PRTICA NA ADVOCACIA Disciplina: Direito Processual Civil Prof. Renato Montans Data: 30.10.

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Modelo I MODELO DE IMPUGNAO AO CUMPRIMENTTO DE SENTENA MODELO DE IMPUGNAO AO CUMPRIMENTTO DE SENTENA EXCELETSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA (nmero) DO FORO (a petio deve ser endereada ao magistrado do juzo em que estiver em trmite o cumprimento de sentena) (Espao de aproximadamente 10 cm) Processo autuado sob o n. (nmero) NOME DO EXECUTADO, j qualificado nos autos da AO PELO RITO ORDINRIO, que lhe move NOME DO CREDOR EXEQUENTE, vem, por seu advogado, nos termos do artigo 475-L do Cdigo de Processo Civil, apresentar IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos. O Autor, ora Exequente, peticionou requerendo o cumprimento de sentena com a conseqente expedio do mandado de penhora, avaliao e intimao do Executado, isso por entender ser credor do valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), previsto em ttulo executivo judicial proferido por esse Juzo. Por sua vez, em cumprimento ao mandado expedido nos autos, o Senhor Oficial de Justia procedeu penhora do (descrio do bem) de propriedade do Executado Requerente. No entanto, como ser demonstrado a seguir, a pretenso do Autor no merece prosperar. I DO PAGAMENTO E DO EXCESSO DE EXECUO Conforme comprava a guia acostada, no prazo de 15 dias contados do trnsito em julgado, o Ru Executado depositou em juzo o valor de R$ 6.000,00, valor integral da obrigao prevista na sentena. Por essa razo, a obrigao deve ser declarada extinta. Ademais, o Exeqente exige na sua petio o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), valor este que superior aquele previsto no ttulo judicial. Conforme se verifica da memria de clculo, na data em que o Executado efetuou o depsito judicial, o dbito era de R$ 6.000,00 (seis mil reais).

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(O Executado dever apresentar memria de clculo demonstrando o excesso na execuo pargrafo 2 do artigo 475-L do CPC). Infere-se, assim, que a impugnao merece acolhimento para declarar extinta a obrigao. II DO EFEITO SUSPENSIVO O artigo 475-M do Cdigo de Processo Civil autoriza ao juiz conceder efeito suspensivo impugnao quando estiverem presentes os requisitos do perigo de dano e da relevncia dos fundamentos. No presente caso, ficou demonstrado de forma inequvoca que o Executado efetuou o pagamento integral da obrigao prevista na sentena, inclusive, juntou aos autos o comprovante do depsito judicial, o que justifica a relevncia dos fundamentos da impugnao. Alm disso, no sendo deferido o efeito suspensivo, mesmo tendo sido realizado o pagamento integral, o executado ter seus bens levados hasta pblica, o que lhe acarretar grave prejuzo. Desta forma, esto justificados os requisitos para a concesso do efeito suspensivo presente impugnao, com a manuteno do incidente dentro dos prprios autos do processo (no havendo a concesso do efeito suspensivo a petio desentranhada e autuada em apartado). III DOS REQUERIMENTOS Por todo o exposto, requer a Vossa Excelncia seja acolhida a impugnao, no sentido de reconhecer (ou declarar por sentena) que o Executado realizou o pagamento integral da obrigao prevista no ttulo judicial. O Executado provar o alegado por todos os meios em direito admitidos, em especial pela produo de prova pericial, requerendo, desde logo, a remessa dos autos ao contador para verificao dos clculos apresentados pelas partes. Termos em que, pede deferimento. Local e data. NOME E ASSINATURA DO ADVOGADO Nmero de inscrio na OAB

Modelo II EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 11 VARA CVEL FORO CENTRAL DA COMARCA DE SO PAULO SP

Distribuio por dependncia aos Autos n xxxxxxxxxxxxxxxxx

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XXXXXXXXX S/A, Sociedade Annima aberta, CNPJ n 33.000.118/0238-96, com sede na xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, nos autos da AO DE REINTEGRAO DE POSSE da qual o xxxxxxxxxxxxxxxxxx S/A Arrendamento Mercantil demanda em face de Uniglobe Telecom Ltda. vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por seu advogado e procurador que esta subscreve (conforme Instrumento de mandato anexo no endereo abaixo indicado onde dever receber as intimaes), com fundamento nos artigos 1046 e ss. do CPC, opor EMBARGOS DE TERCEIRO em face de XXXXXXXXXXXXXXXXXS/A, j qualificado no processo principal, pelas razes abaixo expostas;

UM BREVE RESUMO DO PROCESSO

Trata-se

de

uma

ao

de

reintegrao

de

posse

promovida pelo

xxxxxxxxxxxxx S/A Arrendamento Mercantil em face de xxxxxxxxxxxxLtda. O pedido de reintegrao baseiase no descumprimento do contrato de leasing entabulado entre essas empresas. Desta forma vem a primeira requerer em juzo os seguintes bens, conforme se verifica fl. 6 do processo principal: 02 CISCO 7200 VXR 4 SLOT-CHASSIS 1 AC DUAL AC PO 280 W INPUT-OUTPUT CONTROLLER W FAST ETH-PC-FLASH MEMORY NETWORD PROCESSING ENGINE 4 NPE 64 MB SRAM UPORAD E KIT.

Tendo sido regularmente citada com o comparecimento do oficial de justia para a apreenso dos bens no estabelecimento, a empresa r no se encontrava mais naquele endereo. Sem muito procurar saber onde de fato est a nova sede da empresa Uniglobe, a embargada, por mtodos dedutivos sups que os bens estariam de posse de outra empresa, em outro estabelecimento - a empresa Telemar. Preferiu, baseado na alegao de algum representante da r, buscar os bens na empresa embargante, sob o fundamento conforme se v nas fls. 35 de diligncias administrativas.

Prontamente a oficial compareceu na empresa e da se desencadearam os fatos que se passa a expor. A empresa Telemar, assim como a empresa Uniglobe, so empresas de telecomunicao. Para o desenvolvimento de suas atividades necessrio que se utilize um equipamento denominado Roteador. O Roteador um sistema de conexo de dados entre os clientes usurios para transmisso de informaes. Ocorre que esses equipamentos tm numerao de srie muito peculiar e sua especificao, por vezes, pode ser muito semelhante com outros equipamentos pertencentes s empresas que trabalham com esse tipo de servio.

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A oficial perguntou aos dois funcionrios que a receberam na Telemar se haviam Roteadores na empresa. Estes responderam afirmativamente. Quanto ao fato de serem da propriedade da Uniglobe, no puderam responder tendo em vista que desconheciam a forma de aquisio e entrada dos equipamentos, j que APENAS trabalhavam no departamento de segurana. Sabiam, por certo que a empresa Telemar teve diversas relaes jurdicas com a empresa Uniglobe (muito comum entre empresas do mesmo setor), mas no sabiam afirmar que tipo de negociao haviam realizado nem se estas negociaes envolviam Roteadores.

Que se repita: EM MOMENTO ALGUM OS FUNCIONRIOS AFIRMARAM QUE OS ROTEADORES PERTENCIAM A UNIGLOBE. Esse nexo de causalidade foi produzido pela oficial e no por informaes que recebeu. A empresa embargante deseja arrolar esses funcionrios como testemunhas de uma eventual instruo no presente processo para que se constate a verdade dos fatos.

Ato contnuo, os funcionrios apresentaram os Roteadores existentes na empresa e a oficial, (que se fez acompanhar na diligncia por um advogado da empresa autora) confrontou as especificaes do mandado com as dos equipamentos ali presentes e verificou uma similaridade grande entre eles. Desta forma procedeu ao arresto dos bens que entendeu ser da empresa Uniglobe nomeando como fiel depositrio o funcionrio da Telemar.

A empresa aqui embargante e terceira interessada decidiu ento peticionar em juzo (fls. 39/41) para explicitar a situao decorrente do ato de apreenso. de extrema importncia frisar que a empresa ainda no tinha conhecimento da real situao de fato, pois por uma desorganizao interna da empresa Telemar no tinham a posse das Notas Fiscais que comprovavam a titularidade dos bens apreendidos.

Dessa forma foi pedida a dilao de prazo para que pudesse entregar esses referidos bens, j que no se tinham condies de negar em juzo a provenincia deles. Seria supostamente faltar com a verdade nos termos do artigo 14, I e II do CPC.

Em posterior petio de fls 47/49 a empresa embargante, aps averiguar a fundo a situao presente, justificou o equvoco acima aduzindo que os Roteadores que estavam especificados no mandado (objeto de reintegrao pelo Bradesco) e os Roteadores efetivamente constritados NO ERAM (COMO NO SO) OS MESMOS.

Alis, no existem Roteadores da Uniglobe na empresa, NENHUM. Ato contnuo requereu dilao de prazo para a apresentao das Notas Fiscais comprovadoras da propriedade.

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Estas foram apresentadas em petio (fls 51/61) protocolizada em 16 de fevereiro (ou seja, um dia aps a anterior petio) COMPROVANDO a completa dissociao de um e de outro bem.

A oficial se manifestou, vindo logo aps o Bradesco aos autos batendo na tecla do desencontro de informaes internas da empresa e que a Uniglobe (empresa r) estaria sediada no mesmo endereo que a empresa Telemar (embargante)??? Informao esta obtida pelo site da telefnica.

DA MOTIVAO DOS PRESENTES EMBARGOS

Importante que se diga que a verdade dos fatos ainda no foi elucidada e, desta forma, a apreenso ainda no pode ser efetivada sob pena de se recair em um prejuzo ainda maior.

A) DOS ROTEADORES

Por tudo que foi dito pelo embargado at o presente momento no se pode concluir, em hiptese alguma, que os Roteadores de posse da Uniglobe esto localizados na empresa embargante. Primeiro por uma questo muito simples - QUALQUER EMPRESA PODE TER UM ROTEADOR. No um bem especifico da Uniglobe ou de quem quer que seja. bem comercializvel sem restries. As empresas de telecomunicao (como o so a embargante e a r) precisam desse tipo de equipamento para o fomento de suas atividades. Segundo: as diligncias administrativas da embargada (a despeito da colidncia dos nmeros, o que se ver adiante) no podem simplesmente por mera suposio, indicao verbal, ou mesmo cpias de documentos, desencadear uma apreenso dessa natureza.

O desfalque no ser apenas da empresa embargante, mas de todos aqueles usurios que dependam desse servio.

Terceiro ponto a ser ressaltado: independente da f pblica que goza, por certo a Sra Oficial no possui conhecimento tcnico necessrio para discernir os diferentes Roteadores existentes no mercado bem como qual o critrio que os classificam. No se est aqui asseverando que cada apreenso procedida de bem tecnologicamente avanado dependa necessariamente da presena de um perito qualificado, mas nessas situaes em que justamente existe a dificuldade em destacar o bem a ser constritado que se faz necessrio toda parcimnia possvel. Pois esta falta de cuidado poder (como de fato ocorreu) que se recaia o gravame em bens que no so objeto do litgio ocasionando problemas gravssimos que poderiam E AINDA PODEM SER EVITADOS.

A oficial descreveu no seu mandado de fls. a descrio tal qual consta da petio inicial, ou seja, aos olhos de quem l constata-se que a apreenso foi feita sobre os bens litigiosos. Todavia

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estes mesmos bens que a Sra. Oficial arrestou, NO TEM A MESMA ESPECIFICAO DAQUELES QUE O BRADESCO BUSCA EM JUZO. A questo simples: os roteadores litigiosos tm especificao CISCO 7200, SLOT 04.

SLOT so as gavetas que mantm parte do sistema dos roteadores, portanto os bens da Uniglobe possuem quatro dessas gavetas. Todavia, conforme se verifica pelo bem constritado bem como pelas anexas fotos (doc. 03 e 04), os roteadores pertencentes Telemar tm especificao CISCO 7200, SLOT 06, ou seja seis e no quatro gavetas. Esta prova de fcil concluso, seja pelas fotos seja pela constatao in loco dos maquinrios na empresa embargante, que j se pe disposio para quaisquer diligncias que se fizerem necessrias.

Outra diferenciao de suma importncia a base de fornecimento de energia. Conforme consta no mandado, os roteadores que se buscam so providos por fonte AC, ou seja, para que funcionem devem ser ligados na tomada. J os roteadores arrestados, tm proviso pela fonte DC, ou seja, gerada por bateria e no por tomada (doc. 05/08)

Repise-se. A empresa embargante se coloca disposio para que se efetive quaisquer diligncias necessrias para a elucidao do caso. A empresa est interessada em ajudar no que for possvel. J est fazendo, juntando as Notas Fiscais dos bens de sua propriedade, juntando fotos dos bens apreendidos e especificando a funcionalidade e importncia dos Roteadores.

Se por meio dessa verificao constatar que os bens so de fato da Uniglobe, a empresa embargante no criar bice nenhum para a sua devoluo. Tal certeza deflui da constatao que esses bens no esto nem nunca estiveram de posse da Telemar.

B) DA IRREVERSIBILIDADE JURDICA E DA SUSPENSO DO PROCESSO

Ainda que a argumentao acima aduzida no seja suficiente, o que se alega apenas em ateno ao princpio da eventualidade, importante frisar a questo do prejuzo que esta mal encaminhada apreenso pode causar.

A Telemar uma das maiores empresas de telecomunicao do pas. Presta relevantes servios de telefonia e comunicao de dados em todo territrio nacional. Os Roteadores, como dito, so instrumentos de transmisso de dados necessrios ao desenvolvimento das atividades que as empresas de telefonia exercem.

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Uma indevida busca e apreenso nesses equipamentos e seu conseqente desligamento, ocasionar um prejuzo a milhares de servidores que deles se utilizam sendo a Telemar (sua legtima proprietria) fornecedora do servio. Pode ocasionar uma pane no servio de telecomunicaes no centro sul do pas, tendo em vista o servio de interconexo prestado pelos referidos aparelhos. Alm de sofrer sanes por parte da ANATEL pelo no cumprimento escorreito do servio.

A Lei 9.472 de 16 de julho de 1997 trazida anexa a estes embargos (doc. 09 ), com as alteraes procedidas pela Lei 9.986/00, dispe sobre a organizao dos servios de telecomunicaes, a criao e funcionamento de um rgo regulador e outros aspectos institucionais, nos termos da Emenda Constitucional n 8 de 1995. No seu artigo 69 nico disciplina:

Art. 69 (...) Pargrafo nico Forma de telecomunicao o modo especifico de transmitir informaes decorrentes de caractersticas particulares de transduo, transmisso, de apresentao de informaes ou de combinao destas, considerando-se formas de telecomunicao, entre outras, a telefonia, a telegrafia, a comunicao de dados e a transmisso de imagens (g.n).

Um pouco abaixo, no artigo 79, no Captulo Das Obrigaes de Universalizao e de Continuidade, o 2 disciplina que as obrigaes de continuidade so as que objetivam possibilitar aos usurios dos servios sua fruio de forma ininterrupta, sem paralisaes injustificadas, devendo os servios estar disposio dos usurios, em condies adequadas de uso (g.n).

Finalizando, o artigo 110 da referida Lei disciplina que Poder ser decretada a interveno na concessionria, por ato da Agncia, em caso de: I paralisao injustificada dos servios.

A embargante junta neste ato Termo de Autorizao entre a empresa Pegasus Telecom (empresa do grupo Telemar) com a Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL, que disciplina em seus artigo 4.1, VII a expressa vedao de suspenso dos servios, o que foi ratificado no inciso XVII do prprio artigo, tendo as sanes disciplinares previstas no item 6.14 (doc. 10)

Veja-se que a suspenso dos servios causar prejuzos irreparveis para a empresa embargante, pois o desligamentos dos Roteadores, alm dos prejuzos aos usurios, o que por si s, j argumento bastante, ensejam sanes administrativas empresa de telecomunicaes.

C) DA PREJUDICIALIDADE

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Os presentes embargos tm por finalidade retirar da constrio judicial bens que a empresa Telemar afirma como seus de direito. Por se tratar de processo cognitivo instauram uma nova relao jurdica dentro do processo originrio criando-se duas demandas dentro do mesmo prtico procedimental. Justamente por essa funo prejudicial que os embargos agregam ao processo originrio que a lei determina de forma imperiosa que ocorra a suspenso do processo quando os embargos versarem sobre todos os bens.

Assim necessrio inferir se os bens pertencem mesmo a empresa embargada para que se possa dar continuidade ao processo originrio. E isso decorre do que a doutrina chama de mal menor.

Verificando-se posteriormente que os bens ad argumentandum pertenam empresa embargada, a constrio se far sem problemas, at mesmo porque um funcionrio da empresa embargante detm o nus de depositrio dos referidos bens. Prejuzo nenhum causar a empresa j que os bens esto inclumes em poder da embargante.

Todavia na hiptese de prosseguimento da presente apreenso, entregando-se os bens ao embargado (que deles poder fazer o que quiser) e ao final se apurando que os bens realmente no lhe pertencem, o prejuzo ter sido irreparvel.

o que Cndido DINAMARCO assevera com preciso quando diz que ao juzo do mal maior associa-se o juzo do direito mais forte que deve aconselhar o juiz a ponderar adequadamente as repercusses da medida que conceder, redobrando cuidados antes de determinar providncias capazes de atingir valores de to elevada expresso econmica, poltica ou humana (1).

ISTO POSTO REQUER;

1 A SUSPENSO LIMINAR do processo originrio imediatamente aguardando o processamento dos presentes embargos at sua ulterior deciso nos termos do artigo 1052 do CPC.

2 A imediata remoo do gravame sobre os bens constritados e a desonerao do funcionrio da empresa embargante no cargo de depositrio, mantendo-se os bens na posse da embargante at a sentena da presente ao. Caso no seja esse o entendimento, que se determine ao menos a suspenso.

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3 A citao da embargada na pessoa de seu advogado para, em querendo, apresente contestao em 10 dias sob pena de recair nos efeitos legais de sua contumcia.

4 Ao final, seja o pedido julgado procedente com a manuteno dos Roteadores na pose definitiva da embargante, cominando o embargado nos prejuzos a que deu causa.

5 Requer, outrossim, a condenao do embargado nas custas e honorrios advocatcios a serem arbitrados por V. Exa. 6 Requer a expedio de ofcios para a Telefnica para o fim de se averiguar a movimentao das linhas pois elas no tem nenhuma relao com a empresa embargante. Linhas estas indicadas pela embargada nas fls 77.

7 Requer que as publicaes sejam endereadas no nome do seu patrono Heber Hamilton Quintella Filho, OAB/SP 156.015.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente a prova testemunhal e pericial tendo em vista a controvrsia dos fatos.

Protesta, outrossim, tendo em vista a urgncia, pela posterior juntada da guia de custas, bem como de mandato devidamente recolhidas para os devidos fins de direito.

D-se causa o valor de R$ 140.000,00 (cento e quarenta mil reais).

Termos em que, pede deferimento. So Paulo, 10 de maro de 2005.

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