A quebra do contrato e do pr-contrato a partir da violao da boa f objetiva DOI: 10.5433/2178-8189.

2011v15n2p9 A QUEBRA DO CONTRATO E DO PR-CONTRATO A PARTIR DA VIOLAO DA BOA F OBJETIVA THE BREACH OF CONTRACT AND PRE-CONTRACT DUE TO THE VIOLATION OF OBJECTIVE GOOD FAITH

Paulo Brasil Dill Soares* Andreza Aparecida Franco Cmara**

Resumo: O presente artigo versa sobre a a natureza jurdica da imputabilidade da responsabilidade no rompimento das tratativas preambulares na teoria geral dos contratos. Analisa a responsabilidade pela ruptura das negociaes pr-contratuais e apontando os requisitos bsicos que caracterizam tal modalidade, com destaque para o rompimento das relaes contratuais sem justo motivo. Aponta-se a incidncia do princpio da boa-f nos perodo pr-negocial e contratuais. Palavras-chave: Boa-f objetiva. Tratativas. Contrato. Abstract: This article focuses on legal nature of the applicability of legal liability for the breach of preliminary negotiations in the general theory of contracts. It examines the liability for the rupture of pre-contract negotiations and points out the basic requirements that characterize this modality, specially the breach of the contractual relationship without just cause. It appoints the effect of the principle of good faith in the prenegotiation and contractual phase. Key-words: Objective good faith. Transactions. Contract. INTRODUO

O princpio da boa-f permeia todas as etapas contratuais, constituindose no ponto central para se imputar eventual indenizao decorrente da responsabilidade pela ruptura abusiva das tratativas contratuais, tendo em vista que os pactuantes devem ter o dever de se comportar no iter negocial sob a orientao do princpio da bona fides. O Cdigo Civil de 2002 omitiu-se quanto s obrigaes pr-contratuais,
Mestre em Direito pela Universidade Estcio de S/RJ. Professor de Direito no Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais da Universidade Federal Rural do Rio de Janeiro UFRRJ, no Instituto Trs Rios. Pesquisador do CNPQ. Membro do Instituto dos Advogados do Brasil IAB, nas Comisses de Direito Constitucional e Direito do Consumidor. Email: paulodillsoares1234@yahoo.com.br. ** Doutoranda em Sociologia e Direito pela Universidade Federal Fluminense. Mestre em Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Professora de Direito no Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais da Universidade Federal Rural do Rio de Janeiro UFRRJ, no Instituto Trs Rios. Email: andrezaafc@hotmail.com
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limitando-se apenas a regular o Contrato Preliminar, nos artigos 462 a 466. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado. Diferentemente do contrato preliminar que distingue-se da simples oferta ou proposta das negociaes preliminares em preparo de contrato. Se o estipulante no der execuo ao contrato preliminar, poder a outra parte consider-lo desfeito, e pedir perdas e danos. Para haver a responsabilidade pela ruptura das negociaes contratuais se faz necessrio a existncia da responsabilizao pelo descumprimento de qualquer tipo de contrato preliminar. As partes antes de estipularem contratualmente a obrigao de constituir um contrato entre si projetado. Desse proceder, as partes criam obrigaes de fazer ou deixar de fazer. Caracterizando, nesse determinado momento, um vnculo obrigacional, em que cada parte pode exigir da outra o cumprimento de uma prestao pr-firmada. A teoria da responsabilidade pela ruptura das negociaes contratuais decorre de outro campo. Os contratos se formam a partir do encontro de duas declaraes receptcias de vontade, a proposta de contrato e a subseqente aceitao. Antes, contudo, o momento em que se consagram as declaraes de vontade, realizam as partes uma srie de atos preparatrios. O contrato, portanto, so antecedidos por uma fase de negociao denominada atos formativos da contratao que pode perdurar no tempo, dependendo do objeto do acordo ou da natureza da gesto negocial. O reconhecimento da responsabilidade pela ruptura das negociaes contratuais requer toda a cautela por parte de operador do Direito, j que a sua configurao deve pressupor a presena de alguns elementos rgidos, sem os quais deve ser negado qualquer tipo de responsabilidade. A fase das negociaes contratuais envolve, pela sua prpria natureza, uma incerteza quanto ao resultado das atividades praticadas pelas partes. Quem inicia negociaes para o estabelecimento de um contrato no o faz com a certeza de que a sua atividade trar resultados. A parte que est negociando um contrato assume o risco de despender tempo e dinheiro sem obter qualquer resultado.
1 NATUREZA JURDICA DA IMPUTABILIDADE NO ROMPIMENTO DAS TRATATIVAS PREAMBULARES NA TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

A constituio de um contrato possui como requisito fundamental o acordo de vontades para que produza efeitos jurdicos, e mesmo antes da constituio contratual existem efeitos de cunho obrigacional. Na gnese do pr-contrato, o elemento figurativo tambm a declarao de vontade que est configurada pela confiana criada na outra parte de que haver
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efetivamente a realizao de um contrato. A manifestao da vontade durante as tratativas externalizada por uma vontade receptcia, isto , a recepo de um contraente quanto justa expectativa de que ser firmado o contrato essencial eficcia do pr-negcio. Critica Pontes de Miranda (1984, p. 4)1 afirmando que a proposta durante as negociaes pode no ser aceita, perdendo, portanto, a eficcia, descaracterizado estar o negcio jurdico. Contudo, se o contrrio ocorre, na fase das tratativas, a oferta vlida far surgir no mundo jurdico uma gama de efeitos, podendo a mesma ser revogada. Washington de Barros Monteiro, em sua obra atualizada por Carlos Alberto Dabus Maluf e Regina Beatriz Tavares da Silva de acordo com o atual Cdigo Civil, trata do contrato preliminar ou pacto de contrahendo como sendo uma conveno provisria que observa os requisitos do art. 104 do Cdigo Civil e os elementos essenciais ao contrato. Ou seja, res, pretium e consensum, objetivando a concretizao de um futuro contrato definitivo, assegurando pelo comeo do ajuste a possibilidade de firm-lo no tempo oportuno (2009, p. 69 et seq.). Considera o renomado autor que o teor da Smula 239 do Superior Tribunal de Justia, de 28 de junho de 2000 - O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis. -, com a nova regra dos contratos preliminares, afigurase prejudicado vez que para a exigibilidade do contrato definitivo imperativo, preliminarmente, que o contrato tenha sido registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos, nos termos do pargrafo nico do art. 127 da Lei n 6.015/73, em se tratando de bem mvel; e no Registro de Imveis tratando-se de bens imveis (MONTEIRO, 2009, p. 71). A prerrogativa assegurada no art. 464 do Cdigo Civil de 2002 ser obtida por meio de execuo especfica prevista no art. 639 do Cdigo de Processo Civil de 1973. O Cdigo de Processo Civil de 1939 j dispunha que: Nas promessas de contratar, o juiz assinar prazo ao devedor para executar a obrigao, desde que o contrato preliminar preencha as condies de validade do definitivo. A lei n 4.591/64, em seu art. 35, dispe que o incorporador ter o prazo mximo de sessenta dias, a contar do termo final do prazo de carncia, se houver, para promover a celebrao do competente contrato relativo frao ideal de terreno, do contrato de construo e da conveno do condomnio, de acordo com a discriminao constante da alnea i do art. 32. No havendo
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Pontes de Miranda observa que O negcio jurdico bilateral solda dois negcios jurdicos que se destinam a isto (oferta e aceitao). Por isto h efeitos prprios, tpicos, da bilateralidade do negcio. Scientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011 11

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prazo de carncia, conta-se da data de qualquer documento de ajuste preliminar. A boa-f objetiva tpica das relaes contratuais e pr-contratuais, exige das partes um comportamento standard, avaliando-se as atitudes de cooperao e confiana das partes e o respeito por seus interesses respectivos. O Cdigo Civil brasileiro de 1916 bem como o atual no adotaram a teoria da declarao, mas a aceitao dessa teoria pela doutrina foi um dos pressupostos para a teoria da confiana com o objetivo de tutelar um padro comportamental correto. A confiana que as partes depositam na consumao do negcio proposto motivada pela boa-f, para tanto o respeito da palavra proposta durante as negociaes gera a esperana do cumprimento do que foi pactuado pela contraparte, por causa da confiabilidade da conduta, pela expectativa de um comportamento leal. Atualmente, a liberdade de contratar ou no ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato, observando os contratantes, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f, conforme asseguram os artigos 421 e 422 do Cdigo Civil de 2002. O princpio da boa-f objetiva o padro comportamental incidente nas relaes pr-negociais, porque os contraentes mantm entre si um contato mais prximo com uma finalidade comum de constiturem um contrato. Nessa matria, a relao jurdica no tem por contedo um dever de uma parte realizar em favor da outra uma prestao. O seu contedo consiste em fazer surgir para as partes em negociao alguns deveres, todos decorrentes do princpio da boa-f objetiva. Considerando-se, pacificamente, que a declarao tem um prprio valor o valor social autnomo, sendo o meio no qual reputa os elementos interiores reconhecveis, nos quais o concontratante tem o direito de confiar. Devemos notar, contudo, que as despesas provenientes da confiana depositada so mantidas em um mnimo. Todavia, em todas as bases para a compensao, exceto na medida de restituio, toda confiana compensada. Assim, a quebra da confiana imputada outra parte pode decorrer de excessivas despesas provenientes da expectativa depositada na realizao do negcio jurdico que fora frustrada no exerccio abusivo de um direito potestativo. A responsabilidade pelo rompimento das tratativas contratuais surge quando as partes negociam as clusulas contratuais, acarretando no contraente expectativas da efetivao do pacto, devendo aquele que gerou a confiana na consumao do acordo reparar o dano caso tenha encerrado as negociaes injustificadamente.
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Esse imperativo concebido excepcionalmente, quando houver a quebra da confiana depositada nos procedimentos efetivados durante as tratativas ou, ento, quando uma das partes omite informaes fundamentais para que o outro contraente possa decidir sobre a realizao ou no do negcio jurdico ajustado. Ou ainda, no informando sobre circunstncias que forosamente gerariam a invalidade contratual, pois, em regra, mesmo iniciadas as negociaes, as partes tm o direito potestativo de no estabelecer o contrato no dando ensejo ao dever de indenizar. Para alguns doutrinadores, nesta categoria Hans Stoll (1980, p. 445 et seq.), a responsabilidade pela ruptura das tratativas contratuais possui como balizamento que as negociaes contradas pelas partes iro decorrer em uma promessa unilateral de prestar (Einseitiges Leistungsversprechen). A responsabilidade pelo rompimento das negociaes teria como pressuposto a palavra dada (gegebene Wort), um sentimento comum de justia (KPPER, 1988, p. 212-6). Para essa teoria, o fundamento da responsabilidade residiria na confiana que um dos contraentes de boa-f deposita na efetivao do contrato, e a outra parte a partir de um comportamento culposo no momento de formao rompe produzindo prejuzos; isto ocorre porque em uma relao jurdica a confiana surge em decorrncia da lei. C. J. Goetz (1980, p. 89) criou uma frmula de prejuzo aceitvel que somente aplicada para desencorajar as promessas ineficientes, mas isto no assegura que todas as promessas socialmente desejveis sejam feitas. Esta a chave para o entendimento da base dessa regra: baseada em Pareto e no em Hicks, ou seja, promessas no recprocas que tenham uma expectativa de valor negativo para o promissrio devem ser desencorajadas, porque elas deixam o promissrio potencialmente em pior situao. C. J. Goetz prossegue, ento, argumentando que as coisas mudam em um contrato recproco. Em tais circunstncias, o custo de oportunidade de assinar um contrato o benefcio renunciado do outro (1943, p. 11). Do ponto de vista do mercado, o custo de oportunidade provavelmente est prximo ao benefcio da confiana. Por outro lado, o prejuzo da confiana provavelmente est prximo ao cumprimento total do contrato. Assim, o cumprimento total ou a expectativa de prejuzos so adequados. Alm disso, quanto mais confivel uma promessa maior o retorno que esta evidenciar, ou seja, tanto mais valiosa a remunerao. Um contrato barganhado pode oferecer s partes a oportunidade de otimizar os termos do contrato e deixar os riscos recarem sobre o segurador do custo mnimo. C. J. Goetz (1943, p. 12) preocupaScientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011 13

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se com a soma de fazer promessas, enquanto a maior parte da literatura sobre o contrato est preocupada com a deciso de quebra ou no, uma vez assinado o contrato, ou seja, depois de feita a promessa. A teoria da promessa unilateral de prestar ou Einseitiges Leistungsversprechen no possui aceitao pela doutrina majoritria, sob o argumento de que o ato inaugural das tratativas at a efetivao do contrato no bastante para que o contraente que efetivou uma promessa unilateral de contratar ou de no encenar as negociaes sem justo motivo seja responsabilizado. A proibio do venire contra factum proprium o outro fundamento para a responsabilizao pela ruptura das tratativas. A vedao do venire contra factum proprium encontra-se no dever decorrente do princpio da boa-f, isto , os deveres de conduta de natureza secundria nos quais os contraentes no devem proporcionar danos a outrem, evitando prestaes positivas ou negativas para o cumprimento dos pactos. Wofgang Kpper (1988, p. 217)2 observa que os comportamentos desleais quebram a confiana na efetivao do contrato, frustrando, assim, a expectativa do outro contratante no auxlio de manter o que foi pactuado, e, sem justo motivo desiste. Informa Francesco Benatti que (1970, p 30)3:
[...] a relao dirigida concluso de um negcio torna-se fonte da obrigao de comportar-se com boa-f no momento em que surge para uma ou para cada uma das partes confiana objetiva na outra.

O venire contra factum proprium uma das manifestaes do princpio geral da boa-f. Os acordos consoantes com a boa-f surgem no direito estrito, e so justificados dogmtica e sistematicamente, sendo suscetveis de serem controlados em cada caso concreto. Nos ensinamentos de Menezes Cordeiro (1997, p. 1210), os costumes surgem quando a autonomia privada contornada, descrevendo novos comportamentos a serem assumidos. Neste momento, encaixando a boa-f, esta moldando os comportamentos concretos.
Das Verbot des Selbstwiderspruches bedarf somit zwar weiterer koonkretiserung; es gibt aber als Leitidee zuglech die Richtung, in welcher die Konkretiserung zu erfolgen hat. Mit ihm kann deshalb die Haftung fr das pflichtwidrige Scheiternlassen von Vertragsverhandlungen in zufriedenstellender Weise begrndet werden. 3 Assinala o autor que a equao proposta na literatura jurdica germnica : relao prcontratual - relao de confiana. Na Itlia, a relevncia da confiana como elemento essencial do preceito ao qual est ligado o comando do art. 1.337 resulta expressamente dos arts. 1.338 e 1.398, estando, de resto implcita no prprio conceito de boa-f objectiva reconhecida expressamente como norma dirigida tutela da confiana de um sujeito na lealdade, na probidade, na correo de outro, com quem o primeiro entrou nas relaes negociais. (Grifo nosso)
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Mais complexa, a boa-f prescreve coordenadas a serem exigidas em respeito ao sistema jurdico. Por sua vez, a responsabilidade pela interrupo das negociaes contratuais obtida quando um dos sujeitos na relao jurdica com o seu comportamento, externaliza uma confiana na parte contrria de que o iter negocial ser efetivado e ocorrer o estabelecimento do contrato. A questo fundamental que existe um dever geral de diligncia compreendido em sentido lato sensu , que se coloca na fase antecedente da execuo do contrato. Dever esse movido pela confiana alcanada atravs do caminho negocial para que as relaes econmico-sociais possam desenvolver-se com um padro de normalidade de cada sistema. Pontes de Miranda (1984, p. 320-1) ensina que:
[...] o fundamento est em que todos tm o dever de verdade, todos, nos negcios jurdicos, ho de comunicar o que sabiam ou deviam saber, ao ser concludo o contrato. [...] Culpa in contrahendo toda a infrao do dever de ateno que se h de esperar de quem vai concluir contrato, ou de quem levou algum a conclu-lo. O uso do trfico jurdico cria tal dever, que pode ser o dever de verdade, o dever de diligncia no exame do objeto ou dos momentos para o suporte ftico, exatido no modo de exprimir-se, quer em punctaes, anncios, minutas ou informes.

Em outro posicionamento, surge a teoria do abuso do direito como base para a responsabilidade pelo rompimento das tratativas. ensinamento de Carlos Alberto da Mota Pinto (1996, p. 200):
Assentarmos, portanto, na aplicao da doutrina do abuso do direito a responsabilidade por abandono do iter negocial na fase negociatria. essa, a nosso ver, a frmula que, mais aceitavelmente, pode conciliar as exigncias da justia e da certeza.

A doutrina do abuso de direito como substrato da responsabilidade pela interrupo das negociaes , inicialmente, a resposta para tal questionamento, mas o seu ponto fundamental no justifica o tertium genus de responsabilidade de que se est tratando. A tese de abuso de direito tem como fim coibir o contraente que abusa no direito de no contratar, ou seja, em dadas hipteses o pactuante que desiste de realizar o contrato, aps ter iniciado as tratativas para o seu estabelecimento. Para que se possa empregar tal teoria ao objeto sob exame, o foco de estudo desta deveria ser revertido do direito de no contratar para a noo do direito de romper as negociaes contratuais. Na verdade, o que se faz abusivo o exerccio do direito de romper as negociaes contratuais. Para tanto, se fosse considerado abusivo o exerccio do direito de encerrar as negociaes em uma determinada situao seria o de se suprimir tal direito naquele caso concreto.
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O problema seria solucionado se as tratativas quando encerradas tivessem indcios ou no de abuso pelos concontratantes, verificando se o comportamento adotado feriria a confiana dirigida para a execuo do objeto contratual. O dever de lealdade recai na exigncia de que as partes pactuantes abstenhamse de comportamentos que possam mascarar o fim do negcio ou causar o desequilbrio nas prestaes previstas no trfico negocial. Incluindo, tambm, o dever de atuao de modo a preservar o objetivo e a economia contratual (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 606-7). Os deveres de proteo da confiana dos contraentes esto vinculados no sentido de que as partes no podem provocar danos mtuos s pessoas e aos seus respectivos patrimnios. Desse modo, os acordos devem ser protegidos, e a sua violao dever ser interpretada consoante o princpio da boa-f, considerando os usos do trfico jurdico. O fundamento da responsabilidade pela suspenso do trato negocial seria o dever de lealdade que as partes devem ter obtido atravs de um comportamento padronido, em consonncia ao princpio da boa-f objetiva. O foco da questo reside no comportamento da parte que rompe as tratativas, durante todo o desenrolar das negociaes, a fim de se verificar a congruncia entre a conduta por ela adotada durante as tratativas e o ato de desistir da contratao. Considerar que a materialidade dos fatos jurdicos obtida a partir do classicismo com o princpio da boa-f objetiva atravs do emprego da justia distributiva e comutativa. Enquanto o princpio da confiana no exige a proteo no ordenamento jurdico em face do sistema, a materialidade da relao necessita anlise sistemtica protetiva. O pensamento de Menezes Cordeiro (1997, p. 1252) para solucionar tal problema considerado da anlise do caso concreto sob a tica da boa-f em determinada ordem jurdica. Com base no princpio da materialidade, ou seja, a indicao de solues para os casos concretos buscando a verdade real, a boa-f objetiva decorrente da confiana no ordenamento jurdico afasta-se da resoluo do problema do formalismo legal, visando busca da verdade formal. Obtendo decises que vo alm do simples silogismo legal. Assim, atribuindo ao operador do direito um controle do contrato em sua materialidade, em conjunto com a confiana protegida. O princpio da boa-f objetiva exige das partes que considere o interesse que o outro contraente tem na concluso do contrato, a fim de que uma parte no se comporte de maneira irresponsvel em relao expectativa do outro contratante quanto concluso do contrato. Por tal fato o princpio da boa-f objetiva propicia ao juiz a matria para formar instituies slidas,
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correspondendo aos novos valores e fatos sociais, por meio de uma funo individualizadora. Conclu Menezes Cordeiro que (1997, p. 42):
A disposio que remete para a boa-f no tem, ela prpria, um critrio de deciso: a interpretao tradicional de tal preceito no conduz a nada. Na sua aplicao, o processo subsuntivo torna-se impossvel.

O bem jurdico em proteo a confiana depositada pelos contraentes na efetivao do que foi pactuado, nascendo de um dever de lealdade. Se um dos concontratantes desenvolve, dentro de um padro de normalidade, a idia de que o contrato ser firmado, responder pelos prejuzos decorrentes de seu comportamento, caso abandone as tratativas sem justo motivo. A aferio do grau de responsabilidade pelo rompimento das negociaes pr-contratuais ser mensurada pelo propsito e pelas condies constitutivas do contrato. A doutrina da responsabilidade pr-contratual surge da inafastvel premissa de que existem obrigaes laterais, provenientes das interrupes das negociaes que antecedem o contrato e tem natureza intra-obrigacional. Devido ao princpio da boaf objetiva, em seu aspecto positivo, isto , no dever de lealdade e na proteo confiana do contraente que teve suas expectativas quanto manuteno do que fora acordado. Sendo na fase preambular, o contrato desfeito por mero deleite da outra parte. Na Alemanha, conforme observa Wofgang Kpper, doutrina e jurisprudncia, o fundamento da responsabilidade em questo se encontra na proteo da confiana, vedando-se, dessa forma, o venire contra factum proprium (1988, p. 31).
2 RESPONSABILIDADE DIANTE DA RUPTURA DAS NEGOCIAES PRCONTRATUAIS: CONSIDERAES PRELIMINARES

2.1. O Princpio da Boa-f Objetiva: Anlise Histrica Mostra-se oportuno antes de aprofundarmos os estudos sobre o rompimento abusivo das tratativas pr-contratuais, abordarmos com maior ateno o princpio norteador da responsabilidade pr-negocial, e que rege todas as etapas contratuais, ou seja, a boa-f objetiva. O princpio da boa-f encontra sua matriz no direito romano. A origem do vocbulo boa-f denota, inicialmente, trs vertentes semnticas, sendo a fidessacra expresso aplicada na seara religiosa; fides-fato, uso dado clientela; e fidestica, garantia dada em um acordo. Mais tarde, acrescentou-se a expresso bona, reforando o termo. A bona fides passou a ser utilizada na sistemtica jurdica processual, no plano da concretude das aes, acrescendo-lhe o termo iudicia. A evoluo do direito romanstico percorre a secularidade com o aprimoramento do princpio da boa-f como uma clusula geral de interpretao.
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Com o implemento do maior nmero de negcios surgiu a soluo para harmonizar os interesses contratuais conflitantes, a insero da clusula contratual oportet ex fide bona que exigia alm da promessa literal, a participao nos contratos sem a inteno de prejudicar o outro contratante agindo sem dolo, consoante aos padres de lealdade e honestidade. A inovao trazida com essa clusula foi a maior liberdade de interpretao pelos magistrados, uma vez que deveria promover a exegese daquilo que foi prometido pelas partes, no estando restrito letra fria da lei ou do contrato. Sendo caracterizados os primeiros indicativos da boa-f objetiva como uma bitola na interpretao judicial, e, os primeiros apontamentos da responsabilizao j na fase da promessa do pr-contrato (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 82). A compilao justiniania reviu o emprego do conceito de boa-f, que at ento, era utilizado em sua forma objetiva, para a interpretao dos contratos. Passando a seguir, o conceito de boa-f a ser aplicado sob o aspecto subjetivista, destacadamente, nas reas do direito de famlia e na posse, Menezes Cordeiro assevera o uso da boa-f como princpio geral de direito (1997, p. 128). No direito cannico, a boa-f era confundida com a idia de eqidade, sendo dada uma ateno excessiva ao subjetivismo, principalmente em se tratando de matria possessria, propagando-se a boa-f no direito vulgar4. Portanto, o princpio da boa-f, no que tange ao direito cannico, destacou-se nas pesquisas sobre os cnones ticos da boa-f subjetiva (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 156). Assim sendo, a boa-f originria do direito romanstico com seu conceito tcnico-jurdico cedeu lugar no direito cannico para a retrica moral, alcanando uma dimenso axiolgica prpria do pensamento cristo. O Cdigo Civil napolenico, em seu art. 550, considerava de boa-f subjetiva todo aquele possuidor que detivesse a posse como se fosse proprietrio, devido a um ttulo translativo de propriedade cujos vcios ignorava. A doutrina francesa no trouxe nenhuma evoluo conceitual para a boa-f subjetiva. Menezes Cordeiro conclui que o fracasso da boa-f no espao jurdico e cultural francs
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A boa-f teve uma difuso horizontal e outra vertical. Na primeira, uma expresso qualificativa de um instituto jurdico concreto passa a designar, tambm, um instituto diferente: o que ocorreu quando a boa-f passou a dar nome para uma realidade nova, como requisito na usucapio, o estado psicolgico de ignorncia, por parte do beneficirio. Como difuso vertical, verificou-se a evoluo do bonum et aequum e da equitas de expresses tcnicas para princpios de grande extenso, acabando por mescl-los com a bona fides que, a partir de ento, indica tambm justia, honestidade e lealdade. Na vertical, portanto, comunica-se um instituto jurdico concreto a um princpio de Direito, integrando-se de molde a ampliar o significado deste. Scientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011

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persistiu porque no aprimorou o dever de conduta; observa-se que os juristas franceses no lhe deram aplicao expressiva, pois no prosperou l o poder criador da Jurisprudncia. O dever de lealdade decorrente da aplicao da boa-f objetiva nos contratos surge atravs da interpretao da alnea 3, do art. 1134 do Code, sendo contrria ao princpio da boa-f subjetiva. Antes, o preceito legal era considerado um reforo para que as partes agissem durante as convenes de boa-f. No direito germnico, a boa-f se desenvolveu como um elemento afetivo exterior (COUTO E SILVA, 1980, p. 162). No direito alemo, o princpio da bona fides foi estudado inicialmente, no plano jurisprudencial, atravs da expresso Treu und Glauben (COUTO E SILVA, 1980, p. 166).5 Conforme j abordado na introduo desse trabalho, o termo guter Glauben designa o princpio da boa-f subjetiva, enquanto a expresso Treu und Glauben significa boa-f objetiva. Modernamente, o termo Treu ou Treue indica o dever de lealdade, enquanto a frmula Glauben ou Glaube designa crena. Menezes Cordeiro salienta que a expresso Treu und Glauben adquiriu uma total autonomia, significando o dever de lealdade existente entre as partes. Strtz (apud MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 160-70) informa que no ano de 1346 surgiu pela primeira vez a frmula Treuwe und gelawen. A abstrao do contedo da boa-f tornou-se impossvel de ser identificvel, devido ao emprego variado da expresso que tanto designava a confiana e a boa-f, em seu aspecto psicolgico-subjetivo, como confiana e credibilidade e como credibilidade e bitola de comportamento. Menezes Cordeiro conclui que somente atravs da codificao se consolidou o princpio da boa-f objetiva, prevalecendo o significado de Treu und Glauben como credibilidade e parmetro de comportamento contratual (1997, p. 170). Menezes Cordeiro preleciona que o desenvolvimento conceitual da boa-f no direito alemo reassumiu o contedo do instituto cannico do juramento de honra, atravs do dever de garantir a manuteno e o cumprimento da palavra dada. Strtz (apud MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 174-5) apresenta que nas negociaes comerciais o contedo da boa-f seria o cumprimento dos deveres assumidos. Salienta o mesmo autor que a boa-f alem apresenta duas caractersticas principais como bitola geral de comportamento no trfego jurdico:
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A referida frmula, alm de outras frmulas pares com contedo jurdico, tem a propriedade de reforar o sentido comum dos pares, ou de alterar o sentido de um deles, em funo do outro, quando comportem significados diferentes, ou, ainda, de constituir uma expresso completamente nova. Scientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011 19

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o primeiro aspecto versa sobre a obrigao de cumprir os deveres inerentes ao contrato, a lealdade ao contrato, e o segundo quanto necessidade jurdica de exercitar os direitos que interessam a outra parte. Portanto, com o cumprimento de tal exerccio, desapareceria o primeiro aspecto, conforme afirma Strtz. Menezes Cordeiro elucida que a boa-f alem fez emergir uma srie de valores novos trazidos da Idade Mdia, tais como, a honra, a lealdade e o respeito ligado s juras solenemente proferidas, e outros aspectos do direito romano. Tendo como traos fundamentais objetividade e racionalismo. Decorre a afirmao de Menezes Cordeiro que a bona fides germnica obteve sua objetivao devido ao racionalismo, este sendo um efetivo elemento (1997, p. 176). O Pandectismo elaborou crticas negativas sobre a boa-f, em especial Savigny, em sua obra, fez referncia boa-f como meramente ingnuo-antiquada, na expresso de Fikentscher. Contudo, a jurisprudncia alem comercial reafirmou a boa-f como um princpio. A acepo objetiva da boa-f no direito alemo apesar de utilizar-se na rea comercial, no teve o seu emprego aceito no mbito civilstico, se desenvolvendo paralelamente o significado objetivo e subjetivo. A boa-f objetiva passa a exprimir um exerccio das posies jurdicas, uma frmula de interpretao objetiva dos contratos ou, at, uma fonte de deveres, independentemente do fenmeno contratual (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 317). O Cdigo Comercial alemo, de 1861, seguiu os contornos inaugurais trazidos pelas Cortes germnicas, sendo pouco referido pela doutrina. Como j dito, um dos importantes papis da unificao do direito comercial alemo foi a manuteno da aplicabilidade da boa-f objetiva como fonte de normas de conduta, delimitao ao exerccio de posies jurdicas, elemento de reforo da ligao obrigacional e paradigma de interpretao dos negcios jurdicos. Na gesto de negcios encontramos uma hiptese elucidativa, na qual o contedo do negcio jurdico formado diretamente pelos deveres da boa-f. Assim como nas relaes jurdicas profissionais e artsticas o objeto do acordo um resultado pretendido que pode ser alcanado ou no, o que se exige que a boa-f objetiva esteja presente em todas as aes e omisses dos pactuantes. Os deveres laterais tm outras fontes de origem como a lei e a conveno negocial, no incidem sobre o cumprimento da obrigao ou dos deveres principais para a realizao dos interesses dos negociantes (COSTA, 1994, p. 5960). Almeida Costa cita como deveres laterais: cuidado, previdncia e segurana, aviso e informao, notificao, cooperao, proteo e cuidado relativos pessoa e ao patrimnio da contraparte (1994, p. 60)6. Alguns diferem as duas modalidades de boa-f; a boa-f subjetiva exige das partes em negociao um conhecimento anterior ao comportamento adotado
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que viole os deveres genricos e despersonalizados, enquanto o primado da boa-f objetiva deve ser investigado in concreto. Evidentemente que podem ocorrer casos em que mesmo sendo realizada a prestao a contraparte seja lesada (COUTO E SILVA, 1980, p. 57)7. Isto porque a violao pode incidir no dever de lealdade entre as partes. Menezes Cordeiro considera que o princpio da boa-f objetiva como clusula geral foi aceita pelo uso mercantil mesmo no sendo positivada pelo Cdigo Comercial de 1861 (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 60-1). O Tribunal Comercial alemo, em 1 de outubro de 1879, proferiu diversos julgados incorporando o princpio como clusula geral na esfera privada. Menezes Cordeiro salienta que houve a aplicao da chamada boa-f perifrica, na jurisprudncia das cortes germnicas, mas que o mesmo no foi feito pela doutrina (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 323). O BGB instrumentalizou os limites distintivos entre a boa-f: a subjetiva e a objetiva. Menezes Cordeiro, afirma que se encontra na doutrina germnica a diferenciao de terminologia, afastando as duas noes (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 327). Coube aos pandectistas apresentarem, ao examinar a segunda codificao, a diferenciao entre a bonae fidei iudicia e a boa-f objetiva. O Cdigo Civil alemo pela primeira vez estabeleceu como clusula geral a boa-f objetiva, seguindo as orientaes das Cortes que j vinham decidindo a esse respeito (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 329-30); porm, limitou o alcance da boa-f. Este princpio apresenta razes jusracionalistas claras e com uma projeo lmpida no domnio do pensar liberal. A boa-f objetiva tornou-se motivo de fortalecimento e de materializao do contrato, ou seja, a boa-f como necessidade de cumprimento efetivo dos deveres contratuais assumidos, por oposio a cumprimentos formais, que no levam em conta o seu contedo verdadeiro. O sentido inicial da boa-f no BGB rbita em torno destes dois centros: a boa-f subjetiva que constitui um expediente tcnico para exprimir, em situaes complexas, elementos atinentes ao sujeito; a objetiva que traduz o reforo material do contrato. Para Menezes Cordeiro, adotou-se um sistema aberto capaz de pr desenvolvimentos internos ou externos, responder a problemas impensveis
Mrio Jlio de Almeida Costa exemplifica como dever lateral a obrigao do locatrio de logo avisar o locador, sempre que cheguem ao seu conhecimento vcios da coisa, ou saiba que a ameaa algum perigo ou que terceiros se arrogam direitos sobre ela, quando o facto seja ignorado pelo locador. Do mesmo modo, ao operrio, que tem como dever principal a perfeita realizao da tarefa definida no contrato de trabalho, compete o dever lateral de velar pela boa conservao dos maquinismos. 7 Couto e Silva mencionou-o como o princpio fundamental para a construo do que parece ser o direito comum europeu.
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quando da codificao. Pelo que, na boa-f foi centrada a capacidade reprodutora do sistema, pois dotada aquela de um peso jurdico e cultural capaz de dar credibilidade s solues encontradas (MENEZES CORDEIRO, 1997, p. 331). Encontramos no apogeu do liberalismo a consagrao do princpio da boa-f (COUTO E SILVA, 1980, p. 46). O Cdigo Civil alemo, em seu 242, previu que o devedor obrigado a realizar a prestao do modo como o exige a boa-f levando em conta os usos de trfico, igualmente o 157 faz a previso de que os negcios jurdicos devem ser interpretados de acordo com a boa-f8. Como resultado surge a aplicao do princpio da boa-f, e a compreenso cientfica dos deveres laterais ou anexos surge a partir de uma fonte autnoma de direitos e obrigaes. A doutrina representada por Clvis do Couto e Silva entende que a definio clssica de relao obrigacional vem se aproximar daquela encontrada tambm no modelo da common law, refletindo-se no hbito de decidir pela concreo das normas abertas. A relao obrigacional cria um vnculo dialtico e polmico, entre devedor e credor, pela presena de elementos de cooperao necessrios ao adimplemento das partes envolvidas nas negociaes (COUTO E SILVA, 1980, p. 47). O mesmo autor reconhece o papel restritivo da boa-f em relao autonomia da vontade. Destaca que o aspecto capital para a criao judicial o fato de a boa-f possuir um valor autnomo, no relacionado com a vontade, a boa-f fixaria as regras para o negcio, permitindo que os contraentes possam controlar os atos lesivos. No houve o fim da autonomia da vontade, pois as partes possuem liberdade para negociarem, j que em princpio as tratativas iniciais das negociaes no geram a obrigao de efetivar a posterior contratao, entretanto existir a responsabilizao pela ruptura pr-contratual em situaes excepcionais. A teoria da responsabilidade objetiva no campo da responsabilidade prcontratual pela ruptura das negociaes contratuais no foi acolhida pelas legislaes contemporneas. A segurana jurdica e a busca da deciso justa so os escopos dos sistemas jurdicos modernos, e a admisso da responsabilidade objetiva levaria aos sujeitos que impulsionassem as tratativas e rompessem sem justificativa. Rcio Eduardo Cappelari diverge da doutrina objetiva, no pelas mesmas razes invocadas por Planiol, Ripert e Antnio Chaves, que se basearam na teoria da culpa pelo rompimento das negociaes. Cappelari se ope, em primeiro lugar, porque seria injustificvel como soluo proclamar a responsabilidade, em todos os casos de ruptura da fase pr-contratual. Em segundo lugar, porque se adotando o modelo da responsabilidade objetiva se conferiria s partes uma
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O 157 do BGB dispe nesse sentido: Os contratos devem ser interpretados do modo como o exigir a boa-f, tomando-se em considerao os usos de trfico. Scientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011

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segurana superior quela de que desfrutam no interior dos contratos. Em terceiro lugar, poderia conduzir a uma diminuio acentuada das contrataes (1995, p. 42). Cappelari admite a responsabilidade objetiva pr-contratual quando se tratar de responsabilidade do menor e do preposto. Alguns autores divergem de Cappelari, quando menciona que os casos de responsabilidade pr-contratual do menor e do preposto configurariam hipteses de responsabilidade subjetiva pela interrupo das negociaes contratuais. Na opinio de Cappelari, esse tipo de responsabilidade sempre vai exigir a culpa do agente, mesmo quando ele seja menor ou preposto. A aplicao da responsabilidade civil objetiva no pode ser confundida com a boa-f objetiva. Nos casos indicados trata-se de responsabilidade civil objetiva por ato de terceiros (1995, p. 42). Manifesta Esser que a atuao do princpio da boa-f deve circundar tambm as clusulas gerais para a manuteno da segurana jurdica (ESSER, 1961, p. 83): Por esto debemos habituarnos a utilizar las clusulas generales, com topoi tales como buena fe, en calidad de autorizacin para la creacin judicial de instituciones. A quebra das obrigaes secundrias de conduta manifesta-se em consonncia ao princpio da boa-f, atravs de categorias genricas externalizadas a partir do dever de lealdade e cooperao e de categorias especficas como informao, confiana, fidelidade, compromisso, capacidade de sacrifcio e auxlio de uma parte a outra. Contudo, a violao dessas categorias ser ensejada pela culpa lato sensu, que no caso da responsabilidade do pr-contrato se d atravs da inobservncia dos deveres inerentes exigncia de comportamento segundo a boa-f. A doutrina entende no ser possvel a responsabilizao pela ruptura das tratativas, quando o fato motivador da ruptura no puder ser imputado ao agente. A culpa no o nico elemento configurador da responsabilidade pela ruptura do pr-contrato. Sabemos que a culpa lato sensu, no mbito da responsabilidade civil aquiliana, estar caracterizada quando um dever comportamental de natureza social for violado, isto , h inteno de produzir um dano a outrem. Outra hiptese prevista na ordem jurdica da responsabilidade extracontratual, prevendo o caso de violao involuntria de bens jurdicos alheios, atravs da modalidade de culpa stricto sensu, por meio de um ato negligente e/ou imprudente, havendo uma inobservncia de um dever de cuidado, ou, por ato voluntrio sem a existncia de um vnculo contratual. A responsabilidade pela interrupo das tratativas se caracteriza atravs da concreo dos conceitos de dolo e culpa stricto sensu. impossvel a mera transposio conceitual de culpa da responsabilidade extracontratual para se solucionar os debates travados no que tange responsabilidade pr-contratual.
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2.2 Existncia de Negociaes como Requisito para a Responsabilizao pelo Rompimento das Relaes Pr-contratuais O requisito fundamental para a responsabilidade pelo rompimento do prcontrato advm da concepo de que j estar caracterizada uma negociao prcontratual que enseja a expectativa nas partes de firmarem o negcio. O acordo de duas ou mais vontades se faz necessrio para que ocorra uma relao jurdica contratual. Mota Pinto acentua que os contratos no so criados no mundo dos fatos, e sim no mundo jurdico por gerao espontnea. A sua constituio contextualizada de um processo gentico, podendo ser simples ou complexos, de acordo com cada caso ftico. De tal sorte, que os contratos, independente de sua complexidade, necessitam de uma fase preambular (COSTA, 1994, p. 165). Nesse contexto, importante ressaltar que no qualquer tipo de tratativa que ensejar a responsabilizao pela ruptura do pr-contrato. O pacto que permite a responsabilizao do contratante aquele que leve as parte a ter uma razovel base de confiana, conforme lembra Mrio Jlio de Almeida Costa (1994, p. 54). A extenso, o contedo e a durao das tratativas podem sofrer variaes em cada caso concreto. O iter negocial na fase da constituio do contrato acaba levando formao de uma relao jurdica contratual. Para tanto, certos contratos necessitam apenas de negociaes para que haja a aderncia do oblato oferta efetivada pelo policitante9. Leciona Carlos Alberto Mota Pinto (1996, p. 166-7) que:
o momento de perfeio do contrato antecedido e preparado por actos de carter dispositivo. Todos tm em vista, como escopo ltimo, a concluso definitiva, embora cada um deles vise a um objectivo imediato e especfico, instrumental em relao ao fim ltimo visado. Como cada acto preparatrio visa superar um obstculo ao acordo contratual e tornar este, progressivamente, mais fcil, o processo de gestao do negcio, com um ponto donde se parte e uma meta a alcanar, sugere a imagem dum caminho, dum trajecto, duma via a percorrer. Por isso, aparece, tantas vezes, designado e ns manteremos a tradio, por iter negocial.

Nos contratos complexos ocorre um sucedneo de subfases durante as tratativas, como a troca de informaes sobre o objeto contratual, a anlise da viabilidade do mesmo objeto, os custos operacionais do futuro negcio, que em certos contratos vo desde pesquisa de mercado at a contratao de terceiros, discusso de resultados iniciais com as devidas ponderaes de cada parte. A iniciativa da parte contrria em elaborar uma proposta concreta de acordo
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Por exemplo, a situao em que uma pessoa v na vitrina de uma loja um roupa exposta venda, com seu preo fixado. Para realizar o contrato, basta apontar para o vendedor o objeto pretendido e pagar preo. As negociaes se do em mbito bastante restrito, limitando-se oferta e aceitao pura e simples. Scientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011

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com a vontade de realizar o contrato, e, por fim, a efetiva proposta tendo por base um padro jurdico, que depender do aceite do outro contratante para ingressar na fase da execuo. A responsabilidade civil pela interrupo dos acordos pr-contratuais decorre da violao de deveres de conduta assumidos pelos contraentes ao firmarem as tratativas que iro constituir os contratos. Para tanto, cumpre delinear que a responsabilizao pela ruptura das tratativas em contratos de maior complexidade ser regida pela boa-f em sentido positivo, na lio de Menezes Cordeiro (1997 p. 1299) [...] traduz, no caso concreto, a projeco dos dados materiais relevantes do sistema, a cuja luz deve ser vista a confiana e a materialidade da regulao jurdica. O dever de diligncia pode ser resumido pelo comportamento com o justo esforo ou com a colaborao exigvel em cada caso concreto para com o devedor, no cumprimento de suas obrigaes, neste caso, as de natureza secundria. A diligncia remete a um comportamento claro, conciso e simples, ou nos dizeres do BGB, 276, ao cuidado necessrio no trfego. Existem casos, entretanto, em que as partes esto lado a lado com boa-f subjetiva, mas lhes falta a diligncia exigida pelo sistema jurdico. O trato negocial que no visa materialidade jurdica e no gera na contraparte a confiana na concluso do que foi negociado no ser objeto de responsabilizao caso seja rompido. Porm, no caso da ocorrncia de tratativas contratuais que se firmam a partir de uma atividade comum, destinada anlise e elaborao do projecto de negcio, como acentua, Mrio Jlio de Almeida Costa (1996, p. 54) se criam deveres e direitos mtuos. Somente com a anlise de cada caso concreto que se efetiva a existncia de tratos contratuais, ou seja, aqueles que ensejam deveres jurdicos de lealdade e de confiana. Atravs da aferio das provas in concreto que chegaremos ao alcance e a profundidade das negociaes. O comportamento standard exigvel aquele em que os contraentes incutem, durante as negociaes, a confiana na realizao do negcio e que dever ser mantido at a sua efetivao. O pressuposto de existncia das tratativas ser averiguado quando estas forem travadas com qualidade, independendo do nmero de atos praticados durante as negociaes. Isto , para a responsabilidade pelo rompimento dos acordos pr-contratuais necessrio que haja a confiana no trfico jurdico do negcio jurdico, assim, quanto maior a confiana na realizao do objeto contratual maior ser a projeo do contrato, e, por conseguinte, maior ser a responsabilizao da interrupo imotivada. Deve-se, considerar, tambm, a expectativa econmica criada pela futura realizao do negcio. Se o promitente tem uma idia da probabilidade
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subjetiva que ele desempenhar naquela tratativa, ento sua avaliao da expectativa do valor da promessa para o promissrio o benefcio da confiana, e a ruptura sem justo motivo acarreta o prejuzo da confiana. Um direito contratual eficiente exigiria que o promitente tivesse idia do efeito sobre o promissrio. Isto pode ser conseguido, de acordo com C. J. Goetz (1980, p. 1266), fazendo com que a expectativa do valor dos prejuzos seja igual perda do promissrio. Observamos que os prejuzos no so iguais queles causados pela perda da confiana depositada pelo promissrio. Existe uma deduo relacionada ao benefcio da confiana do promissrio, desencorajando-o a fazer promessas com baixa probabilidade subjetiva de compensao que no sero efetivamente realizadas. Quando a promessa mantida, ela consegue os benefcios projetados, ao contrrio, se rompida sem motivo justo, arcar aquele que interrompe com alguns custos mais o pagamento do prejuzo. A expectativa de valor da promessa para o promissrio agora a expectativa de valor da sociedade. possvel aferir o grau de confiana que as partes depositam na concluso contratual, mediante parmetros objetivos sobre o quantum que se emprega na constituio do negcio (KPPER, 1988, p. 34). Para a responsabilizao pr-contratual, no se exige a presena de todos os pressupostos da existncia de negociaes contratuais, bastando uma seqncia de atos inequvocos no sentido de que haver um desfecho favorvel concretizao do negcio. A existncia das negociaes ser atestada a partir do reconhecimento da vontade implcita de contratar10 e da confiana depositada pelas partes na validade do negcio jurdico celebrado. Se a confiana no se confirmar em decorrncia dos fatos que impedem a validade ou a concluso do contrato que podem estar ligados a elevadas despesas e avaliaes de eventuais margens de lucro desaconselhveis que revelou invivel a manuteno das tratativas de um futuro negcio jurdico, no h que se falar de responsabilizao pela ruptura do pr-contrato e frustrao negocial. No se faz necessrio a existncia de uma oferta para se caracterizar a responsabilizao pelo rompimento do pr-contrato, visto que a oferta o modus
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Se algum apresenta a outra pessoa um projeto, para cuja elaborao ele efetivou enormes investimentos e dedicou grande parte do seu tempo, sem que o destinatrio sequer tivesse cincia de que o projeto estava sendo elaborado, este poder evidentemente recusar o estabelecimento do contrato sem qualquer justificativa. No porque ele no tenha consentido na realizao do projeto em si, mas porque nem sequer houve incio de negociaes entre as partes. No houve nem sequer oportunidade para que se iniciasse alguma atividade comum entre essas duas pessoas. Scientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011

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operativo do acordo. Na verdade, o elemento deflagrador da responsabilidade a quebra da confiana que uma das partes incute na outra quanto realizao do negcio. Como compreende Pontes de Miranda a configurao desse tipo de responsabilidade tem como pressuposto o dever de lealdade e honestidade no iter negocial. de Pontes de Miranda a afirmao: [...] todos os homens tm de portar-se com honestidade e lealdade, conforme os usos do trfico, pois da resultam relaes jurdicas de confiana, e no so relaes morais (1984, p. 321). fcil concluir que a oferta no o meio necessrio para que se fixem entre os contraentes o dever de lealdade, cuja infringncia pode gerar a responsabilidade pr-contratual pela ruptura das tratativas. A efetiva existncia de tratativas demonstrada pela punctao do contrato. Essa denominao deriva do alemo Punktation, significando aquela hiptese em que a formao contratual se d de modo gradual, quando os contraentes manifestam sua vontade sob aspectos parciais dos termos contratuais medida que chegam a um consenso sobre estes. Contudo, a punctao encontra seu problema quando da definio da eficcia de tais acordos parciais estabelecidos no curso das negociaes. A punctao no prova da existncia do contrato, a validade das tratativas necessitar do consenso sob os elementos essenciais do contrato. A punctao prova inequvoca, portanto, no do contrato, mas da existncia de uma fase formativa. de senso comum que o simples fato de os contraentes terem feito minutas sobre alguns aspectos do contrato no os obriga a efetivarem sua concluso. As partes podero desistir da efetivao do negcio jurdico durante a fase das tratativas, sem estar configurada qualquer espcie de abuso do direito de no contratar. Os pactos parciais vinculam as partes quanto aos seus efeitos. Utilizam-se os pactos aludidos para fazer prova da existncia de tratos negociais. Por fim, as negociaes so caracterizadas pela punctao que geram nos contraentes uma estabilidade, determinando a confiana na realizao do contrato. A punctao ser decisiva para a comprovao da presena ou ausncia de comportamento de boa-f das partes nas negociaes pr-contratuais.
CONSIDERAES FINAIS

No existe, assim, uma obrigao de contratar, decorrente de simples fato de se ter dado incio s negociaes. Se tal obrigao existisse, ela certamente se constituiria em um srio entrave circulao da riqueza e ao estabelecimento de relaes econmicas entre as pessoas. A liberdade para negociar, sem que pelo simples fato do estabelecimento das tratativas surja a obrigao de contratar, fundamental para o incremento e desenvolvimento das relaes econmicas.
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No concebvel que seja considerado como requisito para o incio dos pactos, a certeza no estabelecimento do contrato. Os acordos, pela sua prpria natureza, pressupem dvidas e incertezas dos contraentes no que respeita ao estabelecimento da relao jurdica contratual. Consideraes dessa natureza que levaram a doutrina e a jurisprudncia, tanto brasileira como estrangeira, a negar, durante muito tempo, e alguns autores at hoje, qualquer tipo de responsabilidade pelo fato de um dos contraentes ter interrompido as negociaes entabuladas pelas partes com a finalidade de estabelecerem relao jurdica contratual. A responsabilidade prcontratual pela ruptura de negociaes contratuais com o fundamento na teoria da inobservncia da boa-f durante as tratativas. A confiana na concluso do contrato pode ter como conseqncias maior emprego de tempo e dinheiro no projeto de contrato em andamento. Cumpridas certas etapas de negociao, cresce a probabilidade de que o negcio projetado pelas partes se realizar. A negao da possibilidade de responsabilidade pr-contratual pela ruptura das negociaes contratuais pelo fundamento de que somente se pode responsabilizar algum no mbito das relaes contratuais e pr-contratuais quando exista entre as partes uma relao jurdica obrigacional, no sentido de haver j uma prestao a ser cumprida, implicaria em uma soluo dogmtica e artificial, distante da realidade dos fatos.
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Como citar: SOARES, Paulo Brasil Dill; CMARA, Andreza Aparecida Franco. A quebra do contrato e do pr-contrato a partir da violao da boa f objetiva. Scientia Iuris, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011. DOI: 10.5433/2178-8189.2011v15n2p9 30 Scientia iuriS, Londrina, v. 15, n. 2, p. 9-30, dez. 2011