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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO XX

DIREITO CIVIL

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DIREITO CIVIL

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. PARENTESCO E FILIAO

1.1. Parentesco Parentesco um vnculo jurdico imaterial e permanente que liga uma pessoa a um ascendente comum.

1.1.1. Espcies
H quatro espcies de parentesco. a) Parentesco consangneo

Antigamente, fora do casamento, havia dois tipos de parentesco: o natural (filhos daqueles que, embora no casados, no tinham nenhum impedimento matrimonial) e o esprio (filhos daqueles que no eram casados e possuam impedimentos matrimoniais). Esses ltimos podiam ser adulterinos, incestuosos ou sacrlegos (quando um dos pais havia feito voto de castidade).

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Com a Constituio de 1988, essa distino entre filhos naturais e filhos esprios foi descartada.

b) Parentesco por afinidade o parentesco entre um cnjuge e os parentes do outro cnjuge. H uma relao de pessoalidade, visto que o vnculo s criado diretamente, ou seja, o cnjuge parente dos parentes do outro cnjuge, entretanto, os parentes de um cnjuge no tero parentesco com os parentes do outro cnjuge (no h a figura, por exemplo, do concunhado). Na linha reta, esse parentesco indissolvel (sogro e sogra com genro e nora).

c) Parentesco legal aquele advindo de adoo.

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d) Parentesco espiritual o parentesco entre todos aqueles que tenham vnculo pelo batismo. Foi um parentesco expresso no Cdigo Cannico.

1.2. Filiao um parentesco em linha reta de primeiro grau. Sob o aspecto material, a filiao absolutamente idntica, ou seja, todos os filhos so iguais dentro do sistema jurdico. Porm, obviamente os filhos advindos do casamento tm uma constituio distinta dos filhos advindos fora do casamento, pis a presuno pater is s pode ser aplicada para os filhos advindos do casamento. Alm disso, as igualdades entre os filhos tambm so igualdades no Direito Pblico, quer para limitaes, quer para concesses. H, entretanto, diferenas sob o aspecto formal, havendo uma classificao quanto origem (filhos havidos no casamento e filhos fora do casamento). O Cdigo de 1916 distinguia os filhos em legtimos, legitimados, ilegtimos e adotivos. O filho ilegtimo podia ser natural ou esprio (que pode ser adulterino ou incestuoso). O filho legtimo era aquele havido e concebido durante o casamento dos pais. Era uma presuno de legitimidade que estava disposta no artigo 338 do Cdigo Civil de 1916. O novo Cdigo Civil, muito embora entenda que todos os filhos so legtimos, continua a presumir concebidos na constncia do casamento os filhos nascidos 180 dias aps a data do casamento ou nos 300 dias subseqentes dissoluo do casamento.
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O filho ilegtimo era aquele concebido por pais no casados e que no chegavam a se casar. O filho ilegtimo poderia ser natural, quando os pais no tivessem impedimentos para o casamento, ou esprio, quando os pais tivessem impedimentos para se casar. O filho ilegtimo esprio poderia ser adulterino (filho de amantes) ou incestuoso (filho de parentes ou afins em linha reta). O filho esprio, de acordo com o artigo 358 do Cdigo Civil de 1916, no poderia ser reconhecido, no tendo os direitos dos filhos legtimos ou naturais. Essas restries, entretanto, desapareceram. O artigo 358 do Cdigo Civil de 1916 foi revogado pela Lei n. 7.841/89. Hoje toda a matria histrica.

1.2.1. Reconhecimento de filhos havidos no casamento Para os filhos advindos do casamento, aplicam-se as regras dos artigos 1.596 a 1.606 do Cdigo Civil. H uma presuno pater es quem justae nuptiae demonstrant (o pai aquele que se apresenta na constncia do casamento artigo 1597 do Cdigo Civil 180 dias aps o incio do casamento e 300 dias aps o fim do casamento). No primeiro caso (180 dias aps o incio do casamento), o cartrio registrava com a anuncia do pai. A me poderia registrar sozinha, e o pai poderia ingressar com uma ao negatria para a desconstituio do registro. O pai no poderia negar a paternidade se houvesse a posse do estado de filho (artigo 1.604 do Cdigo Civil). A posse do estado de filho implicava trs situaes:

nominatio: utilizava o nome do pai;

tractus: era tratado pelo pai como filho;

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reputatio: todos enxergavam o sujeito como filho.

As causas de pedir dessa ao somente poderiam ser a falta de relao sexual por impotncia coeundi e generandi, a separao judicial sem reconciliao e a ausncia. No poderia ser invocada a exceptio plurium concubentius (vrias relaes sexuais da mulher). O novo Cdigo Civil continuou retrgrado autorizando o marido a contestar a paternidade, porm no podendo falar exclusivamente no adultrio da mulher (artigo 1.600), o que irrelevante, pois com os exames modernos de paternidade qualquer alegao (causa de pedir) legtima desde que fundamentada. Alis, essa a posio do Superior Tribunal de Justia. O novo Cdigo Civil no s manteve a presuno de paternidade, alis, vrios autores entendiam que por fora da Lei n. 8560/92 tal presuno j no existia mais, como ampliou a presuno a presuno. Alis, em matria de famlia muita coisa foi dita e escrita sem o devido estudo e cuidado que o tema merecia. Hoje, alm das presunes temporais do artigo 1597, incisos I e II, temos outras trs presunes:

havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido;

havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga;

havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.

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1.2.2. Reconhecimento de filhos havidos fora do casamento A Lei n. 8.560/92 dispunha sobre o reconhecimento da filiao de filhos havidos fora do casamento. Antigamente, os filhos adulterinos no podiam ser reconhecidos, entretanto, hoje, qualquer filho havido fora do casamento poder ser reconhecido das seguintes formas: voluntria, administrativa, judicial. A Lei n. 8.560/92, apesar de na estar totalmente revogada, est derrogada pelos artigos 1.607 a 1.617, o que significa que em parte est revogada e parte continua em vigor. a) Reconhecimento voluntrio aquele que se d por vontade do genitor. Pode ser feito por cinco meios:

Registro civil: o pai vai ao cartrio e registra o filho. Se o genitor no for casado, precisa de consentimento do filho, se esse for maior, ou do representante legal.

Testamento: pode reconhecer o filho por testamento, como ato de ltima vontade (mesmo se o pai fosse casado).

Escritura pblica: o genitor vai ao tabelionato e reconhece o filho no Registro Civil.

Documento particular: o pai pode reconhecer o filho por um documento particular autntico.

Declarao judicial: o filho pode ser reconhecido por meio de qualquer declarao, em qualquer processo.

b) Reconhecimento administrativo
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aquele pelo qual a me registra a criana e aponta o nome do pai, que chamado pelo juiz e reconhece o filho. A me comparece ao Registro Civil e aponta o nome do pai. O Cartrio no pode registrar, tendo em vista que o pai casado. A me deve assinar um termo, que enviado ao Juiz-corregedor do Cartrio. O juiz instaura um procedimento administrativo e notifica o suposto pai para comparecer em Juzo em 30 dias. Se o suposto pai comparecer em Juzo, ele poder aceitar ou no reconhecer o filho. No caso de aceitar, o juiz faz um termo e manda reconhecer. Se o suposto pai no reconhece administrativamente ou no comparece em Juzo, o juiz manda os autos ao Ministrio Pblico para que se promova uma ao de investigao de paternidade. c) Reconhecimento judicial A me ou o Ministrio Pblico ingressa com uma ao de investigao de paternidade, que segue o rito ordinrio. No caso de a me ingressar, o Ministrio Pblico funcionar como custus legis. A ao de investigao de paternidade aceita cumulao com pedidos de alimentos e petio de herana. No caso de petio de herana, exige-se o ingresso no inventrio, com reserva de bens para garantir a herana do filho investigado. Essa ao admite qualquer tipo de prova. A percia fundamental para se provar a paternidade.

1.3. Efeitos do Parentesco 1.3.1. Impedimentos matrimoniais O artigo 1.521 do Cdigo Civil dispe alguns impedimentos por conta do parentesco. O inciso I dispe que no podem se casar descendentes e
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ascendentes. O inciso IV dispe que no podem se casar irmos e colaterais at o 3. grau. Nos casos dos colaterais at o 3. grau, entretanto, podero se casar se houver autorizao judicial baseada em laudo mdico. Essa matria bastante discutvel pois muito embora os autores que j tratam do novo Cdigo Civil entenderem que o Decreto n. 3.200/41 continua em vigor, recepcionam a hiptese sem esclarecer o porque. Todas as leis especiais esto revogadas se incompatveis com o novo Cdigo Civil ou se no forem expressamente ressalvadas por ele. Portanto, os colaterais em terceiro grau no podem se casar de acordo com o novo Cdigo Civil, no podendo estar recepcionado o Decreto-lei n. 3200/41.

1.3.2. Alimentos H um dever de assistncia material. A lei estabelece, em alguns casos especiais, as pessoas que devem alimentos a outras. Entre essas pessoas, incluem-se os parentes. Os ascendentes e descendentes devem alimentos entre si. Esse direito decorre do direito natural (artigos 1.694 e 1.696 do Cdigo Civil). O artigo 1.697 do Cdigo Civil dispe que, na falta de ascendentes, devem alimentos os avs ou bisavs. O dever de alimentar recproco, isso significa que o pai poder requerer alimentos aos filhos. O artigo 1.696 do Cdigo Civil dispe que os pais necessitados devem ser assistidos pelos seus filhos maiores. Se os filhos menores tiverem condies de assistir os pais, devero tambm faz-lo. Os irmos tambm se devem assistncia (artigo 1.697 do Cdigo Civil). Um irmo poder acionar o outro na falta de ascendentes ou descendentes. Os colaterais at 3. grau no tm dever jurdico de assistncia.
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1.3.3. Sucesso hereditria O direito herana assegurado, constitucionalmente, prioritariamente aos parentes. A sucesso normal entre os parentes. Pode ser legtima (quando h previso na lei) ou testamentria. O artigo 1.829 do Cdigo Civil dispe sobre os herdeiros legtimos: I descendentes; II ascendentes; e IV colaterais at o 4. grau (primos). Os descendentes prximos tm prioridade sobre remotos. Os descendentes, ascendentes e o cnjuge so considerados herdeiros necessrios, ou seja, eles tm direito, necessariamente, a no mnimo metade da herana (artigo 1.846 do Cdigo Civil). Essa metade a que tm direito no objeto de testamento.

1.3.4. Afinidade Est prevista na lei como uma espcie de parentesco. um parentesco por fico legal. A lei estabelece um vnculo que une um cnjuge e os parentes do outro cnjuge. S existir afinidade se houver casamento ou unio estvel; nos casos de concubinato e unio estvel, no h afinidade (artigo 1.595 do Cdigo Civil). Os parentes por afinidade so cunhados, sogras, sogros, genros, noras, enteados, madrastas e padrastos.
C
pai

D
me

E
pai

F
me

casados

No h afinidade entre os parentes de A e os parentes de B (exemplo.: no h afinidade entre G e H). H vnculo entre C, D e B; entre E, F e A; entre A e L, entre B e J; entre A e H, entre B e G. No caso dos filhos J (filho somente de A) e L (filho somente de B), eles no possuem vnculo entre si, no havendo nenhum impedimento, inclusive para 9/30 o casamento.

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G
irmo

H
irmo

J
filho

I
filho

L
filho

Enquanto subsiste o casamento, existem impedimentos que decorrem dessa afinidade. Aps a dissoluo do casamento, persiste o vnculo de afinidade em linha reta (artigo 1.595, 2., do Cdigo Civil: na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel). Ento, o vnculo entre o genro e o sogro no se extingue com a dissoluo do casamento. A persistncia da afinidade em linha reta leva ao impedimento do artigo 1.521, inciso II, do Cdigo Civil. Os afins em linha reta no podem se casar (sogro, sogra, enteados, genro, nora, madrasta e padrasto). Diversamente, a afinidade em linha colateral desaparece com a dissoluo do casamento. Ento os cunhados, com a dissoluo do casamento, perdem o vnculo de afinidade podendo, inclusive, casar-se.

2. ALIMENTOS

O direito a alimentos est ligado ao direito vida, tendo como base o direito natural. Alm disso, o direito positivo trata desse direito-dever de alimentar e ser alimentado (artigo 5. e seu inciso LXVII da Constituio Federal/88; artigos 1694 a 1708 do Cdigo Civil; artigos 100, inciso I, 852 e 733, do Cdigo de Processo Civil, e Lei n. 5.478/68).

2.1. Conceito
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Os alimentos no se referem to-somente ao sustento da pessoa, mas tambm a outras necessidades. Por esse motivo, podem ser definidos como prestaes peridicas devidas por fora de lei, de uma pessoa a outra, a fim de atender s suas necessidades bsicas para uma vida digna.

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2.2. Classificao 2.2.1. Espcies

a) Alimentos naturais So aqueles que se referem ao prprio sustento da pessoa.

b) Alimentos civis Visam ao atendimento das necessidades bsicas para uma vida digna (sustento, moradia, vesturio, sade, educao, transporte e lazer).

2.2.2. Quanto forma de pagamento a) Alimentos in natura O pagamento feito com o prprio bem que atende necessidade (exemplos: cesta bsica, casa etc.).

b) Alimentos in pecunia O pagamento realizado em dinheiro para que se atenda necessidade. Nesse caso ser fixado um valor.

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2.2.3. Processualmente a) Alimentos provisionais Requeridos na cautelar.

b) Alimentos provisrios Concedidos no incio da lide, liminarmente, como pedido de tutela antecipada.

c) Definitivos Concedidos na sentena.

2.3. Caractersticas a) Personalssimo Somente cabe pessoa que tem direito ao alimento. b) Indisponvel No se pode passar o direito a terceiros. c) Irrenuncivel No se pode renunciar, tendo em vista que se estar renunciando ao prprio direito vida.

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d) Imprescritvel No h prazo prescricional para requerer o direito a alimentos. e) Irrepetvel Os alimentos so irrestituveis, ou seja, se a pessoa recebe indevidamente, quem pagou os alimentos no pode requerer a restituio do valor pago.

f) Mutvel Admite reviso, por meio de uma ao revisional, que pode visar exonerao, reduo ou aumento dos alimentos.

2.4. Requisitos 2.4.1. Legitimidade Devem ser legtimos, tanto o autor quanto o ru. Podem pedir alimentos:

cnjuges na constncia da unio conjugal ou aps a dissoluo; companheiros; parentes ascendentes em linha reta (pais e filhos) e colaterais em linha reta (irmos entre si);

tutor e tutelado; curador e curatelado.

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2.4.2. Necessidade Deve-se provar a necessidade do alimentando.

2.4.3. Capacidade Deve-se verificar se o alimentante possui condies financeiras de alimentar.

2.5. Aes de Alimentos 2.5.1. Cautelar de alimentos provisionais Prevista no Cdigo de Processo Civil, no artigo 852, o meio de que se valem os cnjuges como medida preparatria de uma ao principal, reclamando uma prestao alimentar de carter provisrio. Alm dos alimentos para sustento, podem-se requerer tambm os alimentos para o custeio da demanda. Como uma ao cautelar, depende de uma ao principal, que dever ser proposta em 30 dias.

2.5.2. Ao especial de alimentos Prevista na Lei n. 5.478/68, obedece a um rito sumrio. A petio inicial de alimentos pode ser proposta por meio de advogado ou diretamente pela parte. Quando for proposta diretamente pela parte, o juiz, ao despachar, deve nomear um advogado, pela assistncia judiciria, para acompanhar o processo. O juiz fixa, liminarmente, alimentos provisrios, que podem ser modificados na sentena quando forem fixados os alimentos definitivos. Esses
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alimentos provisrios podem ser revistos no decorrer do processo. Fixados os alimentos provisrios, esses sero devidos a partir da citao do ru. No despacho inicial, alm da fixao de alimentos provisrios, o juiz deve marcar a audincia de conciliao, instruo e julgamento. Se o ru for revel, a revelia induz o reconhecimento dos fatos; e o juiz pode julgar procedente o pedido na audincia de conciliao, instruo e julgamento. O Ministrio Pblico sempre funciona como custus legis. A sentena julga os alimentos, fixando-os definitivamente, e esses alimentos retroagem data da citao. Se o custo dos alimentos definitivos for maior que o dos provisrios, a diferena dever ser satisfeita pelo devedor. Se o custo dos alimentos definitivos for menor que o dos provisrios, no poder ser devolvida a diferena, visto que os alimentos so irrepetveis. Essa sentena apelvel; entretanto, essa apelao somente ter efeito devolutivo. O credor, ainda que o devedor apele, j poder executar a sentena.

2.5.3. Ao ordinria de alimentos Reserva-se aos casos em que no caiba a ao especial, devendo seguir o rito ordinrio. utilizada nas aes de alimentos na unio estvel e na ao de investigao de paternidade. No caso de unio estvel, se houver prova prconstituda da unio ou se a unio j foi reconhecida, o companheiro valer-se- da ao especial. No caso de investigao de paternidade, o juiz no fixa alimentos provisrios, visto que necessita da prova da paternidade. Excepcionalmente, possvel a tutela antecipada, quando houver prova inequvoca da situao.

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2.6. Execuo de Alimentos Faz-se em decorrncia de ser a sentena de alimentos um ttulo executivo judicial. So dois os tipos de execuo. 2.6.1. Execuo comum utilizada quando h qualquer espcie de crdito, seja ele judicial ou extrajudicial (artigo 732 do Cdigo de Processo Civil). muito demorada, visto que segue um rito longo: citao, penhora/embargos, avaliao, arrematao (edital), produto e alimentos.

2.6.2. Execuo especial A lei prev execuo especial, visto a urgncia da prestao de alimentos. Existem trs formas, que esto previstas nos artigos 733 do Cdigo de Processo Civil, 17 a 19 da Lei de Alimentos, e 5., inciso LXVII, da Constituio Federal:

Desconto na fonte: prioritria se o alimentante for assalariado (salrios e rendas).

Usufruto de bens do devedor: utilizado quando o devedor no tiver renda fixa.

Priso do devedor: reservada para situaes que revelam m-f do devedor para no pagar os alimentos. um meio coercitivo de exigir a prestao dos alimentos. A priso tem natureza civil, por isso no se aplicam os benefcios da priso criminal. um modo especial de execuo. A Lei n. 5.478/68, em seu artigo 19, prev um prazo mximo de 60 dias, e o Cdigo de Processo Civil, no seu artigo 733,
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pargrafo nico, prev prazo mximo de 3 meses para a fixao da priso do devedor. Alguns autores entendem que o prazo de 60 dias deve ser aplicado para alimentos definitivos e o prazo de 3 meses deve ser aplicado para alimentos provisrios. Uma segunda corrente entende que deve ser aplicado o prazo de 60 dias por esse estar disposto em lei especial; e uma terceira corrente entende que deve ser aplicado o prazo de 3 meses, visto que o Cdigo de Processo Civil lei mais nova.

A priso somente pode ser decretada uma vez para cada dbito. O pagamento da dvida extingue a priso. H uma tendncia da doutrina e da jurisprudncia de somente admitir priso por dvidas de 3 meses atrasados. Esses trs meses devem ser contados da data do ingresso do pedido. A deciso do juiz deve ser fundamentada, e a priso somente poder ser decretada se o devedor no pagar a dvida ou no justificar por que no o fez. O recurso contra essa deciso do juiz o agravo de instrumento, sendo admitido, tambm, habeas corpus.

3. PTRIO PODER, TUTELA E CURATELA

Esses trs institutos, embora sejam distintos entre si, destinam-se representao de certas pessoas que, em razo da idade, sanidade mental ou situao, no podem exercer plenamente seus direitos (menores incapazes, rfos, abandonados e doentes mentais incapazes).

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A capacidade inerente a todo ser humano (artigo 1. do Cdigo Civil), porm, a pessoa, em certas circunstncias, no pode exercer seus direitos. A capacidade do exerccio do direito que suprida pela representao (capacidade de fato). O artigo 84 do Cdigo Civil de 1916 dispe que os incapazes so representados para exercerem seus direitos (representao ou assistncia). Se a pessoa for incapaz, dever ser representada, se for relativamente incapaz, ser assistida.

3.1. Ptrio Poder 3.1.1. Consideraes gerais A expresso ptrio poder d idia, em primeiro lugar, do poder da pessoa do pai sobre os filhos. Houve, entretanto, uma grande mudana, tanto em relao ao exercente (tambm a me) quanto aos poderes, que agora abarcam obrigaes (artigos 1.630 a 1.638 e 1.689 a 1.693 do Cdigo Civil).

3.1.2. Conceito Originalmente, no artigo 380 do Cdigo Civil de 1916, dizia-se que o ptrio poder era exercido pelo pai e na falta dele pela me, ou seja, o pai tinha prioridade ao ptrio poder. Esse conceito foi alterado pelo Estatuto da Mulher Casada, que passou a considerar o ptrio poder como exercido pelo pai com a colaborao da me e, havendo divergncias entre eles, prevaleceria a vontade paterna. O Estatuto da Criana e do Adolescente, no seu artigo 21, trouxe um novo conceito de ptrio poder: o ptrio poder exercido pelos pais, em igualdade de condies, e, havendo divergncias, o Estado intervir. Diante
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disso, considera-se ptrio poder um conjunto de poderes e deveres dos pais, de forma igual, sobre a pessoa e os bens dos filhos menores enquanto incapazes. O Cdigo Civil, no artigo 1.631, estabelece: "Durante o casamento ou a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta ou impedimento de algum deles, o outro o exercer com exclusividade. Pargrafo nico. Divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar, assegurado a qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo".

3.1.3. Ptrio poder sobre a pessoa dos filhos (artigo 1.634 do Cdigo Civil)

Cabe aos pais manter os filhos sob sua companhia e guarda. Cabe aos pais a criao e educao dos filhos, isto , prestao de assistncia material e moral.

Cabe aos pais a representao e assistncia dos filhos. Cabe aos pais dar consentimento para os filhos casarem (pode ser suprido pelo juiz).

Possibilidade de os pais nomearem tutor no testamento. Cabe aos pais exigir dos filhos: respeito, obedincia e pequenos servios domsticos compatveis com suas limitaes prprias.

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3.1.4. Ptrio poder sobre os bens dos filhos (artigo 1.689 e seguintes do Cdigo Civil)

Cabe aos pais a administrao dos bens dos filhos. Cabe aos pais o usufruto legal sobre os bens dos filhos. A alienao dos bens depende de autorizao judicial, para evitar que haja dilapidao dos bens dos menores.

A aquisio, como sendo ato benfico, no depende de autorizao judicial, salvo se a aquisio for onerosa (exemplo: existncia de prestaes para pagar).

3.1.5. Responsabilidade civil Alguns artigos do Cdigo Civil falam em responsabilidade dos filhos, relativamente capazes, se omitirem dolosamente sua idade (artigo 180) ou se praticarem ato ilcito (artigo 181). A regra do Cdigo Civil se alargou com o Estatuto da Criana e do Adolescente em seu artigo 116, ampliando-se o campo da responsabilidade dos menores se o ato for infracional. O Cdigo Civil, em seu artigo 932, inciso I, dispe sobre a responsabilidade dos pais pelos atos dos filhos, que estiverem em seu poder e companhia, que causem danos a terceiros. Essa responsabilidade presumida e solidria.

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3.1.6. Suspenso ou perda do ptrio poder Ocorrem nos casos de infraes graves dos deveres do ptrio poder. A perda supe atos mais graves do que aqueles que levam suspenso. A perda permanente e a suspenso temporria.

3.1.7. Extino do ptrio poder Pode ocorrer por fatos materiais ou humanos. A extino do ptrio poder se d com a morte do filho ou dos pais. Tambm se d no caso de ausncia prolongada, em que no se tenha notcia do paradeiro da pessoa. O artigo 6. do Cdigo Civil dispe que a personalidade civil da pessoa extingue-se no caso de morte; e presume-se a morte para certas situaes, como no caso de ausncia. Ainda, a extino do ptrio poder pode se dar com a emancipao ou com a maioridade do menor. A adoo tambm faz cessar ou extinguir o ptrio poder em relao aos pais biolgicos e faz nascer o ptrio poder em relao aos pais adotantes. D-se, tambm, a suspenso ou extino do ptrio poder quando os pais praticam atos lesivos pessoa ou aos bens do menor. Atos menos graves geram suspenso e atos mais graves geram extino do ptrio poder. A suspenso temporria e a extino permanente, entretanto nenhuma delas definitiva, ou seja, mesmo no caso da extino, pode-se restituir o ptrio poder aos pais do menor. A extino do ptrio poder desvincula os pais biolgicos do menor, entretanto permanecem os impedimentos matrimoniais e as obrigaes pelo sustento do filho.

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A suspenso ou a extino pode inabilitar o ptrio poder em relao a todos os filhos e no somente quele sobre o qual recaiu o ato lesivo.

3.2. Tutela 3.2.1. Consideraes gerais A tutela tratada nos artigos 1.728 a 1.766 do Cdigo Civil. Aparece no Estatuto da Criana e do Adolescente como uma hiptese de colocao do menor em famlia substituta. Tambm cuidam da tutela os artigos 1.194 e 1.198 do Cdigo de Processo Civil. Quanto competncia, deve-se examinar o artigo 129 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que dispe quais casos devem ser de competncia do Juzo da Infncia e da Juventude (menor em situao irregular). Caso o menor esteja em situao regular, a competncia da Vara da Famlia.

3.2.2. Conceito Em geral as doutrinas do um conceito bem simplificado, vendo a tutela como uma forma de representao dos incapazes quando os pais no puderem dar esta representao. Tutela um encargo deferido por lei a uma pessoa capaz (tutor), para a representao de um menor incapaz (tutelado ou pupilo) que seja rfo ou que esteja com os pais impedidos de exercer o ptrio poder, para cuidar da pessoa do menor incapaz e administrar seus bens. Trata-se de um encargo, tambm chamado de funo, que obrigatrio. Todavia, esse encargo obrigatrio admite escusas, quando se tm motivos
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justos que esto dispostos no Cdigo Civil. Esse encargo obrigatrio deve ter um prazo mnimo de dois anos. Aps os dois anos, pode-se pedir a substituio da tutela ou prorrog-la. O rol das escusas que esto dispostas no Cdigo no taxativo. Esse encargo mais uma obrigao do que um direito. Esse encargo poder ser deferido por lei ou por testamento (tutela testamentria); nesse caso, o juiz nomear o tutor que foi indicado pelos pais do menor, por testamento. O tutor deve ser capaz. Em geral, o que a lei determina que o tutor seja um parente prximo, que tem preferncia na tutela (artigo 1.731 do Cdigo Civil). A representao legal pode abranger a representao (at os 16 anos) e a assistncia (aps os 16 anos). necessrio que o menor seja rfo (morte ou ausncia dos pais) ou que os pais no tenham condies de exercer o ptrio poder. O tutor tem os mesmos direitos e deveres que os pais tm em relao ao menor. Esses direitos e deveres, entretanto, no possuem a mesma plenitude. O tutor necessita de autorizao judicial para compra e venda de bens, deve prestar contas da administrao dos bens do tutelado e oferecer uma garantia. Essa garantia se exerce pela chamada especializao de bens em hipoteca legal, para a garantia dos bens e rendimentos do menor. Essa especializao de bens em hipoteca legal tem sido mitigada pelo legislador. O Estatuto da Criana e do Adolescente praticamente liberou essa obrigao, tendo em vista que h uma grande dificuldade em se encontrar um tutor que tenha bens para dar em garantia. O Estatuto da Criana e do Adolescente dispensa essa obrigatoriedade de especializao de bens em hipoteca legal e tambm da prestao de contas quando (artigo 37 do Estatuto da Criana e do Adolescente):
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o tutor for pessoa idnea; o menor no possuir bens; os bens forem registrados (bens de razes).

3.2.3. Espcies de tutela A tutela, ordinariamente, se diz:

testamentria: aquela que decorre de testamento (artigos 1.729 e 1730) ou de instrumento pblico; aquela em que os pais ou os avs nomeiam um tutor;

legtima: aquela que decorre da ordem prevista na lei (artigo 1.731); a tutela exercida pelos parentes do menor;

dativa: aquela exercida por nomeao judicial, que pode recair sobre qualquer pessoa idnea.

3.2.4. Formas anmalas de tutela

Tutela de fato: o menor colocado em uma famlia substituta, sem as formalidades legais.

Guarda brasileira: o registro da criana como se fosse sua (registro irregular). H uma condescendncia quanto a esse registro irregular quando ele feito com finalidades nobres.

Tutela ad hoc: tutela especial, quando h divergncias entre os interesses do menor e os interesses dos pais.

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Tutela do ndio: proteo do Estado, que se exerce pela FUNAI, visando ao ndio no civilizado.

3.2.5. Cessao da tutela Em geral, a tutela cessa com a maioridade civil do menor. Pode cessar, tambm, pela emancipao, j que essa antecipa a maioridade. Quando o menor estiver sob tutela, a emancipao exige sentena judicial, antes da qual o juiz ouvir o tutor. Pode ainda cessar a tutela nos casos de legitimao, reconhecimento ou adoo. Quando se fala em legitimao, diz respeito aos menores nascidos antes do casamento e que se legitimam com o casamento dos pais (hoje no h mais essa expresso). Se o menor no era reconhecido pelo pai e estava sob tutela, quando for reconhecido, o pai passa a ter o ptrio poder, cessando a tutela. O pai adotante tem pleno ptrio poder, portanto, se o menor estiver sob tutela, essa cessar.

3.2.6. Cessao das funes do tutor Ocorre quando cessam as funes do tutor, mas o menor ainda deve permanecer sob tutela. Nesse caso, deve-se substituir o tutor. Cessa a obrigao de continuar como tutor:

Com o trmino do prazo: quando h prazo determinado, que deve ser, no mnimo, de dois anos.

Com escusa: por motivo que justifica a escusa, que pode ocorrer antes ou aps o incio da tutela.
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Por substituio: pode ser determinada pelo juiz, ao seu critrio ou por requerimento de algum.

Remoo ou destituio: d-se por deciso judicial quando o tutor for negligente (omisso), prevaricador (cumprir mal suas obrigaes) ou se tornar incapaz. O procedimento corre perante a Vara da Infncia e da Juventude.

3.3. Curatela A expresso curatela vem da expresso cura, que significa, amplamente, exerccio de cuidados ou de tomar conta de bens. Difere-se da tutela, visto que a curatela se destina proteo dos incapazes mentais, em geral, aps os 18 anos. A curatela necessria aps os 18 anos, visto que h a cesso do ptrio poder ou da tutela, ainda que a incapacidade mental seja absolutamente visvel. Normalmente, a curatela para maiores de 18 anos incapazes, entretanto, pode-se dar para menores de 18 anos relativamente incapazes (com idade entre 16 e 18 anos). Se esse menor for incapaz em razo de doena mental, haver necessidade de curatela para certos atos. Curadoria a funo exercida pelo curador no exerccio da curatela. Existe a chamada curadoria especial (ad hoc), que no se confunde com a curadoria ora estudada. H, ainda, a curadoria processual (artigo 9. do Cdigo de Processo Civil), que tambm no deve ser confundida com a curadoria ora estudada.

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Curatelado a pessoa que est sob curatela (incapaz por doena mental). No plano processual h a expresso interdio, da qual provm o interdito, que o incapaz por doena mental que sofreu um processo de interdio. Os artigos 1.767 a 1.783 do Cdigo Civil tratam da curatela, todavia, h uma norma que prev que, naquilo que no for incompatvel, utilizem-se as normas da tutela. Ento, as disposies sobre tutela previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente , quando no contrariarem as normas especiais, podero ser aplicadas curatela. O Cdigo de Processo Civil traz algumas regras que tratam tanto da tutela quanto da curatela. Embora no haja previso legal da curatela testamentria, nada obsta que o pai nomeie um curador em testamento. Essa nomeao no vinculativa. Se o curatelado tem um filho menor, os poderes do curador estendem-se a ele.

3.3.1. Conceito de curatela Trata-se de um encargo deferido judicialmente a uma pessoa capaz para representao legal de incapaz (mental), visando cuidar da sua pessoa e eventualmente de seus bens. H uma ordem legal para a nomeao de curador:

se a pessoa casada, o cnjuge tem preferncia; na falta do cnjuge, a preferncia dos ascendentes ou dos descendentes;

genericamente, o incapaz doente mental, entretanto o Cdigo Civil dispe as hipteses em que a pessoa pode ficar sob curatela:

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enfermos ou deficientes mentais (o Cdigo de Processo

Civil usa a expresso, anomalia psquica); aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem

exprimir sua vontade; prdigos (pessoas relativamente incapazes que no possuem

controle dos seus prprios atos, dilapidando os seus bens); a curatela para os prdigos somente para os casos que envolvam os seus bens; os excepcionais sem completo desenvolvimento mental nascituro (quando ele no tem quem o represente).

3.3.2. Ao de interdio No Cdigo de Processo Civil, essa matria est disposta nos artigo 1.177 e seguintes, que complementam as regras do Cdigo Civil que tratam dessa matria. A sentena de interdio no se destina somente a comprovar que a pessoa incapaz, mas sim a dar, tambm, um curador para essa pessoa incapaz. A ao de interdio corre perante a Vara de Famlia, visto que altera o estado de capacidade da pessoa. O Ministrio Pblico obrigatoriamente funciona como custus legis, mas pode, tambm, ser o requerente quando as pessoas que deveriam propor a ao se omitem, so ausentes ou incapazes. Qualquer pessoa interessada pode pedir a curatela dos incapazes, mas o Cdigo traz um rol em ordem de preferncia:

pais ou tutor;
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cnjuge ou companheiro; filhos capazes; outros parentes prximos; Ministrio Pblico, quando houver anomalia psquica e omisso ou incapacidade dos interessados.

A petio inicial deve conter a causa do pedido (anomalia psquica, surdo-mudo ou prdigo) e a comprovao da causa (normalmente um atestado mdico). O juiz nomeia um curador provisrio e manda citar o interditando (se ele no puder ser citado, nomeado um curador especial). Citado o interditando, o juiz marca um interrogatrio com ele. Esse interrogatrio poder ser feito no Frum (quando o interditando puder se locomover) ou em qualquer outro lugar. Aps o interrogatrio, aguarda-se o prazo de defesa. O interditando pode constituir um advogado, ou o prprio Ministrio Pblico pode ser seu defensor (quando no for o requerente). Quando o Ministrio Pblico o requerente e o interditando no constitui advogado, h nomeao de um curador lide. O juiz nomeia um perito psiquiatra para verificar se existe a incapacidade alegada e qual o grau de incapacidade (a interdio pode ser plena ou relativa). O juiz pode dispensar a percia se houver provas suficientes nos autos que comprovem a incapacidade (por exemplo: laudo oficial). Se houver mais provas a produzir, o juiz dever marcar uma audincia de instruo e julgamento, que pode ser dispensada caso haja provas incontestveis em relao incapacidade do interditando.

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A sentena declara a incapacidade, o grau de incapacidade e nomeia um curador definitivo. A sentena, entretanto, fica sujeita averbao no Registro Civil, visto que na Certido de Nascimento da pessoa ir constar sua incapacidade, para resguardar interesses de terceiros. A sentena de interdio deve ainda ser publicada pela imprensa local, tambm para resguardar interesse de terceiros. O incapaz, ento, passa a ser conhecido como interdito. O curador nomeado deve oferecer algumas garantias (especializao de bens em hipoteca legal e prestao de contas). Pode haver, entretanto, dispensa dessas garantias. A interdio pode cessar com a recuperao da capacidade pelo curatelado (levantamento da interdio). O pedido pode ser feito pelo prprio interditando no mesmo Juzo que declarou a interdio. Pode-se dar, ainda, a substituio do curador ou a sua remoo.

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