RESPONSABILIDADE DOS SCIOS NO MBITO DAS SOCIEDADES LIMITADAS

Luiz Antonio Ramalho Zanoti1 Marcelo Dorcio Mendes** Andr Luiz Depes Zanoti***

RESUMO: Scio o partcipe de uma relao contratual que culmina com a constituio de uma
empresa. Ele tem direitos e responsabilidades, como conseqncia natural de todo vnculo contratual, todavia dar-se- enfoque nesta pesquisa, de forma mais aguda, s responsabilidades que o exerccio de seu direito produzem perante os empregados, os consumidores, os fornecedores, o meio ambiente, a comunidade, o Estado, os demais scios e prpria empresa. J no se pode mais conceber, em pleno sculo XXI, que os scios de uma empresa a vejam to somente como uma mera geradora de lucros, cada vez mais otimizados, para serem distribudos periodicamente entre si, ignorando que essa sociedade tem uma funo social e, como tal, tem obrigatoriamente que cuidar do aprimoramento constante de suas relaes com os agentes com os quais ela se relaciona, de forma que o princpio da dignidade humana seja efetivamente respeitado. O lucro fator primordial para quem decide realizar atos empresariais, mesmo porque o scio investe o seu capital, o seu trabalho e a sua tecnologia, correndo os riscos naturais que perseguem todas iniciativas dessa natureza -- o que perfeitamente salutar --, contudo, esse mesmo lucro somente ser tido como legal se a empresa respeitar realmente o princpio da dignidade da pessoa humana.

PALAVRAS-CHAVE: Responsabilidade social; princpio da dignidade humana; sociedade limitada INTRODUO Dentre as responsabilidades fundamentais dos scios, podem ser pinados o dever de cooperao econmica, de formao e administrao do capital social e de responsabilidade para com terceiros. A cooperao econmica traz, em seu bojo, o princpio affectio societatis, ou seja, a materializao da vontade de se constituir uma sociedade. Caracteriza-se, esse princpio, pelo objetivo comum a ser alcanado pelos scios, ao contrrio de outras relaes contratuais, nas quais repousa o natural antagonismo de intenes, vez que cada uma das partes pugna pela obteno do quinho que lhe interessa.

Mestre em Direito pela Universidade de Marlia UNIMAR, rea de concentrao em empreendimentos Econmicos e Mudana Social. Advogado, Administrador, Contador e Economista. Professor na FEMA - Fundao Educacional do Municpio de Assis, Professor Substituto nas Faculdades Integradas de Ourinhos - FIO e no IEDA Instituto Educacional de Assis-SP. **Mestre em Direito pela Universidade de Marlia UNIMAR, rea de concentrao em Empreendimentos Econmicos e Mudana Social. Advogado. Professor na UNIP - Universidade Paulista. *** Mestrando em Teoria do Direito e do Estado, da Fundao de Ensino Eurpedes, de Marlia. Ps-graduado em Direitos Especiais e em Poltica e Estratgica. Professor de Direito Constitucional, Direito Internacional, Sociologia e Teoria Geral do Estado nas Faculdades Integradas de Ourinhos FIO.

O affectio societatis constitui-se no amlgama que deve consolidar as relaes entre os scios de uma empresa, de maneira que, se porventura constatada a sua ausncia, j no temos mais uma sociedade empresarial, mas to somente um aglomerado de pessoas portadoras de interesses conflitantes. E por isso que a ausncia do affectio societatis, caracterizada pela falta de pluralidade entre os scios, torna insuportvel a vida em sociedade. Quanto ao capital social, vale ressaltar que nenhum empreendimento econmico pode se deslocar do campo imaginrio, para o campo concreto, sem que seja alavancado pelos recursos financeiros indispensveis, razo suficientemente forte para que cada scio se obrigue a contribuir com determinada parcela, em dinheiro ou em bens, para viabilizar o projeto comum. verdade que os scios tm prazo definido contratualmente para integralizar o capital que cada qual subscreveu, de forma que eles permanecem devedores junto sociedade, enquanto no realizarem a totalidade do aporte de capital a que se comprometeram no momento da constituio da sociedade. Por fim, mister se faz ressaltar que toda empresa tem uma funo social, em torno da qual devem convergir suas atividades, de forma que somente se pode conceber a hiptese de contabilizao do justo lucro -- e conseqente diviso do mesmo, em forma de dividendos, aos scios -- se o bem comum no for desprezado durante a prtica dos atos empresariais. Isto , a empresa tem compromissos sociais para com os seus empregados, consumidores, fornecedores, meio ambiente, scios e Estado. Dentro de uma viso moderna do Direito Societrio, no mais de concebe a hiptese de obteno do lucro -- imprescindvel para remunerar o capital e alavancar novos investimentos --, a qualquer preo. Eis aqui o grande desafio, nesta rea, iniciado nas duas ltimas dcadas do sculo passado e que, certamente, ganhar ainda mais corpo neste novo milnio, qual o seja o de compatibilizar gerao de lucro, com respeito aos princpios da dignidade humana. 1. Responsabilidade dos scios nas sociedades limitadas A rigor, as sociedades limitadas respondem, com a plenitude de seu patrimnio, por todos os compromissos sociais assumidos. Os seus scios tm, contudo, responsabilidade solidria, de tal sorte que sero chamados para solver os dbitos sociais, at o limite da integralizao do capital social, desde que caracterizada a insolvncia da empresa.

Portanto, diante de uma empresa constituda sob a caracterstica de responsabilidade limitada, o eventual credor deve levar em considerao que a garantia de recebimento dos seus crditos est limitada ao valor do capital social dela, vez que a responsabilidade dos scios limita-se to somente a integraliz-lo. Em ocorrendo a inadimplncia da empresa, a responsabilidade individual de cada scio estende-se, solidariamente, plena integralizao das cotas subscritas pelos outros scios que, eventualmente, estejam em mora perante a sociedade. Contudo, ainda assim, a garantia que se pode proporcionar aos credores no ultrapassa ao montante contabilizado sob a rubrica de Capital Social. A propsito disso, o Ministro do Supremo Tribunal Federal, Ribeiro da Costa, assim se pronunciou:
Como os scios da em nome coletivo, os da por cotas, tambm, e com acerto de cotistas chamados, respondem solidariamente pelas obrigaes e dvidas sociais. Aqueles, ilimitadamente. Estes limitadamente, at o montante do capital social. Esta responsabilidade, todavia, apura-se em caso de falncia. S nesse caso. Fora dele no. (1. Turma, RE 21.742-SP, RDM, vol. 8., p. 148)

Com efeito, logo se v que errnea a iniciativa de se avaliar o risco de uma empresa limitada, levando-se em conta os perfis econmico e financeiro das pessoas fsicas de seus cotistas, vez que estes respondem tal somente pela plena integralizao do capital social. Claro est que esta avaliao realizada na hiptese de a insolvncia ter ocorrido em virtude de fatores imponderveis, ausentes as manifestaes de dolo, de m-f.
Se o capital j houver sido integralizado, isto , se todas as cotas estiverem inteiramente liberadas, nenhum cotista, como tal, poder ser compelido a fazer qualquer prestao. Nada deve ele, nem sociedade, nem aos credores dela, cuja garantia repousa exclusivamente (como na annima) sobre o patrimnio social. (BORGES, 1967, p. 321)

Logo, a mencionada limitao de responsabilidade dos cotistas no equivale declarao de absoluta irresponsabilidade destes, perante terceiros. Na gesto social h princpios legais (e aqui se incluem os contratuais) e ticos a serem observados, de maneira que em caso de inobservncia dos mesmos, os scios de responsabilidade limitada passam a ser pessoalmente responsveis ilimitadamente pelas conseqncias dos seus atos. Diante disso, o Supremo Tribunal Federal corrigiu uma srie de julgamentos equivocados do Tribunal Federal de Recursos que, ao arrepio dos termos claros da lei, vinha acatando a tese de penhora indiscriminada de bens particulares de scios de sociedade limitada,

em caso de insolvncia desta, quando a inadimplncia no repousava sobre atos eivados de fraude, ilegalidade ou de infrao contratual. Desta forma, a inadimplncia tributria, pura e simples, no causa que justifique a ampliao da responsabilidade pessoal do cotista de sociedade limitada, de forma a atingir o seu patrimnio particular. Com redao diferente, porm mais sucinta, e mantendo o mesmo esprito dos Art. 2. e 9., do Decreto n. 3.708/19, o atual Cdigo Civil orienta, em face da responsabilidade dos cotistas de uma sociedade limitada, que os scios tm responsabilidade solidria pela integralizao do capital social. de se alertar, contudo, que de conformidade com o que dispe o pargrafo 5., do Art. 1.072, do Cdigo Civil, as deliberaes dos scios, com a observncia rigorosa dos preceitos legais e contratuais, obriga todos os demais scios ausentes. O mesmo no se pode dizer se as deliberaes forem tomadas em conflito com as disposies contidas na lei e no contrato. Nestas condies, a responsabilidade cinge-se to somente aos scios que proferiram a deciso, de forma solidria, liberando-a para os scios ausentes e divergentes, como prev o Art. 1.080, do Cdigo Civil. Portanto, o atual Cdigo Civil no abrigou nenhuma alterao nesse sentido, de tal sorte que o pretenso cotista deve levar em considerao que alm de dispor de capital para integralizar totalmente a subscrio a que se obrigou, por ocasio da celebrao do contrato social da empresa limitada, poder, tambm, ser compelido a integralizar a cota-parte dos demais scios que porventura estejam inadimplentes perante a sociedade. O contedo dos Art. 2. e 9., do Decreto n. 3.708/19, difere do dispositivo contido no Art. 1.052, do atual Cdigo Civil, apenas num detalhe secundrio: O momento em que a responsabilidade dos cotistas dever ser acionada para compeli-los a solver a cota-parte dos scios inadimplentes. A teor do Decreto n. 3.708/19, a responsabilidade solidria dos scios seria exigida to somente em caso de falncia da empresa, ao passo que o atual Cdigo Civil abre perspectiva de exigi-la a qualquer momento, se no existir disposio contratual diversa, mesmo que a sociedade rena plena sade financeira. V-se, pois, que a responsabilidade individual de cada scio passou a ser mais rigorosa sob o prisma do atual Cdigo Civil, se comparada com o que estabelecia o regulamento anterior.
Ora, se a obrigao dos scios restrita ao valor de suas cotas, a responsabilidade pela integralizao do capital de natureza subsidiria, apenas

ocorrendo em benefcio de terceiros, face insuficincia dos bens sociais; a solidariedade opera no plano dos scios entre si, uma vez que a integralizao poder ser exigida de qualquer dentre eles ou de todos indistintamente. (BORBA, 2004, p. 102)

Na ausncia de dispositivo legal, preferimos uma interpretao mais conservadora, apoiada na tese de que deva ser estabelecido expresso prazo para que os cotistas integralizem, cada qual, o valor da subscrio a que se obrigaram, aps o que, constatada eventual mora de um ou de alguns scios, os adimplentes so obrigados a suprir a totalidade ainda no-integralizada, na proporo de suas cotas partes. Justifica-se esse entendimento na suposio de que a ausncia de integralizao do capital social na poca aprazada, fatalmente vai provocar, como conseqncia, m-interpretao por parte de fornecedores, bancos e outros credores em potencial, pois fica evidente que a sociedade no rene fora moral nem mesmo para compelir um ou mais scios inadimplentes a cumprir a responsabilidade pecuniria a que se obrigaram. Como, desta forma, conceder crdito para uma empresa com esse perfil? E, se no desfrutar de linhas de crdito, essa organizao ter srias dificuldades para obter xito em sua empreitada empresarial, ainda que seja, desde a sua origem, potencialmente promissora. Entendemos, mais, que o cotista inadimplente poder, em ltima anlise, ser at mesmo mantido no quadro de scios da empresa, com a conseqente reduo de sua participao aos nveis de sua efetiva integralizao, todavia a organizao no pode, em hiptese alguma, revelar fragilidades especialmente no seu ponto nevrlgico, que a sua solidez conceitual. Alm do mais, de se pressupor que a determinao do capital social total da empresa, estabelecido no momento da constituio desta, no ocorreu de forma aleatria, mas em nveis suficientes para que ela atingisse as metas operacionais a que se props, de tal sorte que a eventual integralizao a menor, desse mesmo capital social, implica, obviamente, na mudana dos planos inicialmente traados ou, se mantidos, com a necessidade de se contrair maior volume de endividamento. Os resultados para a empresa so altamente negativos, em ambas as circunstncias, no plano financeiro e em termos de imagem, fato este que entra em rota de coliso com os postulados contidos na Lei n. 11.101/2005 (Lei de Falncia e Recuperao de Empresas), os quais tm por escopo a preservao da atividade operacional da empresa, como fonte geradora de riquezas, empregos e tributos, de alavancagem da economia, cujo exerccio de sua funo social

de suma importncia para a sociedade como um todo. Alis, partindo do fato de que o sciocotista de uma empresa, constituda sob a gide de responsabilidade limitada, desfruta, sem dvida, de profundas vantagens para a preservao de seu patrimnio pessoal, em caso de insolvncia desta, se comparadas com a situao do scio-cotista das Sociedades em Nome Coletivo -- estes, pessoalmente responsveis ilimitadamente pelos dbitos sociais --, entendemos que -- sempre na ausncia de dispositivo legal que regule o tema --, no seria crvel a tese de que aqueles acionistas [da sociedade limitada] no fossem obrigados nem ao menos a integralizar as cotas de scios inadimplentes, em prazo expressamente definido. Assim, a sociedade tem o poder de notificar os scios inadimplentes a integralizar as cotas que subscreveram, dentro do prazo de trinta dias, e a seguir, na hiptese de mantida a mora, ser obrigada a reduzir o capital social, adequando-o aos valores efetivamente integralizados -cientes dos possveis efeitos negativos que essa medida poder provocar perante a opinio pblica --, ou estabelecer prazo para que os scios, at ento adimplentes, promovam tambm a integralizao da cota-parte dos scios inadimplentes, como forma de manter o capital social inicialmente subscrito. Com esse entendimento cremos ter observado rigorosamente o princpio da solidariedade, sem atropelar o da subsidiariedade. 2. Responsabilidade pela integralizao do capital social A responsabilidade fundamental de um scio, numa sociedade limitada, a de integralizar suas cotas. Em ocorrendo a inadimplncia do scio, este responder pelo dano que a sua omisso causar empresa, nos exatos termos do Art. 1.004, do Cdigo Civil. Desta forma, se a sociedade sofrer algum tipo de prejuzo, ocasionado pela mora de um scio, no seria justo que os demais que adimpliram pontualmente seus compromissos pecunirios com a empresa tivessem que suportar as conseqncias daquela omisso, previso esta contida no Art. 395, do Cdigo Civil. A teor do Art. 406, do Cdigo Civil, os juros devem ser calculados mesma taxa cobrada pela mora dos tributos devidos Fazenda Nacional, isto , aqueles fixados pela SELIC Sistema Especial de Liquidao e Custdia. A tendncia que vem esboando na doutrina e na jurisprudncia tem sido no sentido de adotar juros de 1% ao ms, que so os legalmente previstos para os tributos em atraso (CTN, Art. 161, pargrafo 1o.). (BORBA, 2004, p. 110)

A incidncia da correo monetria automtica, mormente porque a integralizao do capital social se constitui em obrigao lquida e certa. Nesse sentido, vale dizer que para o clculo da correo monetria, inicialmente levou-se em conta a ORTN, posteriormente transformada em OTN e, logo a seguir, pelo BTN. A Lei n. 8.177/91 extinguiu o BTN e, em seu lugar criou a TR, contudo o STF j decidiu que esta [a TR] constitui-se num mero fator financeiro, no representando, pois, elemento que espelha a correo monetria. Com efeito, e na ausncia de um ndice oficial com tal finalidade, tem-se usado o IGP-M, da Fundao Getlio Vargas, para se calcular a variao da correo monetria num determinado perodo, que muito embora no seja um parmetro concebido por um rgo oficial, conduzido a esta condio pela prpria tradio que o cerca. Diz, mais, o Art. 1.004 -- agora em seu pargrafo nico -- que os scios pontuais -- se estes constiturem a maioria -- tero livre arbtrio para, unilateralmente, optarem pela cobrana da indenizao do scio inadimplente ou, se preferirem, procederem excluso de scio remisso do quadro social, como medida punitiva pelos riscos a que submeteu a sociedade. Compete, ainda, aos scios adimplentes -- se estes constiturem a maioria -unilateralmente, preferirem uma iniciativa mais branda contra o scio inadimplente, qual seja a de reduzir a sua participao no capital social da empresa aos valores que efetivamente ele integralizou. Esta ltima hiptese -- reduo da participao do scio inadimplente no capital da sociedade -- obrigar a empresa a reduzir o valor no-adimplido, do capital social subscrito ou, se preferirem, os scios adimplentes podero completar, com seus recursos financeiros, o montante que o scio inadimplente deixou de integralizar, mantendo, assim, o capital social original. Todavia, se a preferncia dos scios adimplentes recair sobre a hiptese de se excluir o scio inadimplente da sociedade, este receber a devoluo de sua participao pecuniria efetivamente realizada, levando-se em conta a situao financeira da sociedade no momento da resoluo, exceto se outra no for a disposio contratual, para essas circunstncias. Vale lembrar que, ocorrendo a liquidao da cota do scio inadimplente, o montante apurado dever ser lhe reembolsado, dentro do prazo mximo de noventa dias, contados da liquidao, exceto se o contrato social ou a livre composio entre as partes dispuser de forma diferente, a teor do pargrafo 2o., do Art. 1.031, do Cdigo Civil. Mesmo que o scio inadimplente seja excludo do quadro social da sociedade, este e seus eventuais herdeiros continuaro respondendo pelos dbitos sociais, cujos fatos geradores ou

incidncias tributrias tenham ocorrido na poca em que ele fez parte do quadro de cotistas da organizao, pelo prazo de dois anos, a contar da data em que foi procedida a competente averbao da alterao do contrato social que noticiou a sua retirada. Mister se faz acrescentar que, em se referindo mora, abrem-se duas perspectivas fundamentais para se apur-la: se existir data limite expressa no contrato social para a integralizao do capital social por parte dos scios, esta ser tomada como parmetro para caracteriz-la. Por outro lado, se no existir pr-fixao de data, a mora ocorrer somente aps trinta dias da notificao que for endereada ao scio inadimplente, nos exatos termos do Art. 1.004, combinado com o Art. 397, do Cdigo Civil. Mister se faz ressaltar que, no que concerne ausncia de integralizao do capital social, todo cotista responde solidariamente pela mora dos demais, como se fosse fiador dos mesmos, razo pela qual poder ser obrigado a dispor de seus bens particulares para solver eventual inadimplncia, ainda que ele tenha cumprido rigorosamente a sua prpria obrigao, na poca devida. No se pode perder de vista que ao subscrever as cotas de uma sociedade limitada, o cotista deve levar em conta que responde no somente pela plena integralizao de seu quinho social, na poca contratualmente aprazada, mas tambm pela eventual inadimplncia dos demais scios. verdade que, em obedincia ao princpio da solidariedade, o scio que sozinho tiver que remir os valores inadimplentes, poder exigir, dos demais, o rateio pelos dispndios que foi obrigado a realizar. V-se, pois, que neste particular, a responsabilidade do cotista de uma sociedade limitada maior em relao responsabilidade do acionista de uma sociedade annima, eis que este ltimo responde to somente pelo capital individualmente subscrito, no correndo o risco de ser obrigado a remir a cota-parte de scio inadimplente. Com efeito, de se concluir que somente com a plena integralizao do capital social de uma sociedade de responsabilidade limitada que se libera o cotista de ter que assumir o mencionado encargo suplementar. possvel afirmar, com efeito, que se o scio-cotista no exercer atos que so prprios do administrador, nem participar de deliberaes eivadas de irregularidades, que resultem em transtornos legais ou financeiros para a empresa, ele no responder, com os seus bens pessoais, pela soluo de dbitos sociais, a teor do Art. 1.016, do Cdigo Civil. Este o entendimento

pacfico do Supremo Tribunal de Justia.

impossvel a penhora dos bens do scio que jamais exerceu a gerncia, a diretoria ou mesmo representasse a empresa executada. (REsp. n. 8.711-0- RJ, em 21.10.92, publicado na Revista do STJ n. 43, p. 282)

Neste mesmo diapaso, o Supremo Tribunal Federal tem decidido:

Sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Penhora. Os bens particulares do scio no respondem por dvida fiscal da sociedade, salvos e houver a prtica de ato com excesso de poder ou infrao da lei. (Recurso Extraordinrio n. 108.386-SP, 2a. Turma, publicado no RTJ n. 122, p. 719)

Os scios respondem pessoalmente pela avaliao dos bens oferecidos sociedade com o fito de integralizar o capital social, total ou parcialmente, se constatada a supervalorizao dos mesmos. Neste caso, se essa anomalia trouxer prejuzo para os credores, os scios respondero solidariamente pelas diferenas que forem apuradas, levando-se em conta o valor de mercado dos citados bens, de conformidade com o que dispe o Art. 1.055, pargrafo 1o., do Cdigo Civil. Neste aspecto, vale ressaltar que o atual Cdigo Civil trouxe uma inovao, em relao Lei Substantiva anterior, pois a atual lei impe prazo decadencial de cinco anos para que eventuais correes daquela natureza sejam procedidas. Entendemos que o legislador foi feliz ao introduzir a mencionada alterao, pois esta tem o condo de ampliar a proteo dos credores, contra eventuais abusos que possam ser perpetrados por cotistas que projetam valores irreais para os bens que compem o patrimnio social. A sociedade e, conseqentemente, os seus scios, respondem pelos atos que o administrador -- pessoa fsica ou jurdica -- praticar em nome da empresa, se concernentes atividade da organizao, ainda que estes extrapolem aos poderes que a ele foram limitados. Embora haja certa contradio a respeito desta tese, h decises cada vez mais freqentes no sentido de entender que, nesse episdio, sociedade -- e por via de conseqncia, aos scios -- atribuda a culpa in eligendo, desde que caracterizada a boa-f de terceiros. De conformidade com o Art. 1.016, do Cdigo Civil, o administrador responde pessoalmente pelas obrigaes assumidas em nome da sociedade, sempre que agir de forma culposa. Surge, ento, a pergunta: Poder o administrador ser responsabilizado por todas as conseqncias decorrentes de eventual inadimplncia tributria da empresa? Embora isso se constitua num tema controvertido, entendemos que no, eis que a quitao dos inmeros compromissos financeiros implica numa hierarquizao de prioridades e, por esta razo, ao

administrador no restaria alternativa, seno a de sacrificar o pagamento de algum ou de alguns deles, se o fluxo de caixa da empresa revelasse a inexistncia de capital de giro suficiente, naquele momento, para saldar todos. Nesse caso, a mora no pode ser caracterizada como conduta culposa do administrador, uma vez que a inadimplncia no tem a marca da negligncia, da impercia ou da imprudncia, mas sim, da equalizao natural do pagamento dos dbitos constitudos, segundo as exigncias impostas naquele momento. No se pode incluir a apropriao indbita nessa liberao do administrador, que este der causa, decorrente da reteno indevida de imposto de renda retido na fonte, bem como das contribuies previdencirias, descontados de empregados e de fornecedores. Ainda com relao responsabilizao dos scios, perante dbitos tributrios em mora, o Art. 135, inciso III, do Cdigo Tributrio Nacional, frisa que so pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao da lei, contrato social ou estatuto. Contudo, o Supremo Tribunal Federal tem admitido a penhora de bens de scios e de administradores, abrindo a perspectiva, por outro lado, de discutir, em sede de embargos, se efetivamente a conduta dessas pessoas feriu dispositivos legais. Essas pessoas so chamadas de responsveis por substituio da obrigao tributria. No nos parece racional, contudo, que se efetue a constrio de bens de pessoas -- com as naturais conseqncias deste ato --, e as obrigue a recorrer ao Judicirio, por meio dos embargos, para demonstrar que no se excederam nos poderes que lhe foram confiados, nem infringiram as leis, contrato social ou estatuto da sociedade.
O scio-gerente, os diretores ou representantes de pessoas jurdicas, definidos no contrato social, respondem ilimitadamente pelos crditos tributrios, desde que praticados com excesso de poderes ou infrao da lei, incluindo-se o no recolhimento de contribuies previdencirias. (STJ - Recurso Especial n. 7.303-0-RJ, publicado na Revista do STJ n. 36, p. 306)

Se ocorrer a liquidao irregular da sociedade, os scios e os administradores respondero pela inadimplncia dos dbitos tributrios, em virtude da inexistncia de patrimnio social compatvel para suportar tal responsabilidade.

3. Responsabilidade do scio que ingressa na sociedade em andamento O scio que ingressa numa sociedade passa a ser responsvel por todos os seus dbitos, mesmo que os fatos geradores ou as incidncias tributrias tenham ocorrido antes de sua admisso. Portanto, nessas circunstncias, a responsabilidade do novo scio alcana os dbitos conhecidos e no-conhecidos da empresa, para os quais no deu causa, no proferiu deciso, no teve qualquer participao em sua gerao. Se a empresa for do tipo responsabilidade limitada, responde pela integralizao da totalidade do capital social desta, ainda que seja para solver dbitos financeiros constitudos antes de seu ingresso na sociedade. Por outro lado, se a empresa ou se a sua condio na empresa for da categoria responsabilidade ilimitada, ter o compromisso de responder ilimitadamente, com o seu patrimnio pessoal, para elidir todos os dbitos da sociedade, mesmo que, repetimos, tais compromissos tenham sido gerados ou as suas incidncias tributrias tenham ocorrido antes do seu ingresso no quadro social da empresa. V-se, pois, que a situao do scio que ingressa mais constrangedora, se comparada com a do scio que se retira, pois a responsabilidade deste limita-se ao prazo de dois anos, a contar da data da averbao de sua sada do quadro social. O scio que ingressa passa a ser solidrio por todas as dvidas sociais anteriormente constitudas. Ou seja, ingressa, ele, participando das benesses de um patrimnio social constitudo -- que espera ser fonte geradora de lucros --, mas tambm passa a se constituir em partcipe pelo pagamento de todos os dbitos anteriormente contrados para a consolidao do mencionado patrimnio, solidariamente com os demais scios.
O novo scio, ao ingressar na sociedade j constituda, deve ponderar sobre todas as vantagens e riscos do ato que vai realizar. H de se perquirir sobre o ativo e o passivo a sociedade, pesar os riscos que ir assumir com o seu ingresso. Gozar dos benefcios e dos reflexos financeiros dos negcios realizados anteriormente; justo, pois, que se sujeite tambm aos respectivos riscos. (REQUIO, 2004, p. 434)

E, mais:
E, muito embora vasta corrente defenda ponto de vista contrrio, clusula contratual que disponha diversamente no ter valor contra terceiros, s ensejando ao regressiva entre cessionrio e cedente. (ALMEIDA, 2004, p. 34)

Pode-se concluir que o ingresso de scio em sociedade j em andamento constitui-se numa deciso de elevado risco, porque os dados contbeis nem sempre so fontes seguras de informaes. Alm do mais, a empresa pode ser devedora de dbitos ocultos, obviamente nocontabilizados, constitudos no passado distante, que se revestem das caractersticas de uma bomba de efeito retardado. Exemplificando, podemos citar as reclamaes trabalhistas e os dbitos tributrios. 4. Responsabilidade do scio que se retira da sociedade O scio que se retira da sociedade continua responsvel pelos encargos financeiros contrados durante o perodo em que dela participou como cotista, pelo prazo de dois anos. Na verdade, cessa a responsabilidade do scio que se retira da sociedade somente aps dois anos a contar da data do arquivamento no Registro Pblico de Empresas Mercantis, da alterao contratual que resultou em sua sada, a teor do pargrafo nico, do Art. 1.003, do Cdigo Civil. A limitao de responsabilidade pelo prazo de dois anos no se aplica aos compromissos financeiros pessoais assumidos pelo scio, ainda que em benefcio da sociedade, em ttulos de crditos ou em contratos, como o caso do aval ou de fiana, respectivamente, visto que estes se constituem em institutos que so tratados em lei prpria. O scio que se retira da sociedade deixa de ter a responsabilidade aqui mencionada, se obtiver, de todos os credores, expressa liberao desse compromisso, fato que, embora previsto em lei, parece ser de difcil aplicabilidade na prtica. possvel concluir que clusulas contratuais que prevem a cesso de responsabilidade do scio, a partir do momento em que este se retira da sociedade, sem que se tenha plena anuncia de todos os credores, so tidas como pactos invlidos. Vale dizer que, a exemplo da responsabilidade do scio que ingressa na sociedade em andamento, a do scio que se retira sempre compatvel com a do tipo de sociedade da qual participa; isto , limitada integralizao total do capital social, em se tratando de sociedade com responsabilidade limitada, ou de scio comanditrio, em sociedade em comandita simples; ou ilimitada -- em detrimento de seu patrimnio pessoal --, se se tratar de sociedade com responsabilidade ilimitada, como soe acontecer com as sociedades em nome coletivo e as sociedades em comandita simples (nesta ltima hiptese, para os scios comanditados).

No h que se confundir o patrimnio social da sociedade, com o patrimnio pessoal do scio, em virtude da plena autonomia que reina entre eles. Desta forma, o patrimnio social no pode ser alcanado por dbitos pessoais no-adimplidos, dos scios, como o caso, por exemplo, da realizao de penhora para a garantia de embargos, em sede de execuo judicial ou extrajudicial, conforme previso legal contida nos Art. 1.022 e 1.024, do Cdigo Civil.
O scio Tcio retira-se da sociedade XYZ Ltda. em 5 de julho de 2005 e a averbao dessa alterao social levada Junta Comercial somente em 8 de agosto de 2006. Dessa ltima data conta-se o prazo de dois anos para que os credores ou a sociedade o acionem pelas obrigaes contradas at 8 de agosto de 2006 (Cdigo Civil, arts. 1.003 e 1.057, pargrafo nico. (NEGRO, 2005, p. 281)

No mesmo sentido e nos termos do Art. 1.032, do CC, a sada, morte ou excluso do scio no o isenta, ou a seus herdeiros, de responder pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps a averbada a resoluo. (FAZZIO JNIOR, 2004, p. 62) 5. Responsabilidade do scio quando da liquidao da sociedade A liquidao de uma sociedade implica na interrupo da continuidade de novas operaes empresariais, as quais ficam limitadas to somente aos atos absolutamente indispensveis ao encerramento das contas. No teria sentido, em sede de liquidao da empresa, manter a continuidade da realizao de atos empresariais, de compra, venda e prestao de servios, de contratao de operaes de crdito e outras, eis que incompatveis com o processo em curso. Se, contudo, os scios no se abstiverem da realizao de novos negcios, durante a fase de liquidao da empresa, respondero, pessoalmente, de forma ilimitada e solidariamente, pelos seus atos, de acordo com os Art. 51 e 1.036, do Cdigo Civil, sem prejuzo das repercusses criminais, mormente se se tratarem de negcios estranhos ou desnecessrios condio da empresa ora em dissoluo. de responsabilidade do liquidante a promoo de ampla publicidade acerca da dissoluo da sociedade, a teor dos incisos I e IX, do Art. 1.103, do Cdigo Civil. O registro do ato deve ser por ele providenciado no prazo de trinta dias, conforme dispe o pargrafo 3., do Art. 1.151, da Lei Substantiva, respondendo por perdas e danos em caso de omisso ou demora para faz-lo. Em ocorrendo a negligncia do liquidante, nesse aspecto, qualquer um dos demais scios poder realizar as funes que so da alada deste.

6. Responsabilidade do scio-gerente As decises do scio-gerente, no exerccio de suas funes, tm, como parmetros, as leis e o contrato social da sociedade. Se forem observados rigorosamente estes limites, nenhuma responsabilidade pairar sobre o scio-gerente, tendo em vista que demonstrou ser zeloso e fiel, ativo e probo no cumprimento de seu mandato. Se observadas estas limitaes, e assim mesmo a sociedade no lograr xito em suas iniciativas, os eventuais prejuzos, diretos e indiretos, so absorvidos integralmente pela empresa, devendo ser catalogados como riscos naturais da atividade empresarial. Todavia, o scio-gerente no fica imune responsabilidade pessoal pelos mesmos danos, se estes forem provocados por excesso de poder por parte dele, extrapolando os limites contratuais ou colidindo com as leis vigentes, como prev o Art. 1.016, do Cdigo Civil. Aqui o Supremo Tribunal Federal conteve os notveis excessos que vinham sendo perpetrados pelo Tribunal Federal de Recursos, pois este rgo entendia que diante da insolvncia e dissoluo da pessoa jurdica, os scios respondiam ilimitadamente pelos encargos tributrios e previdencirios inadimplidos. Deflui-se, portanto, que inadimplncia no , obrigatoriamente, sinnimo de fraude, ilegalidade ou infrao contratual. Nessa proteo legal no se inclui, obviamente, os casos de apropriao indbita, caracterizados pela reteno na fonte de contribuies previdencirias e de imposto de renda, no recolhidos, poca oportuna, aos cofres pblicos, conforme expusemos anteriormente.
Tratando-se de contribuies previdencirias descontadas dos empregados, e no recolhidas, o scio dirigente responde pessoal e ilimitadamente pelos atos praticados com violao da lei. (STF-1a. Turma, Rec. Extr. n. 76.289-SP, in DJU 02-01-74)

Na verdade, o scio-gerente tem responsabilidade pessoal ilimitada no por ser scio, mas pelo fato de que a negligncia em recolher os valores descontados ocorreu no perodo em que exercia o comando gerencial da sociedade, como enfatiza o inciso III, do Art. 135, do Cdigo Tributrio Nacional. Se no desempenho de seu mister, o scio-gerente praticar atos que, por culpa dele, trouxer danos sociedade ou a terceiros, marcados pelo excesso de poder ou por infrao da lei, contrato social ou estatutos, ser responsabilizado pessoalmente, e obrigado a indenizar o agente passivo, conforme determina o Art. 1.016, do Cdigo Civil. Aqui esto enquadradas, a ttulo meramente exemplificativo, as operaes mercantis estranhas ao objeto social ou a prtica, sem o

consentimento dos demais scios, de atos de liberalidade, tais como doao de bens da sociedade, venda ou onerao dos mesmos. Da mesma forma, vedada ao scio-gerente a interveno em deciso social da qual tenha interesse direito e conflitante com os interesses da organizao, como preceitua o pargrafo nico do Art. 1.017, do Cdigo Civil. O scio-gerente responde, tambm, pela prtica de atos que sabe, ou deveria saber, que contrariam a deciso da maioria dos demais scios. 7. Responsabilidade pelo uso indevido da razo social da empresa de se admitir que no pleno exerccio de suas funes, o scio-gerente faa uso regular da razo social da empresa, o que perfeitamente natural. Contudo, o mesmo no se pode dizer do uso da razo social da empresa para atender interesses eminentemente pessoais do sciogerente, o que seria indevido. Em ocorrendo tal irregularidade -- abuso ou uso indevido da razo social da empresa -- o scio-gerente responde civilmente pelos prejuzos que causar sociedade, sem prejuzo das penalidades criminais nas quais for enquadrado. Terceiros de boa-f podem exigir que a empresa se responsabilize pelos desvios que o scio-gerente praticar, tendo em vista que ela incidiu em culpa in elegendo.
Embora contrariando o contrato, eis que firmado por um s de seus diretores, vlido o aval dado a terceiro de boa-f, em nome da sociedade annima. Ainda que o desvio da finalidade da forma, ou a infrao do seu contrato social resulte de ato de uma nica pessoa dirigente da mesma, o abuso por ela cometido no exonera a sociedade da responsabilidade em face de terceiro de boa-f. Compete empresa zelar e observar os atos praticados por seus scios dirigentes, no lhe sendo lcito alegar ignorncia de tais atos, em prejuzo de outros, terceiros. (RE-69.028, Rel. Min. Thompson Flores)

No seria crvel sustentar a hiptese de a sociedade se locupletar da torpeza de seu prprio scio-gerente, em detrimento de interesses de particulares que, de boa-f, em nada contriburam para que ocorresse o ato desafortunado. Antes de ser um preceito legal, isso um preceito lgico, pois se assim no fosse interpretado, abrir-se-iam perspectivas para que sociedades conduzidas sob a gide da m-f indicassem scios-gerentes laranjas, com a finalidade de que estes praticassem toda a sorte de ilegalidades, delas a sociedade obtendo vantagens diretas ou indiretas, eximindo-se, contudo, de qualquer tipo de responsabilidade, o que proporcionaria imensa insegurana jurdica para os credores.

Impe-se a desconsiderao da pessoa jurdica, como conseqncia de abuso de poder perpetrado pelo scio, scio-gerente ou administrador, desde que haja provas irrefutveis de comportamento imprprio, em prejuzo dos credores da sociedade. uma deciso judicial cabvel quando constatado abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, podendo tal medida ser requerida pelo Ministrio Pblico ou pela parte que se julgar prejudicada. O efeito desse remdio jurdico que as obrigaes decorrentes desses atos imprprios so estendidas aos bens particulares dos administradores ou scios que a eles deram origem, de forma que estes passam a responder ilimitadamente pelos danos causados empresa ou a terceiros.
A doutrina anglo-americana, na qual se firmou a teoria da disregard of legal entity, baseia-se no fato de que a personificao das sociedades decorre de um ato individual de concesso do poder poltico. Assim, nos pases que tm esse modelo, a personalidade jurdica pode ser desconsiderada, no caso de abuso, para que os scios sejam responsabilizados pessoalmente. (HENTZ, 2003, p. 93)

Alm disso, como medida excepcional, no pode ser aplicada indistintamente a todos os scios, mas apenas queles que, comprovadamente, se tenham envolvido com a situao ensejadora da sua aplicao. (CORRA-LIMA, 2003, p. 380) 8. Responsabilidade quando da excluso de scio O scio que cometer justa causa, decorrente de conduta que coloque em risco o conceito e a estabilidade dos negcios sociais, poder ser excludo da sociedade, por deciso dos demais scios, desde que estes tenham participao superior a 50% do capital social, e desde que tal iniciativa tenha previso contratual. Neste caso, assegurado ao scio excludo o direito ampla defesa, para se impedir que ele seja vtima de conduta arbitrria, que extrapole o bom-senso, por parte dos scios indignados. H que se acentuar que no se pode enquadrar como justa causa a simples divergncia entre scios, admitida numa base democrtica, nem mesmo o direito de um ou um grupo de scios minoritrios fazer oposio a um ou a um grupo de scios majoritrios, pois caso contrrio estar-se-ia pugnando pelo engessamento das relaes sociais, na busca no-edificante de uma homogeneizao dos pensamentos.
A sociedade a titular do direito de excluir o scio e o far atravs da deliberao majoritria de seus scios em assemblia (para sociedades com

mais de dez scios), ou reunio especialmente convocada para este fim. Note-se que nesse caso o qurum de metade mais um dos scios e no de ou 75% como para as demais deliberaes que acarretem alterao no contrato social. (SOARES, 2004, p. 101)

Ao scio excludo resta a alternativa de, se assim o desejar, submeter apreciao do Poder Judicirio a deciso da maioria social. 9. Responsabilidade quando das decises ilegais As decises administrativas devem observar, como parmetros, o contrato social da empresa e as leis vigentes no Pas. Os scios tm plena liberdade para tomar decises que tenham por escopo a valorizao da sociedade, desde que no percam de vista aqueles postulados. Se tais limitaes no forem observadas, e se resultar prejuzos para a empresa, os scios que aprovaram aquelas iniciativas -- e somente estes -- devero responder com o seu patrimnio pessoal, de forma ilimitada, pela indenizao decorrente, perante a sociedade e terceiros. por esse motivo que se aconselha que as atas das Assemblias Gerais devero conter a descrio pormenorizada das decises tomadas, e qual foi o posicionamento de cada um dos scios presentes, a respeito de cada proposta colocada em votao. de se ressaltar que, em caso de distribuio de lucros ilcitos ou fictcios, os scios que os receberem e o administrador que assim decidir, respondem pelos danos que causarem empresa.
De acordo com o Art. 1.009, do novo Cdigo, a distribuio de lucros ilcitos ou fictcios acarreta responsabilidade solidria dos administradores que a realizarem e dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecerlhes a ilegitimidade. (FERRAREZI, 2004, p. 74)

Concluso H um recproco dever de fidelidade entre os scios e a sociedade. O exerccio do direito societrio no to amplo a ponto de o scio visar a interesses pessoais, em detrimento dos interesses sociais. Quem decide pela opo de investir seus recursos financeiros ou materiais numa atividade empresarial, na expectativa de que ela lhe proporcione lucros em forma de dividendos, deve ter em conta que essa organizao tem uma responsabilidade social para com os seus empregados, consumidores, meio ambiente, fornecedores, comunidade e o Estado, e que esse scio tem, tambm, as mesmas responsabilidades.

Isso se deve ao fato de que toda empresa tem uma funo social, de forma que o desrespeito a essas responsabilidades implica no esgaramento do tecido social onde a empresa atua, fazendo com que a organizao deixe de se constituir num organismo vivo de consolidao das relaes entre as pessoas, para o bem comum, e se transforme num veculo desgovernado que, alheia s conseqncias de seus atos, visa a interesses particulares ou de minsculos grupos. s vezes, os interesses particulares dos scios chegam at mesmo a se sobrepor aos interesses da prpria sociedade, ignorando por completo que assim agindo conspiram os scios antiticos contra a sade financeira da organizao, a ponto de abalarem a longevidade desta. A direo de uma empresa deve obedecer s leis prprias vigentes, s normas contidas nos contratos e estatutos sociais e aos princpios ticos que devem permear as relaes entre as pessoas. Se o cotista, o acionista e o administrador agem em consonncia com esses parmetros, tm plena proteo legal para os seus atos, de forma que nenhuma responsabilidade civil ou criminal lhe ser imputada, ainda que a sociedade sucumba econmica e financeiramente, pois tem-se que o insucesso, nessas exatas circunstncias, constitui-se em contingncia natural e inerente figura do empresrio. Contudo, se ficar caracterizado que o cotista, o acionista ou o administrador agem em detrimento das normas legais ou contratuais, passam eles a responder solidariamente pelas conseqncias do abuso de poder perpetrado, no plano civil e criminal. Os scios podem ser responsveis, limitada ou ilimitadamente, em relao aos encargos sociais, dependendo do tipo de sociedade a que aderiram. por esta razo, certamente, que 95% das empresas que so constitudas no Brasil so do tipo responsabilidade limitada, e boa parte dos 5% restantes so do tipo sociedade annima. Isso explicvel pelo fato de que, em ambos os casos, os scios tm responsabilidade limitada. Respondem to somente pela integralizao do capital social da empresa no caso das sociedades de responsabilidade limitada -- ou apenas pela integralizao de suas aes -- no caso de sociedades annimas --, desde que no tenham cometido atos que colidam com as normas legais ou contratuais. Optando por uma destas duas formas de constituio societria, o empresrio tem a oportunidade de empregar o seu capital, seus bens e seus servios para desenvolver atividades que movimentem a economia, gerando tributos e a oferta de postos de trabalho, contribuindo, ainda que de forma indireta, para que o Pas atinja as suas metas de crescimento econmico e social, sem que, contudo, coloque em risco o seu patrimnio pessoal, amealhado por si e por familiares ao longo de dcadas ou at mesmo de sculos.

Referncias ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das sociedades comerciais. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito societrio. 9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. BORGES, Joo Eunpio. Curso de direito comercial e terrestre. Rio de Janeiro: 1967. CORRA-LIMA, Osmar Brina. Sociedade annima. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. FAZZIO JNIOR. Waldo. Fundamentos de direito comercial. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2004. FERRAREZI, Renata Soares Leal; SOUZA, Ernesto Dias de. Manual de constituio de sociedades. So Paulo: Lex, 2004. HENTZ, Luiz Antonio Soares. Direito de empresa no cdigo civil de 2002. 2. ed. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003. NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. vol. 1, 4. ed.. So Paulo: Saraiva, 2005. REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 1 e 2. vols, 23., ed. So Paulo: Saraiva, 2003. SOARES, Patrcia Barreira Diniz. As empresas e o novo cdigo civil. So Paulo: Cenofisco, 2004.