PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS Graduao em Direito

PANORAMA HISTRICO DA CINCIA DO DIREITO

Contagem 2012

Turma do primeiro perodo noturno

PANORAMA HISTRICO DA CINCIA DO DIREITO

Trabalho apresentado disciplina Introduo ao Estudo do Direito, da Escola Mineira de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Onde cada grupo abordou um tema especfico do livro A cincia do Direito de Trcio Sampaio Ferraz Junior.

Orientador: Emlcio Jos Lacerda Vilaa

Contagem 2012

RESUMO Este trabalho teve como parmetro a Histria da Cincia do Direito, serviu para nos mostrar como esta cincia, em diferentes pocas, se justificou teoricamente. Esta justificao propriamente o objeto da nossa investigao. Cada grupo apresentou uma determinada poca ou escola do direito, com o intuito de mostrar as diferenas e relaes entre os perodos. Com base nessa longa caminhada que percorreu o direito, no tempo e no espao, podemos chegar ao sculo XX, e ter um maior entendimento da formao dessa cincia e de como ela se estruturou com o passar dos anos. Conhecemos alguns de seus pensadores e fundadores de teorias que mudaram por diversas vezes o rumo do Direito. O panorama Histrico nos revela a importncia de conhecer os diferentes pensamentos que surgiram em diferentes pocas da histria. Nota-se que o direito evolui, acompanhando a sociedade que por sua vez no est estagnada. Percorremos desde o perodo da Jurisprudncia romana at o sculo XX. Baseado no Livro a Cincia do Direito de Trcio Sampaio Ferraz Junior.

Palavras-chave: Histria do Direito. Sculo XX. Cincia.

ABSTRACT

This work has as parameter the History of Science of Law, served to show us how this science, at different times, if theoretically justified. This justification is properly the object of our investigation. Each group presented a particular season or school of law, in order to show the differences and relations between periods. Based on this long journey to come right in time and space, we can reach the twentieth century, and have a greater understanding of the formation of this science and how it was structured over the years. We know some of its thinkers and founders of theories that changed several times towards the law. The panorama History shows us the importance of knowing the different thoughts that arose at different times in history. Note that the law evolves that accompanies the society which in turn is not stagnant. We have come from the period of Roman Jurisprudence until the twentieth century. Based on the Book of the Science of Law Trcio Sampaio Ferraz Junior.

Keywords: History of Law. Twentieth century. Science. SUMRIO 1. PANORAMA HISTRICO

2. A JURISPRUDNCIA ROMANA

3. GLOSADORES

4. OS JUSNATURALISTAS DA ERA MODERNA

5. A ESCOLA HISTRICA DO DIREITO (GRUPO1)

6. A ESCOLA HITRICA DO DIREITO (GRUPO2)

7. O POSITIVISMO (GRUPO1)

8. O POSITIVISMO (GRUPO2)

9. O SCULO XX (GRUPO1)

10. O SCULO XX (GRUPO2)

1. PANORAMA HISTRICO - O sculo XX O positivismo do sculo XIX (uma corrente filosfica que surgiu na Frana), que tiveram alguns idealizadores como: Augusto Comte e John Stuart Mill. E foram justamente as teses de Comte que serviram de base comum para o Positivismo do sculo XIX. Sendo assim a escola filosfica ganhou fora na Europa na segunda metade do sculo XIX e comeo do sculo XX, perodo em que chegou ao Brasil. A primeira parte do sculo XX destaca as preocupaes metodolgicas que tambm marcaram bastante o sculo anterior, j em outro momento uma parte da doutrina deste sculo recusar a concepo positivista de sistema, no s enquanto estrutura formal fechada e acabada, mais tambm enquanto instrumento de ordem do pensamento jurdico. Segundo Tercio Sampaio Ferraz Jr, ainda no incio do sculo, tivemos o domnio de correntes que levaram as preocupaes do pandectismo, que a forma de indagao e de influncia grega no qual se baseavam na argumentao e construo de algo slido. Tendo, portanto a cultura da condio de uma sociedade para solucionar conflitos entre sujeitos e tambm meio de informar a melhor conduta a ser seguida. Ao seu mximo aperfeioamento, exemplo disso podemos aprofundar um pouco mais na obra de Hans Kelsen Cincia do Direito que foi considerado um dos maiores juristas do sculo XX, Kelsen indagava que as cincias humanas no sculo XX, representam uma atualizao substancial e efetiva. Alm do desenvolvimento das cincias j herdadas dos sculos anteriores, principalmente no que tange a um maior rigorismo cientfico, muitas outras conheceram seu incio neste frtil perodo. As questes de mtodo, as imagens do homem, as teorias do Estado e da sociedade e as incertezas sobre a histria humana so

problemas tpicos da tradio da pesquisa filosfica deste perodo. Sobre estes problemas exerce-se a influncia de toda uma srie de teorias que se costuma agrupar sob a expresso cincias humanas. Para Kelsen existiam trs teorias jurdicas: o jusnaturalismo, o positivismo jurdico, e o realismo jurdico. Primeiramente o jusnaturalismo defende a ideia de algo natural e tem como base os valores do ser humano e a busca incessante de um ideal de justia; contendo a existncia de leis superiores e leis naturais. Posteriormente o positivismo jurdico que afirma que o Direito posto pelo Estado e que constitui o produto da ao e vontade humana, entrando em conflito com o jusnaturalismo, que acreditava que o Direito era uma vontade divina. E por fim o realismo jurdico que tenta responder o que o direito?, colocando-o como fato social. Metodologicamente Kelsen detalhista, minucioso, repetitivo extraordinariamente lgico. Foi um defensor da neutralidade cientfica aplicada cincia jurdica. Sempre insistiu na separao entre o ponto de vista moral e poltico. A cincia do Direito no caberia fazer julgamentos morais nem avaliaes polticas sobre o direito vigente. Com o objetivo de discutir e propor os princpios e mtodos teoria jurdica - at ento inexistentes. Pode-se afirmar, portanto que os mais modernos constitucionalistas e filsofos do Direito fazem a sua crtica a uma viso positivista, pertencente somente norma escrita em detrimento de todos os direitos sociais, difusos, fundamentais, garantidos por vrias Constituies. Segundo Miguel Reale a Cincia do Direito sempre cincia de um Direito positivo, isto , positivado no espao e no tempo, como experincia efetiva, passada ou atual. Assim que o Direito dos gregos antigos pode ser objeto de cincia, tanto como o da Grcia de nossos dias. No h, em suma, Cincia do Direito em abstrato, isto , sem referncia direta a um campo de experincia social. Isto no significa, todavia, que, ao estudarmos leis e eficazes no Brasil ou na Itlia, no devemos estar fundados em princpios gerais comuns, produto de uma experincia histrica que tem as mesmas razes, as do Direito Romano. Assim a herana dos mtodos dedutivos do jusnaturalismo como paradigma precursor do positivismo foi ancorado nas praticas, no dogma do valor da segurana, na certeza da funcionalidade do direito e na ideologia liberal individualista to presente na sociedade atual. Podemos lembrar de algumas teorias jurdicas como o Direito Privado, que foi o que mais evoluiu na histria do Direito. Este responsvel pelos interesses de cada um. O mesmo no podendo interferir no Direito Pblico.

Para se fazer a distino do Direito Pblico do Privado, temos o contedo. Segundo Miguel Reale, quanto ao contedo: Quando visado imediata e prevalecentemente o interesse geral, o Direito pblico. Quando imediato e prevalecentemente o interesse particular, o Direito privado. A cincia jurdica constri-se a teoria da subsuno, ou seja, a teoria segundo a qual a realizao da justia nos casos concretos seria assegurada e subsumindo os fatos ao direito, nos termos de um raciocnio de tipo silogstico, que a premissa maior era um principio de direito e a premissa menor a situao de fato. A busca para cada ente jurdico, de sua natureza pressupe uma atividade terica, sendo as eventuais incongruncias tratadas como excees ou contornadas por fices. Nessa perspectiva, resulta que os conceitos jurdicos no esto divorciados da realidade, vez que na verdade ... a realidade constitui uma realizao da razo: todo o real racional e todo o racional real, como propunha HEGEL. A Cincia jurdica no fica circunscrito analise destes ou daqueles quadros particulares de normas, mas procura estrutur-los segundo princpios ou conceitos gerais unificadores. Portanto a Cincia Jurdica se eleva ao plano de uma teoria Geral do Direito. Alguns autores distinguem entre Teoria Geral do Direito e Enciclopdia Jurdica, atribuindo a esta a tarefa de elaborar um resumo de cada uma das disciplinas do Direito, numa espcie de microcosmo jurdico. A cincia jurdica em nosso sculo tem percebido que alguns conceitos so empricos, que caracterizado pela aceitao passiva, sendo mais sujeito ao erro nas dedues e previses. o saber que preenche nossa vida diria e que se possui sem o haver procurado, sem aplicao de mtodo e sem se haver refletido sobre algo. O homem, ciente de suas aes e do seu contexto, apropria-se de experincias prprias e alheias acumuladas no decorrer do tempo, obtendo concluses sobre a razo de ser das coisas. , portanto superficial, sensitivo, subjetivo. Assis temtico e acrtico. Assim podemos perceber que o saber emprico, um saber inteiramente particular e fragmentrio, porque se imita s noo de um determinado fenmeno em si e por si, isoladamente, sem inquirir das suas relaes com os outros.

Alguns exemplos de conceitos empricos, elaborados pela tcnica jurdica, pretenso, declarao de vontade, sujeito de direito, exemplo de conceitos empricos a objeto, casa, rvore, frutos, empresa, servio etc., exemplo aos que envolvem aos valores ticos, como boa f, usos e costumes etc. Teoria pura do Direito proposta por Hans kelsen: adotou uma ideologia essencialmente positivista no setor jurdico, desprezando os juzos de valor, rejeitando a ideia de Direito Natural,combatendo a metafsica. A teoria que criou se refere exclusivamente ao Direito positivo. uma teoria nomolgica, de vez que compreende o Direito como estrutura normativa. O Direito seria um grande esqueleto de normas, comportando qualquer contedo ftico e axiolgico. Assim, o Direito brasileiro seria to Direito quanto dos Estados Unidos da Amrica do Norte ou o da Rssia. Kelsen rejeitou a ideia da justia absoluta e admitiu como conceito de justia, a aplicao da norma jurdica ao caso concreto. A justia seria apenas um valor relativo. A sua teoria no pretende expressar o que o Direito deve ser, mas indica as fontes formais do Direito. Kelsen abandonou, assim. A axiologia, bem como o elemento sociolgico. Da, porm, no se pode concluir, com acerto, que para ele a Moral e Sociologia no tivessem importncia. A sua ideia, porm, que as consideraes de ordem valorativa esto fora da Cincia do Direito. O centro de gravidade da Teoria Pura localiza se na norma jurdica. Esta pertence ao reino do Sollen (deve ser), enquanto a lei da causalidade, que rege a natureza, pertence ao reino do Sein (ser). O Direito uma realidade espiritual e no natural. Se no domnio da natureza a forma de ligao dos fatos a causalidade, no mundo da norma. a imputao. A norma jurdica expressa pela verso definitiva de kelsen, um mandamento, um imperativo: ser, em que A constitui o suposto e B a consequncia. Retirada do Livro de Paulo Nader ajuda-nos a compreender essa teoria do sculo xx de Hans Kelsen que o direito uma realidade espiritual e no natural fica bem claro quando ele da essa seguinte verso Se A , B deve ser em que A constitui o suposto e B, a consequncia. Kelsen afirma em sua Teoria Pura do Direito, que a justia seria apenas um valor relativo. Kelsen rejeitou a ideia da justia absoluta, porm admitiu como conceito de justia a aplicao da Norma Jurdica. O projeto proposto pela concepo Kelseniana permite, principalmente ao longo de sua trajetria, a evoluo. Para que possamos continuar do ponto de partida acompanhando a

percusso que aderi, ou seja, que participa da trajetria referente preocupao em estabelecer uma anlise escrita dos conceitos jurdicos, referente ao Direito Pblico. A proposta conceitual de Kelsen carrega consigo uma estrita fidelidade de sua metodologia de uma epistemologia jurdica no legatria de elementos meta jurdicos. No Direito Privado teve um pequeno predomnio diante de seus princpios representativos do seu ponto de vista pensante. Por este motivo muitos juristas permaneceram com sua viso diante do Direito como um fato de natureza moral e social introduzida em conjuntura fundamentada. A partir da percebe-se que necessrio permitir a concesso de uma cincia jurdica que se forme por parte de comunicaes essenciais para o Direito de Famlia, o trabalho, em se tratando de desigualdades das causas prescritas conceituais formais, da qual relata a relao jurdica, sujeito em direito, pelas partes fundamentais que formam um todo integrado lgicos-materiais (Direito das obrigaes, das Coisas), tratando-se do ponto de vista do preceito da igualdade das partes na relao processual. O direito , portanto compreendido e entendido como fenmeno, ou seja, o direito percebido conscientemente pela moral social da natureza, que est entrelaada com as estruturas naturais da cincia, estabelecendo normas concretas e apropriadas. Tendo em vista o costume de aplicar os aspectos de causa referente em alusivo a savigny, a forma que declara instituto jurdico no est empregado com o significado positivista de ideias inter-relacionadas s atitudes de um indivduo respeitando as normas, dentro da realidade concreta, clara, definida, da qual se estabeleceu um propsito. Em funo da problemtica do sentido, que tem como sentido a presena da cincia cultural tendo em vista que o produto metdico, em que h mtodo dos quais engaja procedimentos dedutivos e indutivos, que procede para um conhecimento que compe uma unidade imanente, de base concreta, ou seja, definida e real, que estabelece sobre valoraes, proposta positiva que estabelece uma concepo de valores jurdicos.

Diante do tridimensionalismo de Miguel Reale, temos a normativa, a ftica e a valorativa:

Normativa: onde quer que haja um fenmeno jurdico, h um fato subjacente; um valor, que confere determinada significao a esse fato, determinando a ao do homem no sentido de atingir certa finalidade; e, finalmente, uma regra ou norma, que representa a relao ou medida que integra o fato ao valor. Ftica: tais elementos (fato, valor e norma) no existem separados um dos outros, mas coexistem numa unidade concreta.

Valorativa: esses elementos no s se exigem reciprocamente, mas atuam como elos de um processo, de modo que o Direito resulta da interao dinmica e dialtica dos trs elementos que o integram.

Enquanto a Cincia do Direito tem em mira o estudo do sistema de Direito positivo de um determinado Estado, num dado momento histrico-cultural - como o Direito romano, o Direito brasileiro, o Direito francs etc. -, a Teoria Geral do Direito dedica-se ao estudo dos Direitos positivos existentes, atuais ou passados, com vistas a identificar as suas semelhanas e, pelo mtodo de induo, generalizar princpios fundamentais, de carter lgico, vlidos para todos eles. Oportuno registrar, tambm, que no existe apenas uma Cincia do Direito, mas, sim, uma gama de Cincias do Direito, dentro de cujo contexto encontram-se a Filosofia do Direito, a Teoria Geral do Direito, a Histria do Direito, a Sociologia do Direito, a Dogmtica Jurdica etc., todas elas dotadas de linguagens prprias que se denominam metalinguagens. Convm observar que o que o homem busca e anseia com o Direito repousa na paz e na segurana sociais. O Direito representa instrumento que visa a assegurar a coexistncia pacfica na sociedade. Isso deixa evidente que o Direito, longe de constituir-se num fim, erige-se inequivocamente condio de meio, como corretamente emerge do pensamento kelseniano. Para Kelsen, a funo do Direito est na realizao de fins sociais inatingveis seno atravs dessa forma de controle social, fins esses que variam de sociedade para sociedade, de poca para poca. Nada obstante cuidar-se de um ramo do conhecimento humano dotado de objeto, sistematizao e metodologia prprios, a Cincia do Direito contestada por alguns que no a reconhecem como cincia. Expresso desse posicionamento o alemo Julius Herman von Kirchmann , que se vale para tanto de clebre frase: "bastariam trs palavras retificadoras do legislador e bibliotecas inteiras se transformariam em papel sem valor".

2. A JURISPRUDNCIA ROMANA O direito em Roma era tratado com muita seriedade, o seu objetivo na poca era de ganhar espao e reconhecimento. Porm sua legislao ainda era incompleta para alguns casos especficos. Surgiu ento, a necessidade de tratar o direito de outra forma. Uma nova viso que tratava o direito com base na tica, moralidade, ponderao e prudncia. Isso adaptou as leis existentes para resolver os conflitos caso a caso. A jurisprudncia, termo que significa conjunto das decises e interpretaes das leis, e refere-se aplicao de estudo de casos jurdicos na tomada de decises judiciais, tambm usou esses casos julgados como base para tratar acontecimentos futuros que sejam parecidos. No que seja uma soluo igual para ambos, mas de forma a compar-los. O direito romano um termo histrico-jurdico que se refere, originalmente, ao conjunto de regras jurdicas observadas na cidade de Roma e, mais tarde, incorporadas ao direito e aplicado ao territrio do Imprio Romano, aps a queda do Imprio Romano do Ocidente em 476 d.C., ao territrio do Imprio Romano do Oriente. Mesmo aps 476, o direito romano continuou a influenciar a produo jurdica dos reinos ocidentais resultantes das invases brbaras, redescoberta do Corpus Juris Civilis pelos juristas italianos no sculo XI. Em termos gerais, a histria do direito romano abarca mais de dois mil anos, desde a Lei das Doze Tbuas (Lex Duodecim Tabularum, em latim, 449 a.C.) at o Corpus Iuris Civilis de Justiniano (c. 530 d.C.). Jurisprudncia romana entende-se como um conjunto de normas que regeram a sociedade romana desde a origem, cerca de 754 a.c at o ano de 565 d.c. Antes de Roma, no se pode falar em jurisprudncia. Nos primrdios da civilizao romana, a reao daquele que tinha seu direito usado era de maneira violenta. A base dessa defesa est na lei de Talio: Olho por olho, dente por dente. Assim muitas vezes no prevalecia o mais justo e sim o mais forte. Outra forma que surgiu na poca era a de autocomposio, onde uma ou ambas as partes abriam mo de determinados direitos para encerrarem os litgios, no entanto quando nenhuma das maneiras eram eficazes para solucionar litgios. Surgiu ento, a necessidade de um mediador estranho ao fato para concretizar a justia. No inicio cabia aos sacerdotes tais decises, baseando-se nos padres de convico coletiva e pelos costumes. Com o

fortalecimento do estado e a crescente civilizao, o governo ento passou a tomar para si o poder de deciso. Uma grande revoluo foi a vinculao dos magistrados para os julgamentos, uma vez que estes no mais julgavam de acordo com dizeres religiosos ou imperiais, pois eles julgavam com as leis, de maneira que a verdade, o justo, prevalecesse uma vez que o direito da poca era incerto. Nessa poca j vamos grandes influncias nos dias de hoje, uma vez que o direito passar a ser escrito, passou a se classificar as leis. O processo de formao da jurisprudncia romana se deu em quatro momentos, onde inicialmente era exercida por jurados responsveis por julgar os conflitos. Nesse momento a legislao era restrita regulao de questes muito especficas, e apesar de constatado esse problema, a tarefa de preencher essa lacuna causada pela falta de leis no foi possvel, pelo fato desses jurados serem, em geral, leigos. No segundo momento, conhecido por Concilium Imperial, os juzes assumem um papel profissional e so denominados jurisconsultos. A esses juzes eram encaminhadas informaes sobre determinadas questes jurdicas (responsas), que serviam de base para definir suas decises. Era o incio de uma teoria jurdica entre os romanos, porm pouco se argumentava e as decises eram sustentadas pela influncia social ou prestgio de uma das partes envolvidas. Com o acmulo de responsas, experincias e julgamentos, surge a possibilidade de relacionar as decises, que passaram a ser influenciadas pela utilizao da retrica (forma de convencimento por meio de oratria), da dialtica (arte da contradio), da gramtica e filosofia, onde ambas as partes poderiam expor suas defesas. Nesse terceiro momento, h uma conduo dos romanos a um saber prtico, ou seja, produziram definies duradouras para as situaes conflituosas que viessem a aparecer. Dessa forma, o Direito pouco a pouco assume a forma de poder decisrio que formulava as condies para deciso correta. o surgimento de regras, princpios e meios interpretativos. O Direito romano assumiu elevada importncia para o estudo com grande valor normativo, e com suas perfeies tcnicas jurdicas. Por se tratar de movimento histrico de nossa sociedade sofreu diversas alteraes no seu processo de evoluo, adaptando-se s circunstncias de tempo e espao. Os romanos partiam dos problemas, dos casos concretos, para, trabalhar caso a caso, construindo solues normativas adequadas a cada caso. O Direito romano tem, portanto, elevado valor formativo para dar base e aos juristas atuais a encontrar o

rigor prtico necessrio para o conhecimento e a soluo dos problemas jurdicos. Nos primeiros sculos de Roma, o Direito era extremamente ligado religio. Por isso o Sacerdote tinha poderes religiosos (Direito sagrado) e jurdicos (Direito civil) e estes deveriam pertencer a classe superior (patrcios). O Direito privado, ento, teve seu incio no colgio dos pontfices ou sacerdotes de grande posio social. Os diversos tipos de Direito existentes, dentre eles, o Direito pblico, o privado e o sacro eram cultivados pelos patrcios. Os interesses dos patrcios nos primeiros sculos , magistrados e senadores vigoravam. A partir do sc. V a.C. com as reivindicaes e os protestos dos plebeus a situao se modificou desenvolvendo-se e consolidando-se as chamadas Magistraturas e assemblias populares. O marco do surgimento do Direito laico a chamada lei das XII Tbuas teve clara participao popular. O Direito romano se formou gradativamente com normas estabelecidas em costumes, leis, decises dos juzes e com obras dos juristas. O Direito romano se dividia em vrias ordens ou estratos normativos, diferenciados pelo mbito de aplicao, como o ius civile (costumes e leis), aplicvel apenas aos cidados romanos, o ius gentium, aplicvel a todos os homens sem distino de nacionalidade. Existia ainda o ius pretorium criado pelos pretores , par reforar, suprir ou corrigir o jus civile. Nos dias de hoje no aplicado em nenhuma jurisdio do Direito Romano. Muitas regras derivadas do direito romano ainda se aplicam s ordens jurdicas de diversos pases atualmente. Porm o estudo do direito romano ainda considerado indispensvel para uma correta compreenso dos sistemas jurdicos de hoje, pois trata-se de histria; algo de extrema importncia no direito. Contudo o direito romano uma disciplina obrigatria para os estudantes de direito nos pases que adotam o sistema jurdico romano-germnico. O Direito Romano uma legislao que no mais vigora. A ltima nao, na qual vigorou, foi a Alemanha, at 1 de janeiro de 1900, sob o ttulo de Direito das Pandectas, parte principal da legislao alem. Nesse dia, entrou em vigor o cdigo civil alemo. Todavia ensina-se Direito Romano nos cursos de direito somente algumas faculdades de pases civilizados, embora suas legislaes no apresentem pontos de semelhana com as leis romanas. Pois nenhuma outra legislao se equipara ao Direito Romano, como instrumento de educao jurdica, porque ele o mais adequado para fazer compreender o fenmeno do direito e para

formar hbitos de interpretao histrica e porque no de raciocnio, necessrios ao estudo de qualquer parte jurdica, o que se pode verificar de vrias maneiras. O Direito Romano corresponde a condies sociais muito diferentes das atuais, e assim seu estudo nos impressiona e nos deixa interessados, provocando uma ligao de passado e presente como era e como foi, como era feito e o que mudou; trazendo consigo a relevncia da histria. Por fim nos faz amadurecer relacionando a sociedade antiga com a atual, provocando necessariamente a nossa admirao e se torna nossa fonte de inspirao. Sem ter a conscincia nem a preocupao de ter o Direito como uma cincia, os romanos terminaram por inici-la e at hoje mantemos a idia de Direito como abstrao. Atravs dos ensinamentos deixados por eles, se baseiam legislaes de muitos pases no mundo, inclusive a brasileira. Especialmente, se tratando de jurisprudncia, tornou-se de extrema importncia os mtodos utilizados por eles, no que diz respeito a utilizao de fatos anteriores para julgamento de novos casos parecidos, onde a justia tem a autonomia de compar-los e por meio de variadas anlises e investigaes (inclusive a prudncia) definir a melhor deciso mesmo no sendo necessariamente a mesma do conflito anterior. A influncia do direito romano sobre os direitos nacionais europeus imensa e perdura at hoje. Uma das grandes divises do direito comparado o sistema romano-germnico, adotado por diversos Estados continentais europeus e baseado no direito romano. Sendo assim aplicaes e adaptaes da lei alguns fatos ainda acontecem, mesmo que em menor quantidade, e ainda hoje os juzes precisam aplicar essa metodologia no cotidiano atual.

3. GLOSADORES O Direito um fenmeno cultural que no tem precursor, suas origens, conforme abordagem histrica convocada, encontram-se perdidas no tempo, pois desde sculos antes da nossa era existiam modelos normativos semelhantes ao denominado Direito. No entanto, para uma compreenso jurdica histrica atual, pode-se dar incio ao estudo jurdico no perodo romano; foram eles, atrelado ao pensamento filosfico grego, que destacaram o conhecimento do Direito. O fenmeno jurdico est marcado por inmeros nomes de destacados conhecedores do Direito, inclusive em seus momentos pr-medievais, pois o estudo dos documentos e institutos romanos no foram abandonados por completo. Mas foi Irnrio que iniciou um lastro da histria do Direito, como objeto especfico de estudo, de sculos, pode-se indagar alguma influncia de Irnrio at os dias de hoje, especificamente se pensar na metodologia utilizada pelo estrito positivismo, de apego irrestrito aos elementos gramaticais da lei ainda mais quando o significado do Direito se confunde com a forma da lex. Atravs do labor deste jurista institui-se o Direito medieval ensinado em instituies universitrias, que foram, ao longo do tempo e, por meio, de sua fama, sendo criadas em vrias regies do continente europeu. O ensino do Direito ministrado por professores que seguiam, em princpio, o mtodo empregado por Irnrio. A recepo do direito romano, pelo vis do Corpus Iuris Civilis de Justiniano, foi realizada pelo prprio Irnrio, logo, atravs do conhecimento desses textos se consolidou o mtodo e o ensino jurdico. O ambiente religioso domina as expresses interpretativas contidas nessa compilao, e estimula a maneira de conhecer o Corpus Iuris. 3.1 A ESCOLA DOS GLOSADORES Constitui um marco de suma importncia na histria do Direito, tanto na parte condizente ao conhecimento do pensamento jurdico como teoria e prtica. A partir desse momento, o Direito assume,efinitivamente, uma posio autnoma no conhecimento, pois volta-se ao estudo especfico. Devido influncia pioneira dos glosadores surgem as primeiras universidades Ocidentais, a primeira nascida em Bolonha, a alma mater, com os referidos juristas, que serviu como modelo de ensino para as demais instituies. O que estimulou o desenvolvimento de

outros mtodos, como ocorreu na Universidade de Orlees, os Ultramontani, que se serviam da dialtica escolstica e fizeram crticas s glosas de Acrsio. Os mosteiros e catedrais abrigaram o ensino de determinadas disciplinas, como a dialtica e a retrica, que continham, em seu contedo, informaes sobre os preceitos romanos em aspectos prticos. O ensino contribuiu para a manuteno do direito romano nos quadros do conhecimento ocidental, e as sete artes liberais eram compreendidas em duas perspectivas: o Trivium e o Quatrivium13. Em suma, as septem artes liberales se constituram no instrumento da filosofia viabilizador da compreenso de todas as coisas, formando um saber enciclopdico14. Fora das escolas conventuais que cederam lugar e importncia para as escolas citadinas quando do desenvolvimento das cidades15 no existia a influncia romana do direito, o que prevalecia eram os costumes. Justamente nessas escolas originavam-se os notarii, ou tabelliones, que cuidavam dos documentos judiciais, de contratos, de negcios jurdicos [], e, por conseqncia, conheciam e aplicavam o direito romano. Essa figura advm da poca romana e com o tempo caiu em decadncia, os tabularii, a no ser em regies mais romanizadas Ravena, Roma, Napoli . A classe que estudava as sete artes liberais deteve o monoplio do conhecimento do Direito, pois somente os letrados tinham o acesso e a capacidade de manipular os documentos jurdicos da Alta Idade Mdia. Durante esse perodo circulavam alguns documentos respeitantes ao Direito Romano, compilaes, glosas [...]; a Institutiones de Justiniano teve referncia numa obra exegtica sob o nome de Glossa Torinese, do mesmo modo a Glossa di Casamari e a Glossa Coloniense. Outro documento romano, trabalhado com mais vigor, foi o Codex, junto com s Novellae, devido a serem de melhor compreenso e de menor dificuldade em relao aos demais documentos. Ainda so objeto (Novellae) de estudos a Epitome Juliani e o Authenticum; no que diz respeito ao Digesto, anterior ao ensino glosador, era de complexo acesso devido intrnseca dificuldade de interpretao condizente disposio do documento, que carregava casos prticos configurados pela razo cientfica. A ordem era mantida por mecanismos carismticos ligados f religiosa, necessariamente ao cristianismo. A ascenso da igreja catlica culminar com a figura do imprio cristo, j calcado numa diferenciao da religio e do direito, outro fator foi a lngua , o latim, que esta gravado o direito romano. Em relao ao direito, a Igreja Catlica providenciou a confeco do Corpus Iuris Canonici.

3.2 IRNRIO A escola dos glosadores constitui suma importncia na histria do direito. Tanto do pensamento jurdico como teoria e prtica. O direito assume, uma posio autnoma no conhecimento. Devido influncia pioneira dos glosadores surgem as primeiras Universidades Ocidentais, nascida em Bolonha, a alma mater, serviu como modelo de ensino para as instituies. Estimulou o desenvolvimento de outros mtodos, os Ultramontani, que serviam da dialtica escolstica e fizeram crtica s glosas de Acrsio. Atravs disso e da convergncia para Bolonha ps em evidncia o mtodo glosador. Como se pode observar, Bolonha no vive em isolamento , o estudo civilstico se desenvolveu com outros mtodos. O surgimento do plano de estudo dos glosadores ainda est envolto questes controversas, quando se refere a recepo dos textos romanos e dos juristas desse direito. Existem nomes de evidncia de escola, pois percorrem o perodo de recepo dos documentos romanos e at a decadncia, quando surgem os ps-glosadores. Nos primrdios dos glosadores encontra-se o nome de Irnrio, considerado o percursos da escola. No entanto, existem referncias indiretas que remetem a documentos anteriores, como ao um nome anterior que teria contato com textos romanos, as instituituines e cpias do codex originrio, provavelmente teria ministrado ensinamentos a Irnrio, reza a tradio bolonhesa ; que trazem as notcias de Pepo, em Frana haviam invocado a auctoritas ecclesiastica. Irnrio de incio ao estudo cientfico do Direito quando conseguiu reunir e sistematizar as fontes originais romanas, pois separou o estudo trivium da tica e da teologia. Apoiado financeiramente por uma condessa, Matilde, o glosador consegue recolher diversas disposies justinianeias que estavam dispersas em fragmentos truncados, seja em flios soltos ou unidos formando um pequeno caderno de pergaminhos. Com isso, o nome de Irnrio chamado de lucerna iuris vigora como smbolo daquele que instituiu a escola iniciadora da Cincia do Direito, e que logo transformou escolas citadinas em Universidades38, deixando diversos seguidores, mesmo depois de sua morte. 3.3 O MTODO INTRODUZIDO

O mtodo empregado da glosa no era uma autntica novidade. No estudo da gramtica, a breve explicao ou a modificao de uma palavra por seu sinnimo dava-se por meio da glosa. O fenmeno da utilizao da glosa, na recepo desses textos romanos, advm da experincia de Irnrio como professor das disciplinas do Trivium, e j de seus estudos dos libri legales. A partir de ento aconteceu o aperfeioamento da anlise dos textos por meio da glosa, numa atividade exegtica, pois ela tem objetivo de esclarecer o significado, a substituio de uma palavra ou do texto em breves palavras (a littera) observando uma lgica de conceito, princpio ou instituto. 3.4 ARREMATE O texto busca apresentar o nome do precursor de uma poca significante para o pensamento jurdico. A Escola dos Glosadores reiniciou, de maneira incisiva, o estudo do Direito na direo de sua essncia. Os fatores precedentes recepo indicam como o direito romano, objeto de estudo dos glosadores, era tratado nas escolas Ocidentais. Envolto no conhecimento das sete artes liberais os preceitos romanos eram estudados de maneira secundria, ou seja, no constituam enfoques principais da disciplina. Foi atravs de um conhecedor das artes liberais, que textos romanos comearam a ganhar destaque na anlise empregada pelo conhecimento, pois Irnrio j o ensinava. Outro fator importante, neste acolhimento, foi justamente a recolha dos fragmentos de parte do Corpus Iuris Civilis, a partir de ento, os olhares dos juristas se concentraram no conhecer o real sentido dos textos, notadamente, ao utilizarem o mtodo da glosa. Irnrio no foi, certamente, o jurista mais produtivo da escola dos glosadores, ou seja, tem poucos escritos, e os que tem no so de grande vulto. No entanto, o nome dele destaca-se (embora encontram-se indicaes do nome de Pepo) pelo pioneirismo de tratamento na compreenso e reorganizao dos textos romanos. Seu nome, em relao a isso, vem indicado enfaticamente pelos seus sucessores, o que facilita o estabelecimento na histria jurdica. Surgem, tambm, as universidades, que logo depois comearam a se espalhar pela Europa, j como centro de produo do conhecimento humano; concepo que nunca deixou de ser conexa essa instituio. Em suma, o nome de Irnrio estimulou o esprito da poca no sentido de estudar o Direito de forma particular, autnoma em relao s demais esferas do conhecimento; o mtodo empregado originador de outras formas de anlise , tambm, era de interesse da poltica da Igreja Catlica, que dominava a cosmoviso da poca. A leitura com a compreenso dos textos, na busca do seu sentido puro e fundamentante, significava o respeito aos dizeres considerados sagrados, o Corpus Iuris Civilis foi apreciado nesse sentido.

4. OS JUSNATURALISTAS DA ERA MODERNA A obra de Trcio Sampaio Ferraz Junior, a Cincia do Direito traa um panorama da Histria da Cincia do Direito, discutindo novas propostas para a abordagem do fenmeno jurdico. O segundo captulo de sua obra, o autor, dedica a discusso do conceito de cincia, um conceito at ento recente, tendo sido uma inveno da Escola Histrica Alem, no sculo passado, tal escola se preocupou em dar a investigao do Direito um carter cientfico. Em oposio, os romanos estavam mais ligados prxis jurdica, ou seja, a prtica do Direito. Ressalta ainda, que a tcnica dos romanos em construir conceitos no foi resultados da prtica pura e simples, visto que os romanos tiveram influncia de uma grande diversidade de juristas que se dedicavam ao campo temtico da Cincia Jurdica. Entre eles, o filsofo grego Aristteles contribui para a definio do conceito de cincia:
Aristteles prope um conceito bastante estrito de cincia, tida como o conhecimento da coisa como ela (An. Post. I,2,71b): vale dizer, o conhecimento da causa, da relao e da necessidade da coisa. Nestes termos, conhecimento cientifico conhecimento universal ou conhecimento da essncia.

A partir do sculo XVI, inicio da Era Moderna, o pensamento jurdico da poca que era colocado pelos chamados Glosadores, comeou a sofrer crticas, principalmente quanto ao tratamento sistemtico da matria jurdica; sua sistematicidade. Segundo Trcio Sampaio Ferraz Jnior (1980, p. 21), vai dizer [...] de certo modo que a chamada Cincia europia do Direito nasce propriamente em Bolonha, no sculo XI (original grifado), justamente pela atuao destes mesmos glosadores. que, para o referido autor, [...] a cincia jurdica na poca dos glosadores se assume como cincia dogmtica do direito, como Dogmtica Jurdica, onde sobressai o carter exegtico dos seus propsitos e se mantm a forma dialtico retrica (no sentido aristotlico) do seu mtodo (FERRAZ JNIOR, 1980, p. 22). Outra questo levantada nessa a diferenciao de sistema e mtodo:
A diferena bsica entre ambos que a mthode s pode ser uma nica, enquanto o systme, por seu carter "arbitrrio", pode ser mltiplo, o que, alis, no impede a descoberta de um que seja "natural". Em que pesem as diferenas tanto systme como mthode tm em comum a inteno fundamental do saber clssico,

pela qual o conhecimento dos indivduos empricos s pode ser adquirido em funo de um "quadro" (tableau) contnuo, ordenado e universal, de todas as diferenas possveis. Ambos no so mais do que um meio de definir as identidades pela rede geral das diferenas especficas.

Para Wieacker, a maior contribuio do jusnaturalismo moderno foi a produo do conceito de sistema. Pois, at ento, a jurisprudncia europia que era uma cincia interpretativa, passa a ter um carter lgico-demonstrativo de um sistema fechado. Logo surge a expresso DIREITO NATURAL, que teve origem na antiguidade, sendo aprimorada pelos gregos sob a inscrio de teoria Jusnaturalista do Estoicismo. Sendo que estoicismo um sistema filosfico que aconselha a indiferena e o desprezo pelos males fsicos e morais. Na Grcia antiga, podemos citar alguns autores que falam um pouco sobre o tema em questo: - Aristteles: "Justo natural o que tem por toda parte a mesma eficcia." - Calicles: " Justo por natureza aquele mais difcil de vencer." - Ccero: " Em qualquer coisa, o consenso de todos os povos deve ser considerado lei de natureza. O consenso de todos a voz da natureza." "... uma lei verdadeira, conforme razo, imutvel e eterna, que no muda com os pases e com os tempos e que o homem no pode violar sem renegar a prpria natureza humana." - Ulpiano: " Aquilo que a natureza ensinou todos os seres animados" J na Idade Media, podemos citar: So Toms de Aquino: " Lei Natural aquela frao da ordem imposta por Deus pela mente de Deus, governador do universo, que se acha presente na razo do homem." " Uma lei positiva, diversa do Direito Natural e, por isso, injusta no uma verdadeira lei e no obriga."

Guilherme de Occam: " O Direito Natural , sem dvida, ditado pela razo, mas a razo no seno o meio que notifica ao homem a vontade de Deus, que pode, por conseguinte, modificar o direito natural ao seu arbtrio." O jusnaturalismo uma doutrina segundo a qual existe e pode ser conhecido um "direito natural", ou seja, um sistema de normas de conduta intersubjetiva diverso do sistema constitudo pelas normas fixadas pelo Estado [direito positivo]. Este direito natural tem validade em si, anterior e superior ao direito positivo e, em caso de conflito, ele que deve prevalecer. Segundo Paulo Nader, sobre Direito Natural:
"O raciocnio que nos conduz idia do Direito Natural parte do pressuposto de que todo ser dotado de uma natureza e de um fim. A natureza, ou seja, as propriedades que compem o ser, define o fim a que este tende a realizar. Para que as potncias ativas do homem se transformem em ato e com isto ele desenvolva, com inteligncia, o seu papel na ordem geral das coisas, indispensvel que a sociedade se organize com mecanismos de proteo natureza humana. Esta se revela assim como a grande condicionante do Direito Positivo".

De acordo com alguns autores: - Hugo Grcio: " Tal Direito [o natural] ditado pela razo, sendo independente no s da vontade de Deus como tambm de sua prpria existncia." - Thomas Hobbes: "O Direito de Natureza (...) a liberdade que cada homem possui de usar seu prprio poder, da maneira que quiser, para a preservao de sua prpria natureza, ou seja, de sua vida; e consequentemente de fazer tudo aquilo que seu prprio julgamento e razo lhe indiquem como meios adequados a esse fim." - John Locke: "A Lei de Natureza no pode ser conhecida com base no consenso universal dos homens. Samuel Pufendorf, pode ser considerado um grande sistematizador dos grandes sistemas de sua poca, ele traa uma distino entre Direito Natural e Teologia Moral. Distingue tambm as aes humanas em internas e externas, e segundo ele o que permanece guardado no corao humano e no se manifesta exteriormente deve ser objeto apenas da Teologia Moral.

Pufendorf aponta, na imbecilitas o desamparo em que se acha o homem em sua solido; surge ento a socialitas - um dos mais importantes e mais racional princpio do direito natural que a necessidade do homem viver em sociedade; n o s e confunde com o Direito natural mas fornece o fundamento do seu contedo. Na tecitura de sua teoria, Pufendorf introduz a idia de uma lei natural ancorada em princpios ticos e existenciais da comunidade humana. Defende a noo de imputao de responsabilidade, em conseqncia, toda ordenao e, pois, todo direito, contm, pela sua essncia mesma, uma proibio. Seu carter fundamental repousa, por assim dizer na assertiva de Ferraz Junior (1996, p. 25), em sua funoimperativa (befehlende) e no em sua funo indicativa (anzeigende). Ele explica que o homem, a partir do entendimento e da vontade, tem liberdade de agir. Os deveres e direitos da resultantes formam o Direito Natural. Da que para Pufendorf, a lei natural o princpio a partir do qual possvel realizar uma regulamentao tica e existencial do homem, enquanto ser social. Para justificar essa posio, Bobbio (1997, p. 53) percebe que Pufendorf recorre ao pressuposto da sociabilidade (sociabilitas) do homem. Por outro lado, Pufendorf assume a posio de que de h uma relao de identidade entre o Direito Natural e a matemtica. Percebem-se a indcios de um jusnaturalista positivista. Ao serem princpios de evidncia perfeita, os princpios do Direito Natural so semelhantes a um axioma matemtico. Essa postura confirma que a matematizao do Direito j estava presente em pensadores como Grotius e Pufendorf. Portanto, ao trazer a essncia de seus pensamentos ao texto, a inteno apontar que ambos os autores contriburam para mostrar que a fonte do Direito Natural a razo humana e que, para alcanar sua compreenso, necessrio conjugar experincia e razo. Poder-se-ia referir que, neste contexto, Grtius e Pufendorf inauguram uma nova fase na filosofia, pois nos sculos anteriores ela fora basicamente ontolgica-teolgica. A preocupao de Pufendorf est centrada em compreender o ser enquanto ser no mundo e enquanto partcipe da vontade divina. Com Grtius e Pufendorf a contribuio estende-se a explicar o Direito a partir da razo humana, ou seja, que possvel vislumbrar uma relao entre o Direito e os axiomas da matemtica. Mais ainda, Wasterman (1997) vai dizer que o fundamento do Direito Natural em Grotius est na natureza humana, e a fonte da lei deve ser a sociedade. Ele distingue diferentes traos na natureza humana, como: desejo de pertencer a uma sociedade, inclinao para a auto preservao, conhecimento, faculdade de raciocnio e de fala. Mas a sociabilidade e a razo

adquirem a posio que a do pensamento que se empenha firmemente em atuar a favor de sua auto preservao. Ressaltando fortemente um carter subjetivo e inato dos direitos individuais, as teorias do Direito Natural nos sc. XVII e XVIII, moldam profundamente as teorias liberais e a ideologia burguesa que acabaram por impor limites atuao do Estado e declarando direitos inalienveis e universais dos indivduos: liberdade, igualdade, fraternidade O Direito Natural foi a base doutrinal para as reformas racionais da legislao que faziam-se necessrias no sec. XIX, entretanto, a partir do momento em que o direito passa a ser sistematicamente codificado, no se via, nem se admitia nenhum outro direito que estivesse fora do cdigo. O Direito Positivo triunfa e o Direito Natural vem a cair em total descrdito, sobrevivendo apenas em sua forma doutrinria catlica construda por So Toms de Aquino. No sculo XVII, a obra de Grcio, graas tambm sua atualidade como tratado sistemtico de direito internacional e fama que, como tal, obteve em toda a Europa, difundiu com grande eficcia a idia de um direito "natural", ou seja, "no sobrenatural", um direito que tinha a sua fonte exclusiva de validade na sua conformidade com a razo humana. Este conceito do direito natural influiu profundamente na difuso da idia da necessidade de lhe adequar o direito positivo e a constituio poltica dos Estados, bem como a da legitimidade da desobedincia e da resistncia s leis e constituies que no se lhe adaptassem. Alis, esta tendncia se desenvolveu tambm margem da influncia direta do jusnaturalismo inspirado por Grocio ou dele derivado e, tendo se encontrado na Inglaterra com a antiga tradio constitucionalista do pas, que j havia estabelecido limitaes ao poder real, achou uma forma precisa nos Dois Tratados sobre o Governo Civil de Locke, escritos em tomo de 1680 e publicados em 1690. Alm disso, o jusnaturalismo do sculo XVII, tanto quanto o fora para Grotius, foi tambm de grande importncia, como fundamento terico, para o direito internacional: quase todos os tratados de direito internacional daquele tempo tm por ttulo: do direito natural e das gentes. Retomando o que foi dito anteriormente, pode-se concluir que o Jusnaturalismo uma corrente filosfica que na histria do pensamento ocidental, dedicou-se a analisar, defender, criticar e conceber teoricamente o Direito Natural, muitas vezes formulando concepes opostas.

5 A ESCOLA HISTRICA DO DIREITO (1 GRUPO) A expresso Escola Histria do Direito empregada para designar uma corrente jurdicofilosfica desenvolvida originalmente na Alemanha durante o incio do sc. XIX. Esta escola ope-se ao raciocnio puro e abstrato, e busca embasar seus conceitos nos argumentos histricos. Foi fortemente influenciada pelo romantismo, partia do pressuposto de que as normas jurdicas seriam o resultado de uma evoluo histrica e que a essncia delas seria encontrada nos costumes e nas crenas dos grupos sociais. Empregando a terminologia usada por essa escola jurdico-Filosfica, o Direito, como um produto histrico e uma manifestao cultural, nasceria do esprito do povo (em alemo Volksgeist) nas palavras de Friedrich Carl Von Savigny o Direito teria suas origens nas foras silenciosas e no no arbtrio do legislador A escola Histrica surgiu como oposio ao jusnaturalismo iluminista, que considerava o Direito como um fenmeno independente do tempo e do espao e cujas bases serias encontradas na razo e na natureza das coisas. 5.1 SURGIMENTO E CARACTERSTICAS O historicismo jurdico coincide, na Alemanha, com a ecluso do romantismo literrio e ideolgico. Este historicismo, que filosoficamente podemos ligar a Hegel,insiste no fato de que o sujeito da histria no so os indivduos,mais que o prprio Esprito Objetivo.Essa viso tambm se coadunava com o romantismo, com sua sacralizao do passado e sua recusa do projeto mordenizante do iluminismo tido com abstrato artificial. Contrapondo se ao universalismo iluminista, e aos valores gerais e abstratos que os inspiram , o romantismo propunha uma relao do homem com a suas prprias razes. No direito, essa tendncia se mostrava na percepo de que a validade de uma ordem normativa no est na sua vinculao a valores pretensamente universais, mais em sua adequao aos valores pertencentes a uma cultura determinada. Esse historicismo anti-iluminista, tpico do incio do Sc. XIX, adquiriu especial evidncia com o desenvolvimento da Escola Histrica do Direito de Gustav Hugo, que redirecionou os esforos dos juristas Germnicos para estudo dos textos Romanos e dos direitos consuetudinrios. Porm, o principal representante dessa corrente foi Friedrich Cal Von Savigny, que desde sua grande obra da juventude (a Metodologia Jurdica, de 1822), tentou equacionar o respeito ao direito positivo com as necessidades histricas e sistemticas. Por meio da Escola Histrica, a teoria alem ergueu-se contra a concepo naturalista e legalista que lhe buscava suprimir toda relevncia e ofereceu como resposta um imenso desprezo pela lei. Portanto, a escola alem eminente anti-racionalista, opondo-se a filosofia iluminista atravs de uma dessacralizao do direito natural, substituindo o abstrato e o universal pelo particular pelo e pelo concreto. Segundo Savigny, a cincia do Direito no apenas produz os mesmos efeitos da unidade e sistematizao que a condio, mais ainda tem vantagem sobre esta medida em que no petrifica o Direito atravs de uma rigidez cega, tomando-o mais malevel e adaptvel. O direito

para Savigny tem suas bases no costume, devendo, pois. Exprimir o sentimento e o esprito do povo (Volksgeist). No pode, pois, ser universal e imutvel, tampouco exerce em outros pases, na Alemanha principalmente na primeira metade no Sc XIX, esta funo organizativa ser incumbncia da cincia do Direito principalmente por meio de atividade dos Pandectistas, que tentaram sistematizar cientificamente o direito comum ento vigente naquele pais. 5.2 PRINCIPAIS PENSADORES 5.2.1 GUSTAV VON HUGO (1764-1844) Gustav Hugo estabelece as bases para a reviso do racionalismo histrico do jusnaturalismo. Ele formula trs perguntas que v como bsicas ao direito: O que legal? Por que legal o que legal? E como o legal se tornou legal? s trs questes correspondem enfoques diferentes: a primeira diz respeito dogmtica jurdica a segunda filosofia do direito e a terceira historia do direito. Segundo Hugo as, as duas primeiras dizem respeito ao presente sendo a terceira com respeito ao passado. A primeira e a ultima envolvendo historicidade, enquanto a segunda configura-se universalista e a-historica. Assim a tripartio pode se transformar em bipartio. A dogmtica se une historia sendo uma dogmtica-historica que mesmo fazendo referencia ao presente, tem elementos do passado, sendo a continuao desta com outros instrumentos. 5.2.2 FRIEDRICH CARL VON SAVIGNY (1779-1861) Em seus primeiros trabalhos Savigny interpretou a reconstruo do pensamento expresso na lei, rejeitando qualquer interpretao que amplie ou limite o sentido da lei, nega uma interpretao teolgica, uma vez que o dever do juiz se resume a executar a lei, e no aperfeio-la de modo criador, tarefa esta que cabe to somente ao legislador. Na sua obra de maturidade, Sistema de Direto Romano Atual, Savigny aceita as regras jurdicas como um dado histrico-cultural de validade objetiva, mas no se limita a propor uma descrio tpica e fragmentada das regras tradicionais, ele prope uma reelaborao cientifica do material recebido, criando as bases de uma cincia jurdica a um s tempo sistemtica historicista. Nesse momento Savigny completou sua clebre quadripartio dos critrios interpretativos acrescentando tripartio o elemento sistemtico, ou seja, o nexo que liga em uma grande unidade todos os institutos e regras jurdicas. E certo que o historicismo tirou o Direito daquela sujeio ao arbtrio ou a vontade individual. Extremou-se entretanto ao ponto de sacrificar a liberdade, esquecendo-a como bsica ao homem. Demoliu a razo, mas intronizou o instinto dos povos, exalado infabilidade. Aclama-o ao quase fatalismo, faanha com a qual comete o equivoco de apagar a diferena entre o bem e o mal, entre o justo e o injusto. Conquanto inaceito em moldes clssicos, o Direito Natural terminou por implantar-se no historicismo, com outra roupagem no conceito do esprito do povo. Este um aceno a algo superior, se bem que brotada da vida. A compatibilizao da lei com as exigncias da natureza humana permite a ilao sem maiores sobressaltos, tanto que o prprio Savigny no encontrou outra sada se no contemplar um elemento poltico e um elemento tcnico do Direito. Embora Savigny defendesse a existncia de um direito espontneo inspirado no Volksgeist, no que tange a influencia exercida pelo autor no pensamento jurdico alemo subseqente, o fator sistemtico e cientificista da sua teoria termina por prevalecer sobre o fator historicista, permitindo com isso o desenvolvimento do formalismo na Alemanha atravs da jurisprudncia

dos conceitos (Begriffsjurisprudenz), to bem representada por Puchta e por Ihering em sua primeira fase. 5.3 ARREMATE Conclumos ento que, a Escola Histrica teve um grande mrito por si mesma em questo do carter cientifico da cincia do direito. Como observamos a expresso jris scentia criao sua, como seu empenho tambm de dar-lhe esse carter mediante ao mtodo prprio da natureza histrica. Essa escola sobretudo por intermdio de Savigny pretendeu colocar o tema intencionalmente estabelecendo uma relao entre Direito e Historia, entre Cincia do Direito e sua pesquisa histrica. A grande preocupao da Escola Histrica, como se v, foi afastar a concepo do direito natural, pelo que se esforou em demonstrar que o direito era um produto histrico, sujeito permanente e natural evoluo nem constitudo arbitrariamente pela vontade dos homens, nem revelado por Deus, nem pela razo, mas sim pela conscincia nacional do povo. Como assinala Hemes Lima (Introduo Cincia do Direito, p.276), conquista definitiva da escola histrica a noo de carter social dos fenmenos jurdicos, com seus dois elementos essenciais: continuidade e transformao. A escola mostrou que os fundamentos do direito se encontram na vida social. Eram esses fundamentos que as teorias precedentes iam buscar na razo.

6 ESCOLA HISTRICA (2 GRUPO) 6.1 VISES HISTRICAS Para entendermos a escola histrica necessrio entender o que jusnaturalismo. Jusnaturalismo a comparao do que h no mundo real e irreal para verificarmos o que justo ou injusto, ou seja, a fora com base na formao humana que se baseia no direito natural. A escola histrica Desenvolve-se no sculo XIX, em congruncia com algumas tendncias da poca: cientificismo, romantismo, historicismo e nacionalismo. Se estrutura a partir da crtica ao direito codificado e ao racionalismo exacerbado. O Direito , portanto, inerente ao desenvolvimento e necessidade de um povo. Direito no uma ideia da razo, e sim produto da histria, variando no tempo e no espao. A Escola Histrica entende o direito e a cincia jurdica como produtos histricos, combatendo o jusnaturalismo na pretenso deste, de constituir uma concepo da moral, da poltica e do direito a partir de postulados fornecidos pela subjetividade, fora dos antecedentes histricos em que eles formaram-se em cada povo. A moral, a poltica e o direito so, para tal corrente, um produto das circunstncias que se vo sucedendo ao longo dos tempos e que, a cada momento, resultam em um dado estado moral, poltico e jurdico, que teriam sido outros se os seus antecedentes tivessem variado. O prevalecimento do jusnaturalismo levou, na Alemanha, a uma desadaptao do direito s realidades sociais, posto que, se estas se inovavam, no se inovava o direito natural, que, na sua condio de eterno e imutvel, no admitia qualquer alterao. De progressista que fora, como fator de modernizao, tornara-se elemento retrgrado. Em tal perspectiva, decai o conceito de um direito universal, imutvel e eterno, os direitos naturais, o contrato social, o estado de natureza, na medida em que nada disto capaz de confirmao, nem pela histria, nem pela observao da vida dos povos. O direito, a lngua, a literatura, em suma, as criaes culturais, seriam a expresso de foras irracionais e espontneas que atuam nas sociedades e exprimiriam o esprito do povo. Kant estabelece que a relao entre tica e direito uma relao de subordinao, em que as aes pautadas pela autonomia do indivduo devem se tornar paradigmticas em relao s aes heternomas. Isto concomitantemente, sendo o sensvel o que justifica a heteronomia e o inteligvel o que funda a autonomia (j que a racionalidade exige reflexo). Ao mesmo tempo, Kant refutava os fundamentos filosficos do direito natural, que, assim, desacreditou, enquanto outros autores, como Herder, Condorcet, Turgot e Montesquieu,

proclamavam o conceito de historicidade, ou seja, o entendimento de que as criaes culturais so histricas, mutveis e portanto, relativas ao lugar e ao tempo do seu advento. Por outro lado, a Itlia e a Alemanha perduravam fracionadas em vrios Estados autnomos, o que favoreceu nos povos respectivos a convico de que o Estado e o direito legislado e uniforme no representavam as formas nicas da sua expresso poltica e da sua identidade cultural. Foram seus principais representantes: Savigny, romanista clebre, exmio na lngua alem e expoente maior desta corrente; Gustav Hugo, tambm romanista, que reputava o direito natural incapaz de construir o que fosse; Puchta, Eichorn, Grimm e Beseler.

6.2 CONSEQUNCIAS A Escola Histrica opunha-se ao direito legislado e aos cdigos, ento em franca ascenso, enquanto regras formuladas pelas minorias governantes, em substituio manifestao espontnea e tradicional do povo, na regulao das relaes entre as pessoas, que ver-se-iam paralisadas na sua evoluo, dadas a necessidade da observncia de regras fixas. A valorizao do costume e da doutrina: na medida em que os costumes exprimem a vontade do povo e o modo espontneo como ele regula a sua vida, o costume representava a forma por excelncia do direito, e a doutrina, o veculo do seu entendimento racional. Longe de certo artificialismo intelectual, prprio do direito legislado, os costumes encarnariam a legislao que o esprito do povo adotaria, mesmo que inconscientemente. Valorizao da histria do direito: buscava-se no direito pretrito, no dados sobre regras j obsoletas, porm a compreenso de como elas haviam condicionado a formulao das regras atuais. Buscava-se na histria um antecedente face a um consequente, o determinante face ao determinado. O advento do pandectismo, corrente que procurou aplicar o antigo direito romano s condies sociais de ento, o que fomentou, por sua vez, novas incurses na histria do direito, de Roma e das sociedades. O qual as instituies jurdicas, apresentando certos princpios orientadores, um certo sentido, podia-se, a partir deles, expor-se todo o direito de forma sistemtica, deduzindo-se uns dos outros, em um processo lgico que garantiria a verdade cientfica do sistema. No se trata da deduo, praticada pelo jusnaturalismo, de noes metafsicas, porm da deduo operada a partir da observao do direito histrico. Em ambos os casos, o mtodo lgico o mesmo, o que

varia, a base em que ele atua: no caso dos pandectistas, da observao da realidade emprica extrair-se-iam certos princpios gerais como o de que a representao exige um mandato, o de que um negcio nulo no gera quaisquer consequncias. Limitando-se o papel do jurista a observar a realidade e a nela identificar racionalmente tais conceitos, deveriam abster-se de tomar posies ticas, polticas, religiosas, para confinarem-se, exclusivamente, ao seu carter jurdico. Tal neutralidade levou a um individualismo e a um relativismo. Levou ao individualismo por aceitar-se que a sociedade resulta de uma combinao de atos individuais da vontade das pessoas livres, ideia, alis, tomada ao jusnaturalismo. Levou ao relativismo por conferir ao poder estatal a misso de organizar-se politicamente de forma a assegurar a liberdade dos indivduos, adotando a forma de organizao que, consoante o momento e o lugar, fosse mais coerente com tal desiderato: no h um sistema de governo perfeito em si, absolutamente, porm relativamente, ou seja, em relao com o meio correspondente, o que, alis, era uma ideia que Augusto Comte enunciara j em 1822. O individualismo da pandectistica conduziu, por sua vez, ao liberalismo, entendido como valorizao das liberdades civis e polticas, e como valorizao tambm da propriedade, entendida como expresso destas liberdades, o que opunha-se s restries prprias do Antigo Regime (feudalismo) e ao socialismo. A partir destas premissas, a neutralidade do jurdico face ao extrajurdico foi um dos fatores da racionalizao do Estado, em que as situaes avaliam-se fora de motivaes poltico-sociais e dentro de critrios objetivos; da separao entre o Direito e o poder, ou seja, a pandectstica repudiava a instrumentalizao, pela poltica, do saber jurdico e dos seus resultados legislativos. Este iderio marcou o pensamento poltico e jurdico europeu e dos pases por ele influenciados, como o caso do Brasil e, sobretudo, da Alemanha, cujo Cdigo Civil de 1900 pandectstico, e Portugal, onde Coelho da Rocha aderiu-lhe.

6.3 ALGUMAS CONCLUSES DO GRUPO O cotejo das linhas principais do jusnaturalismo e da Escola Histrica demonstra duas formas do pensamento humano exercer-se quanto aos fenmenos sociais, de cunho jurdico: o jusnaturalismo corresponde a mais pura metafsica, em que a imaginao subordina a observao, determinando verdadeiros devaneios em que se pode pensar, porm no conhecer.

Por sua vez, a Escola Histrica representa o triunfo da positividade, no sentido mais legtimo que Augusto Comte teria atribudo a este qualificativo: ela buscava conhecer a realidade para entend-la e melhor-la. Na medida em que a observao (e no a fantasia) correspondia ao seu critrio de conhecimento, nela, a positividade ingressou no direito como mtodo. Ingressou tambm como doutrina, quer porque se dedicassem s pesquisas da histria das sociedades, quer porque proclamassem a historicidade do direito, reconhecendo, em uma rea do saber social, um trao que naqueles mesmos oitocentos, Augusto Comte reputaria como a caracterstica decisiva da prpria Humanidade. No toa que ele se referisse aos juristas alemes seus coevos, como prximos da positividade e da cincia social que ele prprio fundou. Neste sentido, enquanto o jusnaturalismo representou a metafsica sistematizada, a Escola Histrica personificou, no Direito, o Positivismo espontneo (entendido o Positivismo na acepo original do termo, que se refere doutrina de Comte, e no ao positivismo jurdico de Austin e de Kelsen). Enquanto o Jusnaturalismo divorciou-se da realidade social e histrica em que o direito se desenvolvia, para criar com base no pensamento puro, a Escola Histrica, procedeu de modo inverso: criou a partir daquela realidade. Curiosamente, ao invs de conservar a sua positividade, e mesmo afina-lo, aproximando cada vez mais o direito da sociedade, tomou um rumo diferente, o de isolar o primeiro da segunda, e o de constitu-lo como produo que j a ignorava, transformando a cincia jurdica em uma sabedoria totalmente autnoma. Se a Escola Histrica houvesse guardado a sua positividade originria, conservando-se prxima da sociedade e desenvolvendo uma teorizao que, sem se desnaturar no seu feitio jurdico, houvesse, ao mesmo tempo, guardado intimidade com a sociedade, ento teria resultado em um direito ao mesmo tempo histrico e sociolgico. Se houvesse, para mais disto, entrado em associao com as doutrinas de Augusto Comte, ter-se-ia tornado em um captulo da sociologia, que efetivamente , embora o seu grande desenvolvimento cientfico muitas vezes obscurea esta verdade, a saber, a de que todo estudo do homem, coletivamente interpretado, acaba por ser uma vertente do estudo da Humanidade, e por entrar no que Augusto Comte, atento sempre etimologia, denominou de Antropologia.

7. O POSITIVISMO (1 GRUPO)

O positivismo uma corrente filosfica que tem suas origens no incio do sculo XIX, e tem como fundador e principal sistematizador o francs Auguste Comte, atravs de sua obra Curso de Filosofia Positiva. Essa corrente alcanou ampla repercusso no mbito do Direito, colocando-se em posio oposta ao jusnaturalismo, corrente de pensamento que rene todas ideias em torno do Direito Natural1, e estabeleceu uma diviso definitiva na rea da Filosofia do Direito, porque, enquanto o jusnaturalismo pregava que h alm da norma estabelecida pelo Estado outra ordem jurdica superior quela e que caracterizada pelo Direito justo, o positivismo reconhecia como Direito apenas o Direito escrito, positivo. A origem da concepo positivista est ligada a formao do Estado moderno, que surge com a dissoluo da sociedade medieval. Nesta o direito era apresentado como fenmeno social, produzido pela sociedade civil e no pelo Estado. Enquanto, no Estado moderno a sociedade assume estrutura monista, o direito criado pelo Estado, que concentra em si todos os poderes. Esta passagem corresponde a uma mudana na concepo das categorias do Direito. A passagem do direito no estatal ao estatal e a passagem da concepo dualista monista. O positivismo surgiu em uma fase difcil e crtica na histria do Direito Natural. Sua corrente trazia para a cincia, a valorizao apenas dos fatos concretos, da realidade observvel e da rejeio de todos os elementos abstratos. Encontrou aceitao entre os juristas e filsofos do Direito, que no estavam satisfeitos com o abstracionismo e a metafsica da Escola do Direito Natural. O positivismo tenta aplicar os princpios e os mtodos experimentais das cincias da natureza tambm nas cincias sociais, ao invs de utilizar-se de concepes da teologia e da metafsica. Como mtodo de pesquisa e de construo, o positivismo s admite como vlido o mtodo indutivo, que se baseia nos fatos da experincia, recusando valor cientfico ao mtodo dedutivo, por julg-lo dogmtico. Neste sentido, o trabalho cientfico deveria ter por base a observao dos fatos capazes de serem comprovados. O conhecimento positivo caracteriza-se pela previsibilidade: ver para prever.2 Os fatos que no podem ser comprovados e que no passam de especulaes no podem ser considerados cientficos, devendo ser dispensados. O mtodo experimental do positivismo tem trs fases fundamentais, quais so: a observao, formulao de hipteses e a experimentao. A observao a fase inicial, quando o homem toma conhecimento de determinado fenmeno, medida que os acontecimentos so observados, ele cria hipteses para justificar esses fatos at chegar ltima fase, a experimentao, onde ele ir testar sua hiptese, coloc-la a prova. Quando esta alcana seu objetivo, o conhecimento tem valor cientfico.
1 2

NADER, Paulo, Introduo ao Estudo do Direto, p. 436. COMTE, Auguste, Curso de filosofia positiva & outros.

Assim, a finalidade do positivismo comprovar fatos discordando da metafsica e abandonando a considerao das causas dos fenmenos (Deus ou natureza). A filosofia positiva considera impossvel a reduo dos fenmenos naturais a um s princpio: Deus, natureza ou outro equivalente.3 O positivista revela-se ametafsico. Por consider-lo idia metafsica, o Direito Natural, em suas diferentes manifestaes, negado pelo positivismo. Augusto Comte, em sua teoria destaca dois aspectos importantes: o primeiro a Lei dos Trs Estadoso pensamento humano, historicamente, passa por trs etapas e, consequentemente, as organizaes sociais: a teolgica, a metafsica e a positiva. Na etapa teolgica os fenmenos que ocorriam eram atribudos aos deuses, s causas divinas. Na etapa da metafsica: a explicao das coisas passa a ser feita atravs de princpios abstratos, atravs de suposies filosficas. A natureza explicada pelas causas e pelos fins. A etapa positiva representa uma oposio s fases anteriores. Caracteriza-se pelo exame emprico dos fenmenos. O Positivismo reconheceu a existncia de princpios reguladores do mundo fsico e do mundo social. O segundo aspecto abordado na teria de Comte a Classificao das Cincias, em que ele formulou uma classificao das cincias, adotando o critrio de caminhar das mais gerais s mais especficas e, ao mesmo tempo, das mais simples s mais complexas. O positivismo jurdico uma projeo do positivismo filosfico no setor do Direito, no se confunde com este, mas possui elementos semelhantes, pois despreza os juzos de valor, principalmente os de ordem ideolgica, para se apegar apenas aos fenmenos observveis, com verdades absolutas, constatao inflexvel da realidade. O positivismo jurdico, que atingiu o seu apogeu no incio do sculo XX, hoje uma teoria em decadncia. A concepo juspositivista sofreu um forte declnio no transcurso do sculo XX. A atitude positivista em relao justia de ceticismo absoluto, inoperante com relao a valores, inclusive os de ordem ideolgica, reproduzindo um conhecimento petrificado inflexvel.
Paulo Nader afirma que sua ateno se converge apenas para o ser do direito, para a lei, o positivismo uma porta aberta para os regimes totalitrios, seja na frmula comunista, fascista ou nazista. O positivismo jurdico uma doutrina que no satisfaz s exigncias sociais de justia. Se, de um lado, favorece o valor segurana, por outro, ao defender a filiao do Direito a determinaes do Estado, mostra-se alheio sorte dos homens. Enfim o direito no se compe exclusivamente de normas, como pretende essa corrente.

COMTE, Auguste, Curso de filosofia positiva & outros.

Em virtude de suas posies contrrias tanto teologia quanto metafsica, Comte e o Positivismo sofreram crticas das religies, das filosofias e dos movimentos polticos de inspirao teolgica e metafsica. Na prtica, isso significa que combatem o Positivismo: o catolicismo, o liberalismo e o marxismo, com todas as suas correntes. O Brasil torna-se um pas adepto desta filosofia durante o Imprio, sendo bem recebido pelos setores mais progressistas da sociedade, o Exrcito e intelectuais "esclarecidos", crticos de um alegado atraso monrquico. De pas estvel politicamente e tido a monarquia como a nica verdadeira "Repblica" da Amrica Latina, de grande efervescncia cultural, degrada-se a partir de 1889, na qual se seguiu o perodo republicano na qual vivemos hoje, de grande instabilidade poltica, econmica, relativismo moral e atraso s instituies, ironicamente. E foi assim que o positivismo corroeu por dentro a cultura ocidental e crist existente no Imprio brasileiro e que nos contribua para a prosperidade e paz.

8. O POSITIVISMO (2 GRUPO) A expresso positivismo jurdico tem suas origens que se encontram no inicio do seculo XIX, tal expresso deriva da loucao direito positivo contraposta aquela de direito natural, essa contraposio se d em distino entre aquilo que por natureza e aquilo que por conveno ou posto pelos homens, isto , se algo natural ou convencional.

O positivismo jurdico, nasce do esforo de transformar o estudo do direito em uma verdadeira e adequada cincia. Ora, a caracteristica fundamental da cincia consiste em sua avaloratividade, isto , na distino entre juizes de fato e juizes de valor, e na rigorosa excluso destes ltimos do campo cientifico: a cincia consiste somente em juizes de fato, pois, a mera deduo, o raciocnio abstrato, a especulao, no possuim dignidade cientfica, devendo, ento, ficar fora de cogitao. Deste comportamento deriva uma particular teoria da validade do direito dito teoria do formalismo jurdico, na qual a validade do direito se funda em critrios que concerne unicamente a sua estrutura formal, prescindindo do seu contedo; segundo o positivismo jurdico, a afirmao da validade de uma norma jurdica no implica tambm na afirmao do seu valor. Ainda no sculo XIX, Augusto Comte (1798-1857) fundou a corrente filosfica que foi o Positivismo Filosfico4, quando o mtodo experimental era amplamente empregado no mbito das cincias naturais, e logo mais tarde, seria empregado tambm para o setor das cincias sociais. O mtodo adotado pelo positivismo composto por trs fases: a)observao; b)Formulao de hiptese; c)experimentao; A observao o ponto de partida, tal observaes gerar a formulao de hipteses que explicar os fatos e, finalmente, a experimentao, em que sero provadas as hipteses levantadas. Na teoria de Comte, dois aspectos que se destacam so: a lei dos trs estados e a classificao das cincias. Na lei dos trs estados, o pensamento humano passa por trs etapas, ou seja, uma srie de transformaesque so: a mitolgica, a metafsica, at chegar ao estgio da cincia ou positivo. Na mitolgica os fenmenos ocorridos eram atribuidos a religio, aos deuses, aos seres da imaginao, da mera fantasia. Na etapa metafsica a explicao das coisas passa a ser feita atravs de princpios abstratos; especulao filosfica, pois, o ser humano passou a questionar4

Segundo CARNELUTTI, em seu trabalho intitulado Balano do Positivismo Jurdico, o positivismo jurdico a espcie jurdica do gnero positivismo, sendo, portanto, a projeo do positivismo filosfico no setor do Direito.

se sobre sua existncia, e comeou a responder suas principais perguntas atravs de pensamentos lgicos sistematizados. J a etapa positiva, representa uma reao contra as fases anteriores, caracteriza-se pelo exame emprico dos fatos, em que a cincia explica todas as inquietaes da humanidade. Na Classificao das Cincias, Comte classificou as cincias segundo o grau de complexidade de seus objetos, na seguinte ordem: primeiro, as matemticas, que no tratam de objetos reais, mas somente de nmeros; segundo a astronomia trata de nmeros e de objetos que no podemos tocar, cujo curso portanto imutvel; terceiro a fsica, que trata de nmeros e de objetos infinitamente mais variveis e mutveis: podemos agir sobre eles e orden-los em funo de nossa experimentao; quarto, a qumica, que acrescenta complexidade da fsica reaes especficas e qualitativas; quinto, a biologia, que acrescenta complexidade da qumica o fenmeno da vida; sexto, a sociologia, por fim, faz intervir, alm de tudo isso, o elemento humano. Essa classificao considerada incompleta, pois aborda somente as cincias da matria, excluindo, as cincias do esprito. O positivismo jurdico, que fiel aos princpios do positivismo filosfico, rejeita todos os elementos de abstrao na rea do Direito, a comear pela ideia de Direito Natural, por julgla metafsica e anticientfica. Para essa corrente de pensamento, o objeto da Cincia do Direito tem por misso estudar as normas que compem a ordem juridca vigente, ou seja, sua preocupao com o Direito existente. Para o positivismo jurdico s existe um ordem jurdica, que aquela comandada pelo Estado e que soberana. Eisenmann, um dos crticos do Direito Natural, afirma que No h mais Direito que o Direito Positivo.5 Dessa forma, para o positivista a lei assume a condio de nico valor. O positivismo jurdico tem por escopo a obteno da paz social e apresenta-se formalmente em todas as constituies do mundo, como um instrumento que busca dar tratamento isonmico entre os indivduos de uma dada realidade social, porm possui como pano de fundo justificar os privilgios das classes detentoras do poder.Devido a isso abriu portas para os regimes totalitrios, na frmula comunista, ou facista, ou at mesmo nazista. O positivismo uma doutrina que no satisfaz s exigncias socias de justia, pois, se de um lado, favorece o valor segurana, por outro, defende a filiao do Direito e determinaes do
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Ch. Eisenmann, El jurista y el Derecho Natural, in Crtica del Derecho Natural, op.cit., p.276.

Estado, mostrando-se alheio sorte dos homens e o Direito no se compe exclusivamente de normas, como pretende essa corrente. Atualmente uma teoria em decadncia, comeou a entrar em declnio quando ficou conhecido em toda a sua extenso e consequncias, ao reduzir o significado humano. A crise do direito fica bem demonstrada na medida que se revela desfuncional e ineficaz, embora escondido na aparncia da competncia, certeza e segurana. O positivismo , portanto, uma filosofia determinista que professa o Experimentalismo sistemtico de um lado e, de outro, considera anticientfico todo o estudo das causas finais e pode ser considerado sob trs aspectos: A) Um certo modo aleatrio de abordar o estudo do direito; B) Uma certa teoria do direito; C) Uma certa ideologia do direito. Assim sendo, o presente trabalho possui o objetivo de analisar criticamente a formao do positivismo e sua utilizao como fonte legitimadora do poder bem como procura verificar a necessidade de se buscar uma nova forma de interpretao, que seja inclusiva, que se preocupe de fato com o outro.

POSITIVISMO E POSITIVISMO JURDICO.

A Escola Histrica, com a forma do Pandectismo; possui o propsito de resolver as questes jurdicas, mediante os conceitos e categorias da prpria Cincia do Direito. Gerando assim o dualismo entre o jusnaturalismo e o positivismo jurdico, que exerceu verdadeira ditadura metodolgica, desenvolvendo uma configurao monista de natureza positivista. A partir de ento, sendo um

pressuposto para o Positivismo; uma corrente filosfica que surgiu na Frana no comeo do sculo XIX. Os principais idealizadores foram os pensadores Augusto Comte e John Stuart Mill. Essa escola filosfica ganhou fora na Europa na segunda metade do sculo XIX e comeo do XX, perodo em que chegou ao Brasil. Comte evidenciava a ordem como a base do progresso social, embora visualizasse somente o caos e a anarquia, com isso, abominava-se tanto a revoluo, quanto a democracia. Preconiza-se ser possvel observar a vida social por meio de um modelo cientfico, interpretando a histria da humanidade, e, a partir da anlise, criar um processo permanente de melhoria, bem como de evoluo. O qual estaria dividido em estgios inferiores - fase ideolgica e fase metafsica - at alcanar um nvel superior - a fase positivista. Embora o modelo positivista de regime seja republicano, fora estruturado sob a forma de uma ditadura cientfica. Um dos princpios do positivismo a separao entre o poder religioso e o poder civil, visto que somente homens esclarecidos e honestos seriam verdadeiros sacerdotes do saber. Essa sabedoria seria transmitida aos ditadores ilustrados e estes teriam condies de comandar o Estado e as classes inferiores. O referido autor defendeu a universalizao do ensino primrio e o amparo ao proletariado no Brasil. A doutrina positivista teve grande repercusso, norteando uma reforma autoritria no Rio Grande do Sul, no governo de Jlio Constantino em 1893, e posteriormente pelo Estado Novo. O lema da bandeira brasileira Ordem e Progresso na verdade, um pressuposto do positivismo de Comte. No geral, ainda que distintas, a corrente do positivismo jurdico e o positivismo filosfico esto interligadas, podendo ser entendido que os princpios do positivismo jurdico so consequncias lgicas de um dos princpios fundamentais do positivismo filosfico, qual seja, o de que o conhecimento verdadeiro o cientfico, alcanado apenas pela observao e inferncia da realidade. So justamente estes aspectos marcantes do positivismo que influenciaram a doutrina de Hans Kelsen, especialmente a sua Teoria Pura do Direito. O Positivismo Jurdico uma doutrina do Direito que considera que somente Direito aquilo que posto pelo Estado. Sua tese bsica a de que o direito constitui produto da ao e vontade humana (Direito posto pelo Estado = Direito Positivo) e no mais o direito da imposio divina, da natureza ou da razo como afirma o Jusnaturalismo. Ou seja, tem como embasamento a mtodo cientfico para comprovar atravs do empirismo questes sociais.

Essa corrente coloca-se entre os extremos do materialismo; onde a realidade a matria e o idealismo; que a realidade est alm da matria. Como mtodo para compreender essa distino, o positivismo adotou trs fases experimentais: 1. Observao: ponto de partida, onde o sujeito observa os fatos; 2. Formulao de hiptese: a partir dos fatos observados, sugere-se ento a formulao de uma hiptese; 3. Experimentao: dever comprovar a hiptese, o momento de confirmao do suposto para assim alcanar o valor cientifico. As principais caractersticas gerais do Positivismo Jurdico podem ser agrupadas em sete, a saber: 1. Considera o Direito como um fato e no como um valor; 2. Define o Direito em funo da coao; 3. Considera-o a partir do problema que diz respeito as fontes do Direito; 4. Diz respeito a norma jurdica, considerando-a como um comando; 5. O Positivismo sustenta a teoria da coerncia e da completude do ordenamento jurdico; 6 Refere-se ao mtodo da cincia jurdica, isto , o problema da interpretao; 7. O stimo ponto diz respeito a teoria da obedincia, a qual preconiza que totalitrios, sejam na frmula comunista, fascista ou nazista.

HANS KELSEN
Um dos principais expoentes da teoria positivista HANS KELSEN. Listando brevemente, nasceu em Praga, no Imprio Austro-Hngaro no dia 11 de Outubro de 1881 e faleceu em Berkeley, Estados Unidos da Amrica do Norte (USA) no dia 19 de abril de 1973.

Foi um dos produtores literrios mais profcuos (proveitosos, vantajosos) de seu tempo, tendo publicado cerca de quatrocentos livros e artigos, destacando-se a TEORIA PURA DO DIREITO pela difuso e influncia alcanada. Em linhas gerais e sintetizadas, Kelsen d valor apenas ao contedo normativo. A funo da cincia jurdica teoriza, descrever a ordem jurdica, no legitim-la. Seu pensamento marcado pela tentativa de conferir cincia jurdica um mtodo e objetos prprios, que pudessem propiciar a superao de diversas confuses metodolgicas e de possibilitar uma autonomia cientfica aos juristas. Direito, em ltima instncia, Direito posto, positivado. Quer seja pela vontade humana (positivismo), quer seja por uma vontade transcendente, suprahumana (jus-naturalismo). Assim, desenvolve uma metodologia voltada exclusivamente para a norma posta. Kelsen enumera trs requisitos necessrios para validar a norma: a) Competncia da autoridade proponente da norma; b) Mnimo de eficcia; c) Eficcia do ordenamento do qual a norma componente. A Sano, para o jurista, consequncia normativa da violao de um preceito primrio. O Direito passa a desempenhar o papel de ordem social coativa, impositiva na aplicao da sano. Em assim sendo, a sano torna-se um elemento intra corpore do Direito, pois sem a sano a norma jurdica correria o risco de ser transformada em norma moral, servindo como mera aprovadora de conduta, no exigindo que a sociedade a cumprisse. Desta maneira, com a observao de inmeros aspectos de sua obra, mormente da Teoria Pura do Direito, tem-se que a teoria kelseniana do direito fundamentou-se, em grande parte, na corrente positivista.

NORBERTO BOBBIO
Considerado um dos grandes positivistas da atualidade, Norberto Bobbio uniu pensamento e ao ao longo de uma vida que abrangeu mais do que o "breve sculo 20". Passou quase toda a vida na capital do seu amado Piemonte, Turim, cidade onde nasceu em 18 de outubro de 1909, e veio a falecer a 09 de janeiro de 2004. As suas ideias e pensamentos so extremamente relevantes, podendo ser interpretadas em todos os mbitos do Direito, uma vez que discute o direito posto e sua aplicao.

Vale ressaltar que Norberto desempenha um significativo papel na complementabilidade e/ou desenvolvimento do pensamento do tambm jurista e positivista Hans Kelsen a respeito do positivismo jurdico crtico, compartilha as definies e distines de alguns pensadores indicando, em sntese, que o direito positivo limitado a um determinado povo e posto por este, criando uma identidade social e tornando-se uma norma mutvel que pode ser anulada ou mudada, seja pelos costumes, seja por outra lei, conquanto o direito natural no tem limites e posto pela natureza, permanecendo imutvel no tempo. Nessa perspectiva, sob a tica do positivismo jurdico, Bobbio salienta que o direito positivo direito, o direito natural no direito, visto que essa doutrina preconiza que no existe outro direito seno o positivo. Convm mencionar que, meritosamente apresenta-nos uma brilhante definio de direito, como sendo um conjunto de regras que so consideradas (ou senidas) como obrigatrias em uma determinada sociedade, uma vez que a sua violao resultaria na interveno de um terceiro (magistrado ou eventual rvitro), o qual dissolveria a controvrsia emanando uma deciso seguida de uma sano ao que violou a norma. Ao se debruar sobre o contexto histrico do Positivismo Jurdico, Bobbio reafirma as suas ideias quanto ao tema discorrido, deduzindo o termo direito positivo como sendo aquele direito que posto pelo Estado soberano, decorrente de normas gerais e consideradas existentes no domnio das ideias, isto , como lei. Por fim, em funo de todas as ideias e fatos mencionados a respeito do direito positivo, o presente autor expe que positivismo jurdico nasce do impulso para a legislao, quando a lei torna-se fonte exclusiva de direito, sendo representada pela codificao. Esse impulso no limitado e nem eventual, mas sim universal e irreversvel e estritamente ligado formao do Estado moderno. O impulso para a legislao, segundo o jurista "nasce de uma dupla exigncia, uma que a de pr ordem no caos do direto primitivo e a outra de fornecer ao Estado um instrumento eficaz para a interveno na vida social.".

CONCLUSES

Com o presente estudo, demostrou-se que o Positivismo Jurdico nasce do objetivo de transformar o estudo do direito numa verdadeira cincia, com caractersticas das cincias exatas e naturais. Para tal, a cincia consiste somente em juzos de fato, ou seja, essa corrente assume uma atitude cientfica, estuda o direito tal como , no como deveria ser. Conseguinte, gera-se-ia uma doutrina que no satisfaz s exigncias sociais de justia, como evidencia Paulo Nader, no livro Introduo ao Estudo do Direito, crtica ano 2006, pg. 383 : Uma porta aberta aos regimes totalitrios, seja na frmula comunista, fascista ou nazista. Ora, pois, a sociedade mutvel, portanto o Direito dever acompanhar as mudanas vigentes para assim reformular as normas. Seguir a corrente do Positivismo Jurdico seria invivel, j que a partir do ordenamento estabelecido pelo Estado a sociedade dever cumpri-la, caso contrrio o mesmo poder fazer uso da sano. Reprimindo as manifestaes democrticas principalmente as que possuem cunho para mudanas das leis. As normas no podem ser apenas institucionalizadas pelo Estado e seguir as vontades individualistas de um grupo, mas sim para todo um coletivo, pois todo direito nasce do povo ou de alguma manifestao popular, para atender as necessidades da sociedade.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

Livro: FERRAZ JR., Tercio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 2003. Livro: Cincia do Direito. FERRAZ Jr. Trcio Sampaio Livro: Introduo ao Estudo do Direito. NADER, Paulo http://pt.shvoong.com/law-and-politics/1805001-caracter%C3%ADst-geraispositivismo-jur%C3%ADdico-teoria/#ixzz273q1llYD http://direitofacamp.blogspot.com.br/2011/03/introducao-ao-estudo-dodireito_18.html http://jus.com.br/revista/texto/10060/o-positivismo-juridico/ http://artigos.netsaber.com.br/resumo_artigo_624/artigo_sobre_positivismo_juridico: _artigo_16_da_lei_6.368/76_e_o_principio_da_insignificancia_posicao_do_stf http://pt.shvoong.com/law-and-politics/law/1820738-conceito-positivismo-jur %C3%ADdico/#ixzz273LRf68Y http://pt.scribd.com/doc/52185871/Positivismo-Filosofico-e-Positivismo-Juridico http://pt.wikipedia.org/wiki/Positivismo_jur%C3%ADdico http://pt.shvoong.com/law-and-politics/law/1820738-conceito-positivismo-jur %C3%ADdico/ DIMOULIS, Dimitri. Positivismo jurdico. So Paulo: Mtodo, 2006. http://jus.com.br/revista/texto/10060/o-positivismo-juridico#ixzz26qzl9aYP

9. SCULO XX (1 GRUPO) Neste sculo h preocupaes com o pandectismo. Pandectismo a busca das verdades atravs do pensamento e chegar verdade pelo dilogo. Neste sculo presente uma tentativa de levar o pandectismo ao mximo de seu aperfeioamento. Para alcanar esse objetivo so necessrias trs formas:

 Concepo da Cincia do Direito como cincia da realidade emprica ligando-a Sociologia emprica. emprica porque baseado apenas na experincia e na observao, ou seja, conhecimentos prticos. Portanto analisar a sociedade com uma prtica baseada no Direito. Intentar frmulas intermdias no culturalismo jurdico. Em resumo, o culturalismo jurdico caracteriza-se por ser o movimento que:
1- situa o direito no reino da Cultura;

2- integra-o em um todo cultural; 3- F-lo acompanhar a sorte da cultura em que est integrado, podendo emigrar para outra, quando moribunda a que o criou, como foi o caso do direito sumeriano ou do direito romano; 4- faz depender o conhecimento jurdico de mtodo diferente do aplicado s cincias fsico-naturais; 5- entende o direito como realidade orientada por valores destinado a atingir finalidades;
6- define a estrutura do direito como composta de mais de um elemento, sendo um deles

pertencente ao reino da Natureza (conduta,pedra, papel ou bronze em que a norma est escrita ou gravada) e outro normativo. Formulado em funo de valores, carregado de sentido. Ensaiar concepes globalmente assistemticas, que se valem das diferentes conquistas de diversas correntes, alinhando-se dentro de uma preocupao eminente prtica de soluo do direito. pegotodas as conquistas de diversas correntes para formar uma s conduta capaz de solucionar todos os problemas globalmente aceita. O Jusnaturalismo herana dos mtodos dedutivos. Jusnaturalismo uma teoria que procura fundamentar, a partir da razo prtica, uma crtica a fim de distinguir o que no razovel na prtica do direito do que razovel e o que realmente importante de se considerar na prtica do direito em oposio ao que no . O jurista aparece no Direito Privado como terico do Direito que procura uma ordenao dos fenmenos a partir de conceitos gerais obtidos por: Processos de abstrao lgica: so processos em que o jurista foca seu estudo para entender determinado fenmeno jurdico resumido e feito pela lgica; Reconhecimento tcito de institutos historicamente moldados e tradicionalmente mantidos so reconhecimentos que no necessitam de explicao, pois j esto inseridos na sociedade.

Com essas duas definies, insere-se a preocupao de constituir sries conceituais como direito subjetivo, direito de propriedade, direito das coisas, direito real limitado, direito de utilizao de coisas alheias, hipoteca, etc. Caracterstica destes tipos de direitos a preocupao com a presena da completude (completa; a possibilidade de o juiz dar a sentena sem que haja recorrncia do caso) nos tratados. Portanto a cincia jurdica constri-se como um processo de subsuno (aceitar um fato, como a aplicao de uma lei) deconceitos menores a conceitos maiores e, ainda, constrise dominado por uma dualidade lgica em que todo fenmeno jurdico reduzido a duas possibilidades: ou isto ou aquilo, ou se encaixa ou no se encaixa, assim tambm faz muitas excees.A busca, para cada ser jurdico, de sua essncia subentende-se um exerccio terico deste tipo. Onde os fenmenos so do direito pblico ou direito privado, qualquer direito real ou pessoal, uma sociedade comercial ou civil, etc., sendo as eventuais inconvenincias tratadas com excees ou contornadas por iluses. A cincia jurdica no sculo XX, ao realizar sua ordenao sistemtica(ordenao sistemtica uma codificao de leis que se fundamenta num sistema), tem percebido que no trabalha com conceitos da mesma natureza. Uns so empricos -> conhecimento baseado na experincia e na observao e outros genticos -> estes so elaborados pela tcnica jurdica como, por exemplo, pretenso, declarao de vontade e etc. Outros se relacionam essncia de fenmenos do dia-a-dia e tambm tem aqueles que se reportam aos valores ticos. Com tantos conceitos, Kelsen formou a Teoria Pura do Direito, com o objetivo de diminuir todos os fenmenos jurdicos a uma s concepo: que seja exclusiva e que essa concepo possa ordenar todos os conceitos. Kelsen separa o mundo do ser, pertencente s cincias naturais, da ordem do dever-ser, e Kelsen situou o Direito nesta ltima (dever-ser) onde seu objetivo na Cincia do Direito seria o estudo apenas da norma jurdica. Ele entende que o Direito um fenmeno de vrias dimenses, sendo objeto para outros fenmenos (Sociologia, Histria, Economia, tica, Antropologia etc.). Para a cincia do Direito em sentido estrito, porm, o intuito maior foi o de criar uma teoria que impusesse o Direito como cincia e no mais como seo ou captulo de outros fenmenos. Um dos importantes conceitos ao qual Kelsen d um tratamento especial o da vontade. Eleexplica queeste conceito de vontade fruto da lgica fundamental para entender as regras do direito. Esse fruto chamado de imputao, que a forma de como os acontecimentos se encontram ou entrelaam numa conexo normativa.

Aplicaes da imputao: a pena imputada a certo comportamento, deste caso obtemos uma noo de delito. E j quando se evita a pena o comportamento, no imputado e sim nos d uma ideia de dever jurdico. Diante disso, os sujeitos do direito so os coletores da imputao normativa. A vontade uma construo normativa que faz o papel do ponto final no processo de imputao. No direito Privado foi menor a influncia de Kelsen, por isso muitos defensores da lei continuam vendo o direito como fenmeno introduzido em situaes da vida. O direito criado a como fato que aponta para certas estruturas que revelam uma fala natural, uma normatividade prpria. No s um complexo de normas, mas uma verdade definida dotada de uma significao. Cincia do Direito conhecimento constitudo com base nos valores ticos no mais produto metdico de procedimentos formais, mas sim uma Cincia Cultural. Neste vasto quadro, o fato principal a concepo do direito como norma e como realidade emprica, -elementos que guardam entre si diversas relaes, variveis conforme as diferentesescolas -, podemos incluir a Jurisprudncia Sociolgica de Ehrlich, Duguit e Roscoe Pound, os princpiosexegticos da Escola da Livre Investigao Cientfica de Geny e do Direito Livre de Kantorowiez, osprincpios da Jurisprudncia Axiolgica de Westermann e Reinhardt, que se prope um exame daJurisprudncia dos Interesses de Heck, sem falar do realismo americano de Hewellyn, Frank, F. Cohenou do realismo escandinavo de Hagerstrm, Lundstedt, Olivecrona e Ross. Esta relao contrria entre norma e realidade marca, alm disso a obra de juristas preocupados com a sua superao mediante frmula sinttica, como o TRIALISMO de Miguel Reale. Trialismo para este autor toda experincia jurdica que pressupe sempre trs elementos: fato valor norma Juntos vo formar uma sntese integradora, na qual cada fator explicado pelos demais e pela totalidade do processo. H tambm uma interdependncia entre os trs elementos: Direito como valor do justo: pela Deontologia Jurdica e, na parte emprica, pela Poltica Jurdica. Como norma jurdica: Dogmtica Jurdica ou Cincia do Direito no plano epistemolgico, pela Filosofia do Direito. Como fato social: Histria, Sociologia e Etnologia Jurdica; Filosofia do Direito, no setor da Culturologia Jurdica.

As teorias jurdicas no devem ser encaradas com muitas crticas, porque nos mostra um encontro ou desencontro desorganizado de tendncias, portanto no nos d uma viso de conceito de Cincia do Direito. Porm d algumas definies que podem assinalar um lugar prprio da Teoria da Cincia.

10. PANORAMA HISTRICO CULTURAL - SCULO XX (2GRUPO) 10.1 INTRODUO Predomina a preocupao do direito como cincia jurdica, lembrando a importncia do Pandectismo, que defendia o direito positivo baseado nos dogmas de normas usando como modelo as instituies romanas.

Depois, de breve comentrio sobre o pandectismo (pandectas), estamos partindo de um pressuposto baseado do texto do autor TERCIO SAMPAIO FERRAZ JUNIOR a grande diviso do direito. latente a procura por um ordenamento jurdico de abrangncia global. 10.2 CONFLITOS (CINCIA E DIREITO) Ento, entrando mais profundamente na dialtica entre direito e cincia, procuramos nos delinearmos pela Teoria Pura do Direito HANS KELSEN. A Teoria Pura do Direito, de Kelsen, pretendia elevar o Direito altura de uma cincia de objetividade e exatido. Em sua busca por uma descrio neutra e objetiva do fenmeno jurdico, o autor procura desvencilhar o Direito de todos os elementos que lhe so estranhos, pertencentes a outras cincias como a psicologia, a sociologia, a tica e a teoria politica. Sua pureza derivaria, portanto, de seu postulado metodolgico fundamental, qual seja, no fazer quaisquer consideraes que no sejam estritamente jurdicas, nem tomar nada como objeto de estudo seno as normas jurdicas. Kelsen pretendia construir uma cincia jurdica objetiva e clara, que se abstivesse de julgar segundo quaisquer critrios de justia as normas que buscava descrever e explicar. importante ressaltar que Kelsen no buscava criar uma Teoria do Direito Puro, ou seja, ele no nega a ligao existente entre o Direito, a Poltica, a Sociologia e outros ramos das cincias sociais, nem tenta eliminar tais relaes. Ele simplesmente afirma que a cincia jurdica cincia autnoma, que no se confunde com poltica do Direito e no deve, portanto, se contaminar por ideologias polticas. De um modo inteiramente acrtico, a jurisprudncia temse confundido com a psicologia e a sociologia, com a tica e a teoria poltica. O principio da teoria de Kelsen est numa vertente entre duas categorias do conhecimento humano: SER e DEVER SER. Na Teoria Pura do Direito, o estudo do Direito divide-se, basicamente, em dois grandes ramos: 10.3 TEORIA ESTTICA DO DIREITO Concentra-se sobre as normas em vigor, reguladoras da conduta humana, e estuda a pessoa como sujeito jurdico, a capacidade jurdica, a relao jurdica, o dever, a sano, a responsabilidade, os direitos subjetivos e as competncias; 10.4 TEORIA DINMICA DO DIREITO Concentra-se sobre as normas em vigor que regulamentam o processo jurdico em que o Direito produzido e aplicado e estuda o fundamento de validade da ordem normativa e a estrutura escalonada da ordem jurdica(as relaes hierrquicas entre as normas). A base da Teoria Pura do Direito a distino fundamental elaborada por Kelsen, como j foi citado acima, entre o que ele denomina SER e DEVER SER.

O mbito do SER seria o mundo natural, explicado pelas cincias naturais com basenas premissas de verdadeiro ou falso. Este domnio obedeceria ao princpio da causalidade, segundo o qual uma causa conduz a um efeito (quando A B), sendo que o nmero de elos de uma srie causal ser ilimitado. As leis naturais predizem eventos futuros e podem ser confirmadas ou no. Em no sendo aplicveis, so falsas e devem ser substitudas. O mbito do DEVER SER diria respeito asnormas, enquanto atos de vontade que se dirigem intencionalmente a uma conduta considerada obrigatria, tanto pelos indivduos que pe as regras, quanto ao ponto de vista de um terceiro interessado, e que vinculam seus destinatrios. O DEVER SER insere-se no domnio das cincias sociais e se explica no com base nas premissas de verdadeiro ou falso, mas de vlido ou invlido. Este domnio obedeceria ao principio da imputao (quando A , B deve ser), sendo que o nmero de elos de uma srie imputativa necessariamente limitado. As leis jurdicas prescrevem, autorizam ou permitem condutas e admitem um certograu de no aplicao, ou ineficcia, que no conduz a sua anulao. Segundo a Teoria Pura, a cincia jurdica no pretende com as proposies jurdicas por ela formuladas mostrar a conexo causal, mas a conexo de imputao entre os elementos de seu objeto. A Teoria Pura do Direito revolucionou o estudo do Direito, e seu autor foi considerado o maior jurista do sculo XX. No obstante, sua teoria alvo de severas crticas que apontam, em geral, para seu formalismo excessivo e consideram equivocada a tentativa de desvincular o estudo do direito da sociologia e da moral. Sobre tudo, no conceito de Friedrich Carl Von Savigny, concorriam entre si romanistas e germanistas. Os romanistas que tinham o Savignycomo um dos seus mais afamados representantes, defendiam que a recepo do Direito Romano corresponderia ao esprito do povo alemo. Os germanistas por sua vez que tinham em Otto Von Gierke seu representante mais famoso, criam que a recepo do Direito alemo medieval corresponderia ao esprito do povo alemo. Por outro lado, ao negar que o Direito poderia ser produzido por outras foras que no o espirito do povo, a Escola do Direito idealizou a formao do Direito. O Direito no apenas um produto cultural, mas tambm um produto de disputas de interesses. Nesse ltimo sentido Karl Marx polemizou a funo poltico-conservadora da escola Histrica do Direito em seu Para a Crtica da Filosofia do Direito de Hegel afirmando ter sido ela uma escola que legitima a infncia de hoje pela infncia de ontem. Ao sistematizar sua teoria, contempla o Direito no como um esquema puramente lgico, uma vez que a Cincia Jurdica deve ser considerada em termos de uma realidade cultural, onde a norma tomada como resultado da tenso entre fato e valor. Ou seja, para o devido entendimento da norma jurdica mister se faz estud-la numa relao de unidade e de integrao entre fatos e valores. Alis, a tomada de posio de Miguel Reale exige do jurista que, ao se

deparar com a norma jurdica, saiba que no h como abstrair do seu estudo aqueles fatos e valores, que determinaram a sua prpria gnese, sob pena de uma viso reducionista do Direito, o que o descaracterizaria enquanto verdadeira cincia normativa. Disso resulta que toda norma jurdica uma integrao entre fato e valor. Tal posio de Miguel Reale faz com que qualquer teoria que admita um estudo separado daqueles trs elementos (fato, valor e norma) logre infrutfera e improdutiva para a explicao do fenmeno jurdico. Desse modo, fatos, valores e normas se implicam e se exigem reciprocamente, o que, como veremos, se reflete tambm no momento em que o jurisperito (advogado, juiz, ou administrador) interpreta uma norma ou regra de direito (so expresses sinnimas) para dar-lhe aplicao. 10.5 CONCLUSO DO GRUPO Podemos concluir que no sculo XX os conflitos nas normas jurdicas foram submetidos a vrias teorias de diversas correntes, tendo em vista a grande ramificao do direito, podemos afirmar que esses conflitos perduraro pelo sculo XXI.