50 ANOS DO CASO LTH

Andr Rufino do Vale Mestre em Direito pela Universidade de Braslia (UnB). Assessor-Chefe da Assessoria Especial da Presidncia do STF.

15/06/2008

No dia 15 de janeiro de 2008, completaram-se 50 anos da famosa deciso do Tribunal Constitucional alemo no conhecido caso Lth (Lth-Urteil, BVerfGE 7, 198, de 15 de janeiro de 1958). Trata-se do caso mais comentado pela doutrina em torno da jurisprudncia do Tribunal Constitucional alemo. Pode-se dizer, sem nenhum exagero, que o caso Lth est para a jurisprudncia constitucional alem sobre direitos fundamentais assim como o caso Marbury vs. Madison est para a jurisprudncia constitucional norte-americana sobre controle de

constitucionalidade das leis. Ele a fonte dos modelos e conceitos delineados pela dogmtica dos direitos fundamentais alem, na segunda metade do sculo XX, e tambm representa, historicamente, o incio do desenvolvimento de uma teoria e de uma prxis constitucional que propiciou, na Europa Continental, a construo de uma renovada concepo da Constituio e do Estado, posteriormente incorporada pela maioria das Constituies do mundo ocidental. O primeiro ponto fundamental est na delimitao do problema da eficcia entre terceiros (Drittwirkung) dos direitos fundamentais. Apesar de no se prender ao controvertido debate doutrinrio sobre a eficcia horizontal dos direitos, o Tribunal reconheceu expressamente, porm, o que depois se

convencionou denominar de a dupla dimenso dos direitos fundamentais. De acordo com a fundamentao utilizada pelo Tribunal alemo, os direitos fundamentais, ao mesmo tempo em que constituem direitos subjetivos dos indivduos em face do Estado, compem uma ordem objetiva de valores, um sistema axiolgico que influencia todo o ordenamento jurdico, vinculando tanto o Legislativo, como a Administrao Pblica e o Judicirio. A deciso, assim, assentou as bases para o que a doutrina passou a denominar de dupla dimenso, dupla natureza, duplo carter ou dupla funo dos direitos fundamentais. Isso significa que os direitos fundamentais possuem, alm de uma dimenso subjetiva que os fazem direitos voltados para o indivduo, uma dimenso objetiva, transformando-os tambm em valores ou fins a serem perseguidos por toda a sociedade, seja pelo Estado, indivduos ou organizaes. Nessa perspectiva objetiva, portanto, os direitos fundamentais

representam princpios cuja carga axiolgica irradia por todo o ordenamento jurdico, influenciando em todos os seus mbitos. Inaugura-se, com essa deciso, uma nova concepo de Constituio como ordem de valores. No obstante o fato de a idia j estar presente em julgamentos anteriores, como o tambm famoso caso Elfes (BVerfGE 6, 32, de 16.01.57), pode-se dizer que em Lth que se encontra o ponto culminante desse modelo de Constituio como ordem axiolgica fundamental. De acordo com a interpretao do Tribunal, esse sistema de valores composto pelos direitos fundamentais encontra seu fundamento inicial de validade no valor da dignidade da pessoa humana. Se esse sistema axiolgico, essa ordem de valores conformada pelas normas de direitos fundamentais, vincula todo o ordenamento jurdico, logicamente influencia tambm o Direito Civil. As normas que compem o Direito Civil devem ser interpretadas de acordo com esse sistema de valores contido na Constituio. O Tribunal Constitucional alemo fixa, com isso, as premissas para o que depois passou a se denominar doutrinariamente de Direito Civil Constitucional.

Com a construo jurisprudencial de uma idia de Constituio como ordem objetiva de valores, o Tribunal Constitucional alemo impe uma verdadeira transformao da concepo de ordem constitucional, entendida como ordem jurdica formada pela totalidade das normas que se encontram formal e materialmente em conformidade com a Constituio. A constitucionalizao do ordenamento jurdico representa, assim, um fenmeno resultante dessa mudana na concepo de Constituio adotada pelo Tribunal Constitucional. Do conceito objetivo-valorativo de Constituio, o Tribunal deduz o efeito de radiao (Ausstrahlungswirkung) das normas constitucionais e, portanto, dos direitos fundamentais sobre todo o

ordenamento jurdico. O Direito Civil, nesse sentido, no fica fora do mbito de influncia do contedo valorativo dos direitos fundamentais. Sua interpretao e aplicao tm como pauta axiolgica a ordem fundamental de princpios conformada pelos direitos fundamentais em sua dimenso objetiva. O Tribunal leva em considerao que a influncia dos direitos fundamentais ocorre, sobretudo, pela via das clusulas gerais presentes nas normas de ordem pblica e nos princpios que regem o Direito Civil. Essas clusulas remetem a interpretao a critrios externos ao Direito Civil ou mesmo ao ordenamento jurdico. Assim, na interpretao do que sejam bons costumes, para efeito de aplicao do 826 do BGB, deve-se levar em conta o conjunto de concepes axiolgicas compartilhadas culturalmente pela comunidade em determinada poca e positivadas na Constituio. Seguindo nessa linha de raciocnio, o Tribunal considera que o juiz, ao aplicar as normas de Direito Civil, deve obrigatoriamente interpret-las luz dos direitos fundamentais. Se no o faz, viola no somente o direito objetivo, na medida em que no observa o contedo das normas de direitos fundamentais, mas tambm o direito subjetivo do indivduo observncia de seus direitos pelo Poder Judicirio. O Tribunal tambm fixou a exigncia de ponderao entre os bens jurdicos em jogo para se estabelecer o direito fundamental que deve prevalecer em caso de coliso. Segundo o Tribunal, essa ponderao deve ser realizada por meio da verificao de todas as circunstncias do caso concreto,

tornando possvel ao julgador analisar qual dos direitos fundamentais em conflito tem primazia. A fundamentao utilizada pelo Tribunal Constitucional alemo no caso Lth , portanto, expoente de um modelo de Estado, uma concepo de Constituio e uma teoria ou metodologia do direito que posteriormente se convencionou denominar de neoconstitucionalismo. Com o caso Lth, o Tribunal Constitucional da Alemanha consolida a tendncia, anunciada pela Lei Fundamental (1949), de rematerializao do Estado de Direito, cujo caminho ficara aberto desde a Constituio de Weimar (1919). O Tribunal deixa esclarecido que a concepo liberal de Estado de Direito, em sentido formal, abre espao para um modelo de Estado em sentido material; um Estado constitucional, no qual a Constituio concebida como um sistema axiolgico de princpios e valores que representam orientaes normativas vinculantes para toda a atividade estatal e obrigam at mesmo as relaes jurdicas de carter privado. As normas constitucionais so caracterizadas como a positivao jurdica dos valores fundamentais da comunidade. Normas que devem ser aplicadas por meio de ponderaes que levem em considerao todas as circunstncias envolvidas no caso concreto. O Tribunal Constitucional, dessa forma, ressalta as qualidades materiais e substanciais presentes na Constituio para fundamentar seu renovado labor metodolgico de

interpretao e aplicao do direito. O caso Lth constitui a raiz jurisprudencial de todo esse processo de rematerializao da Constituio e do Estado de Direito, do desenvolvimento dos fundamentos de uma renovada dogmtica dos direitos fundamentais e de novos conceitos e concepes sobre a interpretao e aplicao das normas constitucionais. Alvo constante, por isso, de crticas positivas e negativas, o caso Lth representa, enfim, um marco na jurisprudncia constitucional do sculo XX.

NOTAS

Esta coluna de responsabilidade do Instituto Brasiliense de Direito Pblico (IDP).