
processos relativamente a cada uma das referidas leis. A primeira ao, uma
ao declaratria de constitucionalidade contra a Lei X, foi julgada, no mrito,
improcedente. Na segunda ao, uma arguio de descumprimento de preceito
fundamental, a Lei Y foi julgada inconstitucional. Na terceira ao, um recurso
extraordinrio envolvendo outra autarquia Federal e uma outra empresa,
diferente da empresa G, a Lei Z foi tida como inconstitucional. A partir desses
dados, assinale a opo correta.
99
Questo 3
Em tema de controle de constitucionalidade, lcito afirmar que:
Questo 4
NO pode ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade:
a) Decreto autnomo.
b) Decreto legislativo que aprova tratado.
c) Decreto legislativo que susta lei delegada.
d) Resoluo do CNJ.
e) Smula vinculante.
100
Questo 5
O Regulamento de Pessoal do Instituto de Desenvolvimento Econmico-Social do
Par (IDESP), adotado pela Resoluo 8/86 do respectivo conselho de
administrao e aprovado pelo Decreto estadual n. 4.307/1986, vinculava o
quadro de salrios do pessoal da referida autarquia ao salrio mnimo. Nessa
situao, a impugnao da referida norma perante o STF poderia ser feita por
meio de:
a) ADIN.
b) ADIN por omisso.
c) ADPF.
d) Ao interventiva.
101
Introduo
Na presente aula, sero estudadas as principais caractersticas do sistema de
controle concentrado, principal e abstrato de constitucionalidade no mbito dos
Estados-membros (Representao de Inconstitucionalidade), bem como a figura
jurdica ao direta interventiva (ADINT), nas esferas federal e estadual.
102
Contedo
103
A Lei Orgnica do Distrito Federal tambm ostenta supremacia em relao s leis
distritais, de modo que, se estas contrariam aquela, tambm se tem caso de
inconstitucionalidade.
104
abstrato da constitucionalidade das leis e atos normativos estaduais e municipais
violadores de disposies da Constituio Estadual.
105
no cabe recurso extraordinrio para o STF da deciso final de mrito do TJ em
sede de RI.
Assim que, fundado no art. 102, III, a, da CRFB/88, o STF tem admitido a
interposio de recurso extraordinrio contra a deciso do Tribunal de Justia
que julga a representao de inconstitucionalidade, desde que o paradigma de
controle seja norma de reproduo obrigatria.
Para saber mais sobre o tema: leia o artigo Jurisdio constitucional dos
Estados-membros quanto s normas repetidas. Disponvel em:
<http://jus.com.br/revista/texto/6413/jurisdicao-constitucional-dos-estados-
membros-quanto-as-normas-repetidas/2>.
106
prpria CF, assim incorporando-as, formalmente, mediante referida tcnica de
remisso, ao plano do ordenamento constitucional do Estado-membro. Com a
tcnica de remisso normativa, o Estado-membro confere parametricidade s
normas, que, embora constantes da CF, passam a compor, formalmente, em
razo da expressa referncia a elas feita, o corpus constitucional dessa unidade
poltica da Federao, o que torna possvel erigir-se, como parmetro de
confronto, para os fins a que se refere o art. 125, 2, da CR, a prpria norma
constitucional estadual de contedo remissivo.
Antes de adentrar no mrito da questo aqui debatida, anoto que, muito embora
no tenha o constituinte includo o Distrito Federal no art. 125, 2, que atribui
competncia aos Tribunais de Justia dos Estados para instituir a representao
de inconstitucionalidade em face das constituies estaduais, a Lei Orgnica do
Distrito Federal apresenta, no dizer da doutrina, a natureza de verdadeira
Constituio local, ante a autonomia poltica, administrativa e financeira que a
Carta confere a tal ente federado. Por essa razo, entendo que se mostrava
cabvel a propositura da ao direta de inconstitucionalidade pelo MPDFT no caso
sob exame.
107
Competncia. Ao direta de inconstitucionalidade. Lei municipal contestada em
face da Carta do Estado, no que repete preceito da CF. O 2 do art. 125 do
Diploma Maior no contempla exceo. A competncia para julgar a ao direta
de inconstitucionalidade definida pela causa de pedir lanada na inicial. Em
relao ao conflito da norma atacada com a Lei Mxima do Estado, impe-se
concluir pela competncia do Tribunal de Justia, pouco importando que o
preceito questionado mostre-se como mera repetio de dispositivo, de adoo
obrigatria, inserto na Carta da Repblica. Precedentes: Rcl. 383/SP e Rcl. 425-
AgR, relatados pelos Ministros Moreira Alves e Nri da Silveira, com acrdos
publicados no DJ de 21-5-1993 e 22-10-1993, respectivamente.
108
RE 213.120, Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em 16-12-1999, Segunda
Turma, DJ de 2-6-2000. No mesmo sentido: RE 202.949-AgR, Rel. Min. Joaquim
Barbosa, julgamento em 31-8-2010, Segunda Turma, DJE de 12-11-2010.
109
Na histria dos textos constitucionais brasileiros, o instituto da interveno
sempre respeitou os princpios do Estado Democrtico de Direito. Contudo, o Ato
Institucional 5 (AI-5) extrapolou os limites da interveno, tornando-a um
instrumento de coao do regime militar. Pelo AI-5 foi permitido ao Presidente da
Repblica, alegando interesse nacional, intervir nos Estados-membros e nos
Municpios sem respeitar as barreiras legais firmadas pela Constituio.
Natureza poltica;
Provisoriedade.
110
seus cargos a estes voltaro, salvo impedimento legal. a caracterstica
referente provisoriedade da interveno.
111
os efeitos do provimento da representao (ou procedncia da ao direta
interventiva) no estabelecem a nulidade do ato contaminado, o que se tem a
decretao da interveno federal no Estado.
112
Legitimidade Passiva e Ativa Ad Causam para Propor Adint
No nvel federal, tem legitimidade ativa o Procurador-Geral da Repblica, chefe
do Ministrio Pblico da Unio e do Ministrio Pblico Federal. Apesar de o texto
constitucional falar em representao (art. 36, III), trata-se de verdadeira
ao. Por isso que hoje se chama ao direta interventiva federal.
O julgamento ser feito pelo rgo plenrio, podendo fazer uso da palavra o
Procurador-Geral da Repblica e o rgo que emitiu o ato.
113
A Lei 4.337/64 expressamente probe a concesso de liminar. Tal provimento
incompatvel com a ao interventiva, porque a suspenso liminar do ato
impugnado transformaria em ao direta de inconstitucionalidade, o que
fiscalizao abstrata e no concreta (MENDES, 2008).
Jurisprudncia do STF
O Supremo Tribunal Federal tem entendido que o descumprimento das normas
aqui mencionadas como paradigma para a interveno pode resultar no s da
atuao normativa do Estado, do Distrito Federal ou do Municpio, conforme o
caso, mas tambm de ato concreto ou at mesmo de omisso do Poder Pblico
diante dos mandamentos constitucionais em questo.
A ressalva que se faz com relao impugnao de ato concreto para fins de
interveno nessa modalidade diz respeito ao fato de que o provimento da ao
direta interventiva somente se dar quando o ato (concreto) no for isolado no
contexto do comportamento da unidade federativa. A exigncia a de que seja
um comportamento sistemtico da unidade da Federao, ofendendo as normas
que podem figurar como paradigma de controle neste contexto.
114
Essa orientao foi firmada pela Corte Suprema de nosso Pas quando da
apreciao da IF n. 114, de que foi relator o Ministro Nri da Silveira. Na
espcie, impugnava-se uma omisso das autoridades competentes do Estado do
Mato Grosso que permitiram que populares arrancassem da priso determinados
acautelados e os linchassem em praa pblica. Entendeu-se na ocasio que o ato
concreto poderia ensejar o ajuizamento da demanda (cabimento), mas que,
como aquele no era um comportamento tpico do Estado, no se justificaria a
procedncia do pedido para autorizar-se a interveno.
Deciso em
Controle Abstrato
Representao de Inconstitucionalidade
nos Estados
115
Atividade Proposta
Irritado com a postura do Estado de So Paulo que, reiteradamente, vem
deixando de cumprir decises e ordens judiciais favorveis Unio, o Presidente
da Repblica deseja saber, ento, se seria necessrio o ajuizamento de uma ao
direta interventiva para decretar a interveno federal no Estado de So Paulo.
Responda, justificadamente:
1. Como voc, na qualidade de Advogado-Geral da Unio, responderia
consulta do Presidente da Repblica?
2. E se a mesma consulta fosse formulada por um Governador de Estado,
que pretendesse decretar a interveno em um determinado Municpio?
Referncias
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito
brasileiro. Exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia.
Rio de Janeiro: Saraiva, 2013.
116
Exerccios de Fixao
Questo 1
117
Questo 2
A ao direta de inconstitucionalidade estadual:
Questo 3
Assinale a opo correta quanto disciplina sobre a interveno federal.
118
Questo 4
Assinale a opo correta.
A Representao Interventiva, processada junto ao Supremo Tribunal Federal,
tem por objetivos tutelar:
Questo 5
Assinale a opo correta quanto disciplina sobre a interveno federal.
119
Introduo
O direito constitucional hodierno passa por grandes transformaes advindas da
assim chamada reconstruo neoconstitucionalista, cujo eixo central a busca da
garantia da plena efetividade dos direitos fundamentais consagrados pela
Constituio, que poderiam ficar esvaziados, ou ao menos perderiam grande
parte da sua efetividade, se no viessem acompanhados de remdios heroicos,
tambm denominados writs constitucionais, cujo objetivo conferir exatamente
tal garantia nos casos de violao. nesse sentido que vamos, nesta aula,
examinar dois grandes remdios constitucionais: o habeas corpus e o habeas
data.
120
Contedo
Lenta e gradual foi a evoluo do regime jurdico de proteo dos direitos
fundamentais. Sem dvida, os primeiros instrumentos jurdicos de jurisdio
constitucional das liberdades surgiram na Inglaterra com a implementao do
habeas corpus na Magna Carta de 1215, outorgada pelo rei Joo Sem Terra.
Hoje em dia, o habeas corpus, muito embora seja o mais antigo e tambm um
dos mais celebrados remdios constitucionais, no o nico. Com efeito, a
hodierna jurisdio constitucional das liberdades exercida mediante um amplo
conjunto de aes constitucionais, tambm denominadas writs constitucionais ou
remdios constitucionais.
A expresso writ tem origem inglesa e vem do verbo to write, cujo significado
escrever (no senso comum) e ordenar (no campo jurdico). Da a ideia de writ
constitucional simbolizando uma ordem constitucional, um mandamento
constitucional, uma ao constitucional mandamental. Na mesma toada,
desponta o writ como um remdio salvador contra o abuso de poder dos agentes
do Estado.
121
Com rigor, os remdios constitucionais fazem parte da primeira dimenso dos
direitos e garantias fundamentais atrelados ao constitucionalismo garantista
liberal e so os elementos assecuratrios do catlogo jusfundamental de direitos,
vale dizer, enquanto os direitos fundamentais simbolizam bens ou valores que
foram declarados dentro de um catlogo constitucional, os remdios ou writs
constitucionais so garantias de ndole processual estabelecidas pela ordem
jurdica e que garantem a fruio daqueles direitos declarados (bens ou valores a
serem protegidos).
Daqui se infere, portanto, que o raio de alcance dos remdios constitucionais fica
limitado ao exerccio da jurisdio constitucional das liberdades. Na verdade, o
eixo jurdico-processual dos remdios constitucionais corrigir violaes dos
direitos fundamentais, invalidando ou impedindo os efeitos de um ato
inconstitucional. No dizer de Paulo Hamilton Siqueira Junior:
24
SIQUEIRA JUNIOR, Paulo Hamilton. Direito processual constitucional. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 356.
122
Os writs constitucionais so processos constitucionalmente reconhecidos, cuja
funo corrigir danos causados por atos estatais arbitrrios eivados de
inconstitucionalidade por violao de direitos fundamentais.
Nesta aula, vamos examinar o habeas corpus e o habeas data e, nas seguintes,
os demais writs constitucionais. Vale, pois, encetar pelo contexto histrico de um
dos mais festejados remdios constitucionais, que o habeas corpus.
123
do habeas corpus. Com efeito, no reinado de Joo Sem Terra, clero e nobreza,
juntos, exerceram grande presso no sentido de fixar os elementos garantidores
da liberdade a partir de julgamento de seus pares constitucionalmente garantido.
Nesse sentido, o texto da Carta Magna estabelecia que: Nenhum homem livre
ser encarcerado ou exilado, ou de qualquer forma destrudo, a no ser pelo
julgamento legal dos seus pares e por lei da terra.
124
Com rigor, o habeas corpus chega ao Brasil com a vinda da Famlia Real, em
1808, com o decreto n. 114 de 3-5-1821, bem como constou de forma implcita
na Constituio Imperial de 1824 (Proibio das prises arbitrrias: Ningum
poder ser preso sem culpa formada, exceto nos casos declarados em lei). No
entanto, como j visto, o habeas corpus introduzido expressamente no Brasil
com o Cdigo de Processo Criminal de 1832, alcanando dignidade constitucional
com a Carta de 1891.
Por sua vez, a Carta Magna de 1891 materializa a ordem de habeas corpus de
modo aberto, valendo, pois, reproduzi-lo, in verbis:
125
A Doutrina Brasileira do Habeas Corpus
A partir da textura aberta e tambm da falta de previso clara ao direito de
locomoo (fazia referncia apenas ao direito de liberdade) do texto
constitucional que fixava a ordem de habeas corpus, duas grandes correntes
foram formadas no direito ptrio.
De outra banda, a corrente perfilhada pelo jurista Pedro Lessa preconizava o uso
limitado da figura jurdica do habeas corpus para proteger to somente a
liberdade de locomoo, isto , a concesso do writ deveria seguir uma
interpretao limitativa atrelada s hipteses de violao apenas do direito de
locomoo. Tourinho Filho retrata com preciso a luta entre estes dois grandes
juristas ptrios:
A polmica foi memorvel, pois na lia estavam dois gigantes: Ruy Barbosa e
Pedro Lessa. O primeiro, interpretando o texto constitucional, no encontrava
limites para a concesso do writ e, por isso mesmo, acentuava: onde se der a
violncia, onde o indivduo sofrer ou correr risco prximo de sofrer coao, se
essa coao for ilegal, se essa coao produzir-se por excesso de autoridade, por
arbtrio dos que a representam, o habeas corpus irrecusvel.25
Assim, certo afirmar que a tese defendida por Rui Barbosa era importante
porque, naquela poca, ainda no existia no direito ptrio os demais writs
constitucionais, notadamente o mandado de segurana, cuja proteo alcana
todo e qualquer direito lquido e certo violado.
25
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Cdigo de processo penal comentado. So Paulo: Saraiva,
1997. v. 4, p. 498.
126
Vale aqui uma rpida reflexo no sentido de que a interpretao ampliativa da
figura jurdica do habeas corpus tambm habitou o direito estadunidense na
dcada de 60, mormente quando se tem em conta o cenrio poltico-social
discriminatrio daquele Pas.
127
uma atividade jurdica incontestvel; pode um tribunal garantir-lhes por uma
ordem de habeas corpus a liberdade de locomoo, a liberdade de movimento, a
liberdade fsica necessria para o exerccio do direito (...).26
Em suma, a teoria brasileira do habeas corpus, tal qual vislumbrada por Rui
Barbosa, deveria servir inclusive para combater a censura exercida contra a
imprensa livre, porque a liberdade de expresso seria um consectrio da prpria
essncia humana, logo sua violao suscitaria o uso do writ constitucional. E
mais ainda: o habeas corpus seria o remdio constitucional adequado para a
defesa dos princpios federativos da Repblica nas hipteses de manifesta
ilegalidade e abuso de poder dos atos estatais de violncia contra os
representantes legtimos do povo. Esse foi o caso ocorrido no Cear, durante o
governo de Franco Rabelo, cujo mandato era contestado por resistncia liderada,
em Juazeiro do Norte, pelo padre Ccero Romo Batista e apoiada pelo Governo
Federal. O habeas corpus do Governador Estadual foi considerado prejudicado
tendo em vista a decretao da interveno federal no Cear.
26
SIQUEIRA JUNIOR, Paulo Hamilton. Direito processual constitucional. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 363.
128
Caractersticas Gerais do Habeas Corpus
Conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Na viso de Paulo Hamilton
Siqueira Junior:
Nessa esteira, Jos Frederico Marques dita que, "incluindo Constituio o direito
de ir e vir entre um dos direitos concernentes liberdade, que deve ser tutelado
e assegurado, viol-lo ou p-lo em perigo, 'por ilegalidade ou abuso de poder,
ser atentar contra prpria Constituio. Da o habeas corpus, como instrumento
ou meio destinado a prevenir a irregularidade constitucional ou a restaurar a
situao que se apresenta como lesiva do jus libertatis constitucionalmente
27
proclamado.
Assim, o fito deste remdio constitucional garantir o direito de ir, vir, ficar ou
permanecer, incluindo-se a liberdade de fixar residncia. a prpria Constituio
que prev a liberdade de locomoo no territrio nacional em tempo de paz,
podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele
sair com seus bens (inciso XV do art. 5). Em exegese literal da expresso,
habeas corpus significa tomes o corpo do detido e venhas submeter ao tribunal o
homem e o caso.
27
SIQUEIRA JUNIOR, Paulo Hamilton. Direito processual constitucional. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 356.
129
o writ na hiptese de priso legal. A priso ser legal quando operada em
flagrante delito ou por mandado de priso assinado por autoridade judiciria
competente, salvo os casos de transgresso militar ou crime propriamente
militar, definido em lei. A Constituio de 1988 no revogou a vedao de habeas
corpus em transgresses disciplinares da Constituio antecedente, bem como
no admite o referido writ em punies disciplinares militares.
Cabe habeas corpus contra ato ilegal ou abuso de poder de autoridade pblica,
sendo, porm, admitido (h divergncia na doutrina) contra atos de particulares
quando evidente o constrangimento ilegal, como, por exemplo, o diretor de casa
de sade mental em ntida internao forada de pessoa. Assim sendo, o habeas
corpus o instrumento adequado para proteger a liberdade ambulatorial. O ato
ser ilegal quando extrapolar os limites da lei e ser abusivo quando se desviar
de sua finalidade, embora autorizado pela lei. O abuso de poder s pode ser
cometido por autoridade pblica.
O habeas corpus pode ser impetrado sem advogado, por qualquer pessoa, em
nome prprio ou alheio. Muito embora no possa ser impetrado pelo juiz, o
130
habeas corpus pode ser concedido de ofcio pelo juiz (art. 654, 2 do CPP), bem
como pode ser impetrado pelo Ministrio Pblico nos termos do art. 654 do CPP
e do art. 32 da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (lei n 8.625, de 12-2-
1993).
Habeas Corpus
Qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem;
Ministrio Pblico;
Legitimidade
Pessoa Jurdica;
Funcionrio Pblico e Delegado de Polcia;
Ativa
131
revela de modo esquemtico os limites de abrangncia do writ constitucional de
habeas corpus.
132
Alm das hipteses constitucionais, a lei n 9.507, de 12.11.97, que regula o
direito de acesso a informaes e disciplina o rito processual do habeas data,
estabeleceu, ainda, que cabe o writ para a anotao nos assentamentos do
interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro, mas
justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel. A referida lei
considera ainda de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo
informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no
sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das
informaes.
133
Como dito alhures, o direito de petio, cujas razes remontam ao Bill of Rights
de 1689, um verdadeiro remdio constitucional de cunho processual cujo
objetivo a defesa de direitos e interesses gerais e coletivos.
Para Jos Afonso da Silva trata-se de direito que pertence a uma pessoa de
invocar a ateno dos poderes pblicos sobre uma questo ou situao, seja
para denunciar uma leso concreta, e pedir a reorientao da situao, seja para
solicitar uma modificao do direito em vigor no sentido mais favorvel
liberdade.
Em linhas gerais, importante destacar bem que o direito de petio tem essa
dimenso que transcende a individualidade para atingir a pretenso de proteo
coletiva, cujo objetivo a defesa de direitos ou interesses gerais da coletividade.
Trata-se, portanto, de um direito de participao poltica, sendo desnecessria a
comprovao de interesse de agir ou leso a direito pessoal.
No polo passivo de tal direito, a referida lei faz referncia aos rgos da
administrao centralizada ou autrquica, as empresas pblicas, as sociedades
134
de economia mista e fundaes pblicas da Unio, Estados, Municpios e Distrito
Federal.
A questo que se impe ento saber: Qual seria a figura jurdica cabvel na
hiptese de recusa de expedio de certides por parte de uma repartio
pblica na defesa de direitos e esclarecimentos de situaes de interesse
pessoal? Seria o habeas data? A resposta negativa, pois nessa hiptese a
figura jurdica adequada seria o mandado de segurana por violao do direito
lquido e certo de obter certides nos termos do artigo 5, inc. XXXIV, b, da
Constituio de 1988.
bem de ver, pois, que, muito embora o direito ptrio no admita o pedido
genrico de certides, uma vez que o autor da ao necessita demonstrar o
interesse de agir ou a leso a um direito pessoal; de outra banda, fica bem
caracterizado a ideia de direito a obter certides (como direito lquido e certo),
porque na hiptese de recusa por parte de repartio pblica a entregar tais
certides, nasce a possibilidade do mandado de segurana. Em outros termos,
tanto a recusa como a falta de resposta ou pronunciamento da autoridade
(omisso) em fornecer as certides pode suscitar a impetrao de mandado de
segurana, desde que o autor da ao tenha invocado o art. 5 inciso XXXIV,
alnea a, da Constituio, afastando, pois, a ideia de pedido genrico de
certides.
135
justia desportiva, regulada em lei. Afasta-se aqui o princpio da inafastabilidade
do controle jurisdicional, porque a via administrativa da justia desportiva ganha
curso forado.
136
admite o pedido genrico de certides, h que se demonstrar os fins e razes do
pedido de certides na defesa de direitos ou esclarecimento de situaes de
interesse pessoal, prprio ou de terceiros.
Observe, com ateno, que o mesmo no ocorre com o habeas data em que o
impetrante no necessita demonstrar qualquer motivo para a solicitao de seus
dados pessoais, bastando apenas a sua vontade de conhecer ou retificar tais
dados constantes nos registros pblicos. E exatamente esta diferena que
autoriza a alegao de sigilo imprescindvel segurana da sociedade e do
Estado diante da figura jurdica do direito a obteno de certides, mas no a
autoriza mediante o habeas data.
Finalmente, cumpre alertar que, nos termos artigo 1, nico, lei n. 9507/97,
considera-se de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo
informaes que sejam ou possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam
de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes.
Em consequncia, fica claro que o habeas data cabvel contra as instituies de
cadastramento pessoal para controle ou proteo do crdito, tais como o Servio
de Proteo ao Crdito (SPC) ou SERASA.
137
Atividade Proposta
Juiz de Direito no recebe determinado habeas data alegando a falta de recusa
do ente governamental que seria obrigado a fornecer os dados solicitados.
Insatisfeito com tal deciso judicial, o autor do habeas data recorre usando como
argumento principal a violao do princpio da inafastabilidade do controle
jurisdicional. Com relao a tal matria, responda se houve ou no violao do
acesso justia.
Referncias
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. So Paulo: Malheiros,
2009.
Exerccio de Fixao
Questo 1
Um cidado, acessando uma pgina da Receita Federal na Internet, de
propriedade do Governo Federal, descobre que os dados da sua ltima
declarao encontram-se disposio de todos os internautas. Para que seus
dados sejam retirados daquela pgina, pode esse cidado ingressar em juzo
com:
a) mandado de segurana.
b) habeas data.
c) mandado de injuno.
d) ao popular.
138
Questo 2
O habeas corpus pode ser impetrado:
Questo 3
Tendo em vista os remdios constitucionais:
139
Questo 4
Com vista aos remdios constitucionais, correto aduzir:
140
Questo 5
Assinale a opo incorreta acerca dos remdios constitucionais.
141
Introduo
No mbito dos writs constitucionais, a figura jurdica do mandado de segurana
tem o papel de proteger direito lquido e certo contra atos realizados com abuso
de poder ou ilegalidade. Uma vez violado um direito fundamental, abre-se espao
para a impetrao de tal remdio constitucional.
Nesta aula, iremos examinar estes dois grandes remdios constitucionais, quais
sejam o mandado de segurana e a ao popular.
Contedo
O writ constitucional do mandado de segurana tem como fonte mais prxima a
j analisada doutrina brasileira do habeas corpus. J em perspectiva comparada,
podemos citar as seguintes fontes: do direito anglo-saxo: o writ ou mandamus;
142
do direito mexicano: o juicio de amparo e do direito luso: o instituto da
segurana.
143
inconstitucional ou ilegal de qualquer autoridade. O processo ser o
mesmo do habeas corpus, devendo ser sempre ouvida a pessoa do
direito pblico interessada. O mandado no prejudica aes petitoriais
competentes.
144
O mandado de segurana era regido por diversas leis (1533/51 e 4348/64), que
foram revogadas pela lei n. 12.016/2009, que atualmente regula tal ao
constitucional, cujo artigo 1 salienta sua finalidade de combater a ilegalidade e
o abuso de poder (especializao para atos no amparados pelo HC e HD),
transformando-se em derradeira proteo da pessoa fsica ou jurdica contra atos
de autoridade (autoridade coatora ser sempre uma pessoa natural), seja de que
categoria for e sejam quais forem as funes que exera. Sua interpretao exige
o dilogo de fontes com as normas do Cdigo de Processo Civil.
145
questionar a deciso internamente mediante recurso e externamente com
mandado de segurana. E a deciso final poderia tambm ser questionada com
mandado de segurana. Para evitar essa patologia processual, a Lei 12.016
estabelece duas regras de origem jurisprudencial:
2. Lei
A Smula 266 do STF no admite mandado de segurana contra lei em tese, isto
, questionamento da lei independentemente de sua aplicao.
3. Ato administrativo
Quando for possvel apresentar recurso administrativo com efeito suspensivo e
sem exigncia de cauo, considera-se desnecessria a interveno do Judicirio,
conforme a regra da subsidiariedade.
146
limites da lei muito embora sua aplicao seja feita dentro das formalidades
legais) ou desvio de poder (ato praticado com finalidade diferente daquela
prevista pela lei). Em outras palavras, a ilegalidade a ofensa tanto lei quanto
Constituio e o ato abusivo ser classificado como excesso de poder quando a
atuao for fora da competncia e desvio de poder quando, embora dentro da
competncia no mirar no interesse pblico.
Agentes polticos;
Ministrio Pblico;
147
A figura abaixo destaca as modalidades do MS, a saber: preventivo ou repressivo
e individual ou coletivo.
Assim sendo, com fulcro no art. 5o, LXX, o mandado de segurana coletivo
somente poder ser impetrado por: a) partido poltico com representao no
Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa
dos interesses de seus membros e associados.
148
legitimados para a impetrao do mandamus, ou se tambm haveria o writ de
proteger os chamados direitos difusos. Ficamos, neste caso, com a segunda
opo, at porque os partidos polticos brasileiros, que esto legitimados ao,
devem ser efetivamente nacionais, sendo ento criados para a defesa de um
projeto nacional, mas no, ao menos em tese, para a postulao junto ao
Judicirio de interesses corporativos ou pessoais de lideranas polticas.
Mandado de Segurana
No se deve confundir mandado de segurana coletivo com mandado de
segurana individual com vrios autores (litisconsrcio ativo em mandado de
segurana individual).
O mandado de segurana coletivo visa defesa de interesses de seus membros
ou associados e por isso mesmo no h nem necessidade de autorizao dos
149
seus integrantes (o texto constitucional j d tal autorizao), enquanto, no
segundo caso, os direitos continuam individuais, apenas sendo postulados em
uma nica ao.
Mandado de Segurana
Por direito lquido e certo se entende aquele que independe de qualquer outra
prova alm das apresentadas por ocasio da petio inicial. Assim sendo, falta de
demonstrao cabal dos fatos junto com a inicial implica na rejeio do writ. Na
lio de Hely Lopes Meirelles, direito lquido e certo o que se apresenta
manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado
no momento da impetrao (MEIRELLES, p. 76). No h espao para dilao
probatria.
150
em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados.
151
Documental: as provas devem ser pr-constitudas e acompanhar a petio
inicial, de vez que no se admite no seu procedimento a oitiva de testemunhas
ou a realizao de percias;
152
Em recurso ordinrio: o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas
data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais
Superiores, se denegatria a deciso.
153
d) Smula STF n 272 - No se admite como ordinrio recurso extraordinrio
de deciso denegatria de mandado de segurana.
154
m) Smula STF n 430 - Pedido de reconsiderao na via administrativa no
interrompe o prazo para o mandado de segurana.
155
u) Smula STF n 622 - No cabe agravo regimental contra deciso do
relator que concede ou indefere liminar em mandado de segurana.
Legislao: Lei n 1.533/51 (LMS).
156
bb)Smula STF n 632 - constitucional lei que fixa o prazo de decadncia
para a impetrao de mandado de segurana. L. 1.533/51, art. 18.
ii) Smula STJ n 333 - Cabe mandado de segurana contra ato praticado
em licitao promovida por sociedade de economia mista ou empresa
pblica.
157
Lei n 1.533, de 31.12.51. Publicada no DOU de 31.12.51. Altera
disposies do Cdigo do Processo Civil, relativas ao mandado de segurana.
Ao Popular
Qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anulao
do ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural,
ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia.
158
A Lei n 4.717/65 regula a ao popular, indicando, em seu art. 1, o rol de
entidades estatais passveis da proteo constitucional, a saber:
A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com o ttulo eleitoral.
No esto legitimados a propor ao popular: estrangeiros, aptridas, pessoas
jurdicas, menores de 16 anos, demais incapazes e os que no estejam no pleno
exerccio de seus direitos polticos.
159
facultado a qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte ou assistente do
autor da ao popular. A ao popular deriva do princpio republicano.
Atividade Proposta
O Excelentssimo Sr. Presidente da Repblica Federativa do Brasil foi acusado de
ter infludo decisivamente no resultado de uma licitao cujo procedimento
ocorreu em rgo do Ministrio das Compras Superfaturadas para beneficiar
pessoas de seu crculo poltico, bem como empresas de propriedade de seus
familiares. "Z Verde-Amarelo", cidado brasileiro, morador do Estado do Acre,
com a finalidade de anular a referida licitao e para preservar a intangibilidade
do patrimnio pblico e a integridade do princpio da moralidade, resolveu propor
Ao Popular (CF/88Art. 5, LXXIII ) e o fez ingressando com este remdio no
160
Supremo Tribunal Federal. certo que um dos rus indicados pelo referido autor
popular era o prprio Presidente da Repblica. Com fundamento no Direito
Constitucional positivo em vigor e na Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
responda: o STF teria competncia para processar e julgar a mencionada ao?
Referncias
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. So Paulo: Malheiros, 2009.
Exerccios de Fixao
Questo 1
Assinale a opo incorreta.
161
b) Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada,
contra ela cabe a impetrao de mandado de segurana.
c) A concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais
em relao a perodo pretrito impetrao.
d) No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em
julgado.
Questo 2
Assinale a opo correta acerca de remdios constitucionais.
Questo 3
Assinale a opo correta acerca de remdios constitucionais.
162
b) O habeas data o remdio constitucional apropriado sempre que a falta
de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania.
c) So gratuitas as aes de habeas corpus, habeas data e mandado de
segurana, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da
cidadania.
d) O mandado de injuno ser concedido para assegurar o conhecimento de
informaes, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico, relativas pessoa do impetrante.
Questo 4
A ao popular:
a) Pode ser proposta por qualquer cidado, com vistas a anular ato lesivo ao
patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e aos
direitos fundamentais da pessoa humana, ficando o autor, salvo
163
comprovada m-f, isento de custas judiciais, devendo arcar apenas com
o nus da sucumbncia.
b) Pode ser proposta por qualquer cidado, desde que seja eleitor, com
vistas a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o
estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao
patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f,
isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.
c) Pode ser proposta por qualquer cidado maior de 16 anos de idade, sendo
eleitor, e tambm por empresa, desde que de capital nacional e com sede
e administrao no pas, com vistas a anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o estado participe, moralidade
administrativa e ao meio ambiente. O cidado, salvo comprovada m-f,
fica isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.
d) Pode ser proposta por qualquer pessoa, desde que tenha nacionalidade
brasileira e, se necessrio, esteja devidamente assistida, com vistas a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e aos direitos
fundamentais da pessoa humana, arcando o autor com o nus da
sucumbncia.
Questo 5
Em relao ao mandado de segurana, direito lquido e certo aquele que:
164
c) Incorporado ao patrimnio do titular, pode ser exercitado em ocasio
ulterior;
d) Comprovado de plano, no depende de prova futura.
165
Introduo
Como j amplamente estudado no nosso curso, a dogmtica constitucional
brasileira sofreu grandes transformaes voltadas para a superao do antigo
sistema fechado de regras jurdicas, caracterstico do positivismo normativista e
com o objetivo maior de atribuir normatividade aos princpios constitucionais,
consolidando a viso positivista de um sistema aberto de regras e princpios. Sem
nenhuma dvida, a formao de uma nova hermenutica constitucional foi
construda com base no princpio da dignidade da pessoa humana. nesse
sentido que desponta a relevncia do ativismo judicial como elemento nuclear da
normatividade dos direitos fundamentais em geral e da dignidade da pessoa
humana em particular. Portanto, nesta aula, temos a pretenso de investigar as
diferenas entre os institutos do mandado de injuno e da ao direta de
inconstitucionalidade por omisso no se confundem. Muito embora sejam
figuras jurdicas voltadas para o combate falta de norma reguladora que torna
invivel o exerccio de direitos fundamentais, o mandado de injuno e a ao de
inconstitucionalidade por omisso apresentam natureza jurdica diversa, da a
importncia de examin-los com maiores detalhes.
166
Contedo
Isto significa dizer por outras palavras que a valorao da plena efetividade da
Constituio deve ser feita a partir das frmulas hermenuticas avanadas do
direito ps-positivo. Como bem destaca Lus Roberto Barroso in verbis:
por isso que esta ltima aula tem o objetivo de reconhecer esta nova teoria
ps-positivista da eficcia da Constituio, uma nova forma de pensar a
aplicabilidade da Constituio enquanto norma jurdica. O que se pretende, com
167
rigor, trazer pontos de reflexo que projetem a ideia-fora de que as normas
constitucionais so normas jurdicas, logo comandos normativos habilitados para
gerar sozinhos direitos subjetivos ao cidado comum, independentemente de sua
classificao como regras ou princpios, normas programticas ou no, normas
de eficcia limitada ou no.
168
Tal espao normativo pode ser denominado de rea metajurisdicional, no
qual no estar o juiz autorizado a criar direito, sem grave violao ao princpio
do Estado Democrtico de Direito e da separao de poderes. Nesta rea
metajurisdicional, o ativismo judicial fica desprovido de legitimidade democrtica.
169
A coliso e a ponderao de bens jurdicos, igual e constitucionalmente
garantidos;
170
Da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal se extrai a concluso de que a
omisso inconstitucional se configura sempre que o Estado deixa de
regulamentar normas constitucionais de eficcia limitada.
171
Como se viu anteriormente, as normas programticas somente obrigam o Estado
a no rumar em sentido oposto diretriz traada em seu texto. De modo que a
sua violao pressupe um comportamento ativo embora retrgrado do
Estado.
L est dito que o Poder competente ser cientificado de que est em mora, sem
que da decorra a imposio coercitiva de produo legislativa. Significa que a
procedncia da ADO tem um efeito meramente psicolgico, funcionando como
um sutil puxo de orelhas.
172
A Constituio previu uma hiptese em que a deciso do STF poderia ser no
sentido de fixar o prazo de trinta dias para que o rgo administrativo
encarregado de dar aplicabilidade norma constitucional de eficcia limitada
tomasse as providncias cabveis. O estranho dessa parte do 2. do art. 103 da
CRFB/88 est no seguinte: como poderia a regulamentao de norma
constitucional de eficcia limitada ficar a cargo de rgo administrativo se essa
tarefa do Poder Legislativo no exerccio regular da funo legislativa?
173
Apesar de no estar expressamente previsto na Constituio Federal, grande
parte da doutrina admite o mandado de injuno coletivo, sendo
reconhecidamente legtima a possibilidade de associao de classe devidamente
constituda impetrar o instrumento coletivo. Os particulares no tm legitimidade
para figurar no polo passivo no processo injuncional, uma vez que no lhes
compete legislar ou expedir normas regulamentadoras necessrias ao direito
impetrante. Assim sendo, no possvel o litisconsrcio passivo (nem necessrio,
nem facultativo) entre particulares e pessoas estatais.
Com relao aos efeitos do mandado de injuno, podemos dizer que os mesmos
dependem da posio majoritria adotada no STF, ou seja, uma posio
concretista ou uma posio no concretista.
174
individual quando seus efeitos cingirem-se s partes do caso concreto (inter
partes); ser dita direta quando regular o caso concreto independentemente de
regulamentao e ser dita intermediria quando assinar prazo para a elaborao
da norma faltante, regulando em seguida o caso concreto se persistir a omisso
legislativa.
Entretanto, observe, com acuidade analtica, que a posio adotada pelo STF at
o julgamento do MI 708 e do MI 712 fazia com que os efeitos do mandado de
injuno fossem os mesmos da ao de inconstitucionalidade por omisso, tal
qual previsto no art. 103, 2 da Constituio, anulando por completo a
diferena entre institutos to diversos.
175
Lus Roberto Barroso destaca como a melhor orientao aquela que identifica no
provimento judicial na espcie uma natureza constitutiva, devendo o juiz criar
norma regulamentadora para o caso concreto, com eficcia inter partes, e aplic-
la, atendendo, quando seja o caso, pretenso veiculada, s se verificando este
carter constitutivo no plano da criao da normatividade ausente, pois o
mandado de injuno teria ntida funo instrumental; uma vez suprida a
ausncia da norma, caber ao rgo julgador faz-la incidir, sem ausncia de
continuidade, com vistas resoluo da situao concreta que lhe foi submetida
(BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito
brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 123-124).
176
decreta a mora do poder omisso, reconhecendo-se formalmente a sua
inrcia. Na prtica, equipara o objeto do mandado de injuno e da ao
direta de inconstitucionalidade por omisso.
A partir do julgamento dos mandados de injuno 670, 708 e 712 no STF, todos
referentes regulamentao do direito de greve no servio pblico, tendo em
vista a inexistncia at aqui de lei regulamentando o art. 37, VII, da Constituio
Federal, o STF mudou seu entendimento da posio no concretista para a
consagrao da posio ou teoria concretista geral.
Finalmente, convm salientar a lio de Celso Ribeiro Bastos quando afirma que
o cabimento do mandado de injuno pressupe a existncia de um direito
subjetivo concedido em abstrato pela Constituio, cuja fruio est a depender
de norma regulamentadora. Diferente a situao quando a Constituio
outorga expectativa de direito, e, portanto, a norma faltante se presta a
transformar essa mera expectativa de direito em direito subjetivo. Nesse caso,
no cabe mandado de injuno e sim ao direta de inconstitucionalidade por
omisso (CF, art. 103, 2). Ademais, vale lembrar que a tutela do mandado de
injuno alcana todos os direitos subsumidos debaixo do ttulo II da
Constituio, a includos obviamente os direitos de nacionalidade, polticos e
sociais.
177
ADIN POR OMISSO E MANDADO DE
INJUNO
Posio Geral
Concretista Direta
(doutrina) Individual
Intermediria
Quadro (Min. Nri Silveira)
Geral
de
Posies Corrente predominante no STF
Posio at pouco tempo atrs.
No No regula o caso concreto,
apenas comunica a mora,
concretista
igualando os efeitos da ADIN
por omisso e do Mandado de
Injuno.
Atividade Proposta
O Secretrio da Receita Federal se omitiu do dever de adotar providncia de
ndole administrativa de natureza constitucional. Seguindo este entendimento, o
Partido Poltico oposicionista PJTF com representao na Cmara Legislativa do
DF ajuizou no STF uma Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso cujo
pedido consistia na concesso de medida cautelar e no mrito a declarao da
inconstitucionalidade da omisso.
Responda:
a) O mencionado partido teria legitimidade para a propositura da ADO?
b) Omisso de ndole administrativa pode ser objeto de ADO?
c) O Supremo Tribunal poderia conceder a medida cautelar em sede de
ADO?
178
Referncias
BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito
brasileiro. Exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia.
Rio de Janeiro: Saraiva, 2013.
179
Exerccios de Fixao
Questo 1
Com o objetivo de incrementar a arrecadao tributria, projeto de lei estadual,
de iniciativa parlamentar, cria uma gratificao de produtividade em favor dos
Fiscais de Rendas que, no exerccio de suas atribuies, alcancem metas
previamente estabelecidas. O projeto aprovado pela Assembleia Legislativa e,
em seguida, encaminhado ao Governador do Estado, que o sanciona. Com base
no cenrio acima, assinale a nica resposta correta.
180
Questo 2
Projeto de lei estadual de iniciativa parlamentar concede aumento de
remunerao a servidores pblicos estaduais da rea da sade e vem a ser
convertido em lei aps a sano do Governador do Estado. A referida lei :
181
Questo 3
Sabendo-se que o sistema financeiro dever ser regulado por lei complementar,
nos termos do art. 192, da Constituio Federal, caso eventual lei ordinria
venha a disciplin-lo, essa lei padecer de:
Questo 4
No que concerne ao controle de constitucionalidade, assinale a opo correta.
182
Questo 5
Uma lei ordinria expedida pela Cmara Legislativa do Esprito Santo determinou
que os aprovados em concurso pblico para o provimento de cargos na
administrao estadual direta, dentro do nmero de vagas fixados no respectivo
edital, deveriam ser nomeados no prazo mximo de 180 dias, contados da
homologao do resultado do concurso. Nessa situao, a referida disposio:
183
Aula 1
Atividade Proposta
Resposta: A lei federal em tela pode ser declarada inconstitucional porque
contm vcio formal de inconstitucionalidade, podendo ser questionado via
controle difuso ou por ADPF.
Exerccios de Fixao
Questo 1 - C
Justificativa: Trata-se de inconstitucionalidade formal por vcio de iniciativa.
Questo 2 - D
Justificativa: Trata-se de inconstitucionalidade por vcio de iniciativa (aplica-se o
princpio da simetria)
Questo 3 - B
Justificativa: Trata-se de inconstitucionalidade formal objetiva, pois lei ordinria
versou sobre matria sob reserva de lei complementar.
Questo 4 - B
Justificativa: Como amplamente visto, a supremacia da CF e a rigidez
constitucional so pressupostos do controle de constitucionalidade.
Questo 5 - A
Justificativa: A incompatibilidade material refere-se no ao processo legislativo,
mas ao prprio contedo da norma, que deve harmonizar-se com os princpios
184
formulados pelo constituinte, bem como os valores inseridos no mandamento
constitucional positivado.
Aula 2
Atividade Proposta
Resposta: Negativo. No caberia ADIN contra projeto de lei que ainda no entrou
no mundo jurdico. No entanto, aqui importante ressaltar que caberia Mandado
de Segurana em controle preventivo judicial. A jurisprudncia do STF admite
nesse caso o controle preventivo de constitucionalidade, porque houve violao
do direito lquido e certo do parlamentar de participar do devido processo
legislativo. Com efeito, o 4. do art. 60 da CRFB/88 menciona que no ser
sequer objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir a forma
federativa de Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico, a separao
dos poderes e os direitos e garantias individuais. Assim, a Corte Suprema tem
entendido que o parlamentar tem legitimidade para impetrar mandado de
segurana perante o STF para impugnar o comportamento da Mesa da Casa
parlamentar que viabiliza a deliberao da PEC violadora de clusula ptrea.
Exerccios de Fixao
Questo 1 - C
Justificativa: As duas assertivas esto corretas.
Questo 2 - C
Justificativa: Trata-se da modalidade de controle poltico preventivo feito pelo
poder executivo.
185
Questo 3 - B
Justificativa: Trata-se da modalidade de controle judicial preventivo feito pelo
poder judicirio por iniciativa do poder legislativo.
Questo 4 - A
Justificativa: Como amplamente visto, no controle difuso qualquer juiz ou tribunal
pode aferir a arguio incidental de inconstitucionalidade
Questo 5 - D
Justificativa: A alternativa praticamente repete o enunciado do art. 103-A da CR,
que dispe sobre smula vinculante. A alternativa A est incorreta tendo em
vista que adotamos o sistema difuso, no qual qualquer juiz ou tribunal pode
declarar a inconstitucionalidade de leis e atos normativos. A alternativa B est
incorreta, uma vez que a regra do art. 97 da CR c/c art. 481 do CPC estabelecem
o que se chama reserva de plenrio, impondo a ciso de competncia quando a
questo constitucional for fundamento da apelao. Por esta regra, rgo
fracionrio deve submeter a questo ao Pleno ou rgo Especial. A alternativa
C trata do controle abstrato por via de ao direta, e no do incidental.
Correta, portanto, somente a alternativa D.
Aula 3
Atividade Proposta
Resposta: O caso interessante e explora o conceito de reserva de plenrio do
artigo 97 da Constituio de 1988. Com efeito, muito embora todos os rgos do
poder judicirio (Juzes e Tribunais) possam efetuar o controle difuso de
constitucionalidade no Brasil, certo que o art. 97 da CRFB/88, complementado
pelo art. 481 do CPC, limita essa possibilidade, impondo que o pronunciamento
de inconstitucionalidade no mbito dos Tribunais somente se d pela maioria
absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial, se
houver.
186
Portanto, com base na clusula de reserva de plenrio, os rgos fracionrios
dos Tribunais (Turmas e Cmaras) no podem pronunciar a inconstitucionalidade
de leis e atos normativos do Poder Pblico, devendo gerar nessa hiptese a ciso
funcional de competncia, vale dizer remeter o processo para deciso do pleno
ou rgo especial. Desse modo, resta indubitvel que, se o entendimento da
Dcima Cmara de que a norma inconstitucional, dever instaurar o incidente
de inconstitucionalidade e remeter a questo ao rgo especial do Tribunal (ou
ao plenrio, se for o caso). de se considerar, ainda, que o precedente do TJRS
no dispensa a instaurao do incidente de inconstitucionalidade, pois, de acordo
com o pargrafo nico do art. 481 do CPC, somente decises do plenrio do STF
ou do rgo especial do TJRJ poderiam dispensar a ciso funcional de
competncia. Assim, no poder a Dcima Cmara convalidar a deciso
monocrtica do juiz de primeiro grau. Dever aguardar a deciso do rgo
especial do Tribunal (ou do plenrio, se for o caso).
Exerccios de Fixao
Questo 1 - C
Justificativa: Trata-se da no aplicao da clusula de reserva de plenrio para o
juiz monocrtico, ou seja, o comando constitucional do artigo 97 da Constituio
de 1988, que maioria absoluta dos membros do pleno ou do rgo especial
somente se aplica para os tribunais.
Questo 2 - D
Justificativa: A alternativa praticamente repete o enunciado do art. 103-A da CR,
que dispe sobre smula vinculante. A alternativa A est incorreta, tendo em
vista que adotamos o sistema difuso, no qual qualquer juiz ou tribunal pode
declarar a inconstitucionalidade de leis e atos normativos. A alternativa B est
incorreta, uma vez que a regra do art. 97 da CR c/c art. 481 do CPC estabelecem
o que se chama reserva de plenrio, impondo a ciso de competncia quando a
questo constitucional for fundamento da apelao. Por esta regra, rgo
fracionrio deve submeter a questo ao Pleno ou rgo Especial. A alternativa
187
C trata do controle abstrato por via de ao direta, e no do incidental.
Correta, portanto, somente a alternativa D.
Questo 3 - B
Justificativa: As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal, em sede de recurso extraordinrio, tm efeitos apenas inter partes,
cabendo ao Senado Federal, nos termos do artigo 52, X, atribuir efeitos
vinculantes. Portanto, essa assertiva est ERRADA.
Questo 4 -
Justificativa: necessrio separar efeitos ex tunc e ex nunc (a partir de quando?)
e erga omnes e inter partes (para quem?). O enunciado da questo j responde:
sendo um controle feito a partir do caso concreto, h uma lide, portanto, a
questo constitucional incidente. Somente apreciada porque h um conflito a
ser resolvido. Os efeitos da deciso apenas atingem, portanto, aqueles
envolvidos no caso concreto: as partes do processo. E atingem desde sempre, ou
seja, atinge a relao jurdica desde o seu nascimento. No h que se falar no
STF, necessariamente, exceto se se tratar de recurso extraordinrio. Ainda assim,
a deciso somente atinge as partes! A deciso ao Senado a partir da
comunicao feita pelo Supremo, na forma do art. 52 da CRFB, confere efeitos a
todos, erga omnes, mas ao suspender a eficcia, no h que se falar em
validade, da ser ex nunc, ou seja, a partir da deciso.
Questo 5 - A
Justificativa: Trata-se da clusula de reserva de plenrio, comando constitucional
do artigo 97 da Constituio de 1988, que exige a maioria absoluta dos membros
do pleno ou do rgo especial para os tribunais afastarem uma lei
inconstitucional.
188
Aula 4
Atividade Proposta
Resposta: Negativo. Na jurisprudncia consolidada do STF, no cabe ADI de
norma constitucional originria, na medida em que feita pelo poder constituinte
originrio que ilimitado, incondicionado, soberano e inaugural. No caso em tela,
trata-se de norma originria, o que induvidosamente caracterizaria a
impossibilidade jurdica do pedido.
Exerccios de Fixao
Questo 1 - C
Justificativa: Em sede de Ao Declaratria de Constitucionalidade, a relevante
controvrsia judicial requisito indispensvel propositura dessa Ao.
189
Questo 2 - A
Justificativa: O Fiscal livre para autuar a empresa com base apenas na lei Z,
uma vez que a deciso di tomada em sede de controle difuso e, como o INSS
no foi parte em nenhuma dessas aes, no estaria alcanado pelos efeitos
dessa deciso final de mrito do STF ao acolher a arguio incidental de
inconstitucionalidade.
Questo 3 - A
Justificativa: Resposta correta nos termos do artigo 102, I, a, da Constituio de
1988.
Questo 4 - E
Justificativa: A jurisprudncia do STF firme no sentido de no admitir ADIN de
Smula Vinculante, at porque a inconstitucionalidade declarada com a maioria
absoluta do tribunal, enquanto a edio da SV exige o quorum de dois teros dos
membros do STF.
Questo 5 - C
Justificativa: Sugesto de gabarito: A nica espcie de controle concentrado que
admite fiscalizao abstrata de leis e atos normativos anteriores Constituio
a ADPF, conforme preceitua o art. 1, pargrafo nico, I da L. 9882/99. Ressalte-
se que o dispositivo exige controvrsia relevante acerca da matria e, ainda,
admite a fiscalizao de atos do poder pblico.
Aula 5
Atividade Proposta
Resposta:
1) Quanto primeira indagao, a resposta negativa, j que o requisito para a
decretao da interveno federal nesse caso seria uma requisio do STF, do
STJ ou TSE, conforme previsto no art. 36, II, da CRFB/88. So hipteses de
cabimento da ao direta interventiva federal a inobservncia dos princpios
190
constitucionais sensveis e a inexecuo de lei federal nos termos do art. 36,
III.
Exerccios de Fixao
Questo 1 - B
Justificativa: A Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva federal s ser
processada junto ao Supremo Tribunal Federal nas hipteses de violao de um
dos princpios constitucionais sensveis ou inexecuo de lei federal.
Questo 2 - B
Justificativa: A ao direta de inconstitucionalidade estadual a chamada
representao de inconstitucionalidade prevista no artigo 125, 2, da
Constituio Federal e que representa a figura jurdica que guarda a supremacia
da Constituio Estadual em relao s leis municipais e estaduais contrrias
tal Constituio Estadual.
Questo 3 - A
Justificativa: Nos termos do artigo 36, II, da Constituio Federal, no caso de
descumprimento, por algum estado-membro, dos princpios constitucionais
sensveis e de inexecuo de lei federal, a decretao de interveno depender
de provimento, pelo STF, de representao do procurador-geral da Repblica.
Questo 4 - D
Justificativa: A opo correta a letra d, por fora do art. 34, VII, da
Constituio de 1988.
191
Questo 5 - D
Justificativa: A opo correta a letra a, por fora do art. 34, VII, da
Constituio de 1988.
Aula 6
Atividade Proposta
Resposta: Negativo. Juntamente com a justia desportiva, o habeas data um
dos exemplos de exceo ao princpio da inafastabilidade do controle
jurisdicional. Com efeito, de acordo com a smula 2 do STJ, no cabe habeas
data se a entidade estatal no recusou entregar as informaes ou retificar os
dados, sendo, portanto, necessrio pedido prvio junto ao ente estatal. No
mesmo sentido decidiu o Plenrio do STF ao reconhecer que a prova do anterior
indeferimento do pedido de informao de dados pessoais, ou da omisso em
atend-lo, constitui requisito indispensvel para que se concretize o interesse de
agir no habeas data. Na inexistncia de situao prvia resistida, h carncia de
ao constitucional do habeas data.
Exerccios de Fixao
Questo 1 - A
Justificativa: A figura jurdica cabvel o mandado de segurana e no habeas
data, tendo em vista que houve violao de direito lquido e certo, ou seja, o
habeas data instrumento que garante o conhecimento de registros e dados
referentes pessoa.
Questo 2 - A
Justificativa: O habeas corpus pode ser impetrado sem advogado, por qualquer
pessoa, em nome prprio ou alheio. Muito embora no possa ser impetrado pelo
juiz, o habeas corpus pode ser concedido de ofcio pelo juiz, bem como pode ser
impetrado pelo Ministrio Pblico nos termos do art. 654 do CPP e do art. 32 da
Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico.
192
Questo 3 - B
Justificativa: Resposta nos termos do artigo 5, inciso LXVIII.
Questo 4 - C
Justificativa: A jurisprudncia do STF firme no sentido de no admitir habeas
corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativa a processo em
curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.
Questo 5 - C
Justificativa: Diferentemente do direito a obteno de certides, em sede de
habeas data o autor no necessita demonstrar o interesse de agir, pois so
dados personalssimos que no admitem nem mesmo a alegao de segurana
nacional como motivo de negao ao writ.
Aula 7
Atividade Proposta
Resposta: O remdio a ser interposto por cidado a ao popular, com
fundamento na moralidade administrativa. O rgo competente, entretanto, o
juzo de primeiro grau. O STF no rgo competente para apreciar
originariamente ao popular, seja o ato emanado de qualquer autoridade,
mesmo do Presidente da Repblica. Precedentes: AO QO 859; AO QO 772;
Pet. 1651; Pet. 682, sendo relatores os Min. Moreira Alves, Ellen Gracie, Celso de
Melo e Marco Aurlio respectivamente.
Exerccios de Fixao
Questo 1 - A
Justificativa: As afirmativas reproduzem o disposto nas smulas 266, 271 e 510,
todas do STF.
Questo 2 - A
193
Justificativa: As assertivas reproduzem os incisos LXXII, LXXVII e LXXI, alteradas
sutilmente, tornando-as incompatveis com a redao original dos dispositivos do
art. 5 da CRFB. A assertiva A, correta, reproduz basicamente o disposto no
inciso LXXIII do mesmo artigo.
Questo 3 - A
Justificativa: As assertivas reproduzem os incisos LXXII, LXXVII e LXXI, alteradas
sutilmente, tornando-as incompatveis com a redao original dos dispositivos do
art. 5 da CRFB. A assertiva A, correta, reproduz basicamente o disposto no
inciso LXXIII do mesmo artigo.
Questo 4 - A
Justificativa: Sugesto de gabarito: resposta correta letra A, nos termos do art.
5, LXXIII da CRFB.
Questo 5 - D
Justificativa: A figura do mandado de segurana no admite a dilao probatria.
Aula 8
Atividade Proposta
Resposta:
a) No, o Art. 103 da Constituio exige que o partido poltico tenha
representao no Congresso Nacional (Cmara dos Deputados ou Senado
Federal).
194
estipulado excepcionalmente pelo Tribunal, tendo em vista as
circunstncias especficas do caso e o interesse pblico envolvido.
(Redao da Lei 12.063/09) Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999.
Dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de
inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante
o Supremo Tribunal Federal
Exerccios de Fixao
Questo 1 - C
Justificativa: Trata-se de inconstitucionalidade formal por vcio de iniciativa.
195
Questo 2 - D
Justificativa: Trata-se de inconstitucionalidade por vcio de iniciativa (aplica-se o
princpio da simetria).
Questo 3 - B
Justificativa: Trata-se de inconstitucionalidade formal objetiva, pois lei ordinria
versou sobre matria sob reserva de lei complementar.
Questo 4 - B
Justificativa: Como amplamente visto, a supremacia da CF e a rigidez
constitucional so pressupostos do controle de constitucionalidade.
Questo 5 - A
Justificativa: A incompatibilidade material refere-se no ao processo legislativo,
mas ao prprio contedo da norma, que deve harmonizar-se com os princpios
formulados pelo constituinte, bem como os valores inseridos no mandamento
constitucional positivado.
196
Guilherme Sandoval Ges Doutor e Mestre em Direito pela Universidade do
Estado do Rio de Janeiro (UERJ). Coordenador do Curso de Ps-Graduao em
Direito Pblico da Universidade Estcio de S (UNESA). Professor Emrito da
Escola de Comando e Estado-Maior do Exrcito (ECEME). Professor de Direito
Constitucional, Direito Eleitoral e de Metodologia da Escola da Magistratura do
Estado do Rio de Janeiro (EMERJ). Representante da Cruz Vermelha Brasileira na
Comisso Nacional para a Difuso e Implementao do Direito Humanitrio no
Brasil. Professor Convidado do Programa de Mestrado Profissional da
Universidade da Fora Area (UNIFA). Coordenador do Curso de Direito do
Campus Barra da Tijuca da UNESA. Chefe da Diviso de Geopoltica e de
Relaes Internacionais da Escola Superior de Guerra (ESG). Diplomado pelo
Naval War College dos Estados Unidos da Amrica (Newport, Rhode Island).
Membro do Conselho Editorial/Cientfico da Revista Legis Augustus da UNISUAM-
RJ, da Revista da Universidade da Fora Area e da Revista da Escola Superior
de Guerra. autor e organizador de diversas obras acadmicas sobre Direito
Constitucional, Neoconstitucionalismo, Direitos Humanos e Geopoltica, com
artigos traduzidos para o italiano e espanhol.
197