PREPARATRIO PARA OAB

DISCIPLINA: DIREITO INTERNACIONAL

Captulo 1 - Aula 1 DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Professor: Dr. Antnio Mrcio da Cunha Guimares Coordenao: Dr. Antnio Mrcio da Cunha Guimares

Direito Internacional Captulo 1 - Direito Internacional Privado Aula 1 - Noes, Conceito, Objeto e Fontes de Direito Internacional Privado Prof. Dr. Antnio Mrcio da Cunha Guimares

Noes de Direito Internacional Privado: conceito, objeto, fonte, relao com matrias. Direito Uniforme. Noes: o homem um ser social, e de forma geral, vive em sociedades, atualmente cada vez maiores. Essas sociedades vo crescendo e se desenvolvendo, e iniciam processos de trocas ou intercmbio com outros grupos sociais, negociando valores materiais (comrcio de bens e mercadorias), ou imateriais (tecnologia, informaes, cincia, conhecimento). As diversas sociedades tambm buscam uma regulamentao de suas atividades e relaes, motivo pelo qual editado todo um ordenamento jurdico, com as mais variadas leis, para as mais variadas necessidades. Nesse sentido, vamos encontrar um sistema de leis substantivas (dir. material, contedo) e leis processuais (dir. processual, forma, procedimento). Aplicao/Vigncia das leis no espao e no tempo: as leis so criadas para dirimir as discusses/litgios decorrentes das relaes jurdicas entre as pessoas, e sua aplicao (das leis) pode variar no espao e no tempo. Direito Intertemporal: a mudana ou sucesso das leis no tempo regulada na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que determina a forma de aplicao, vigncia, revogao, etc.., das leis no tempo, de forma que uma mesma relao ou situao jurdica possa ser elucidada corretamente, ainda que a lei aplicvel varie e seja alterada naquele perodo ou tempo. Aplicao da lei no espao: a lei tambm limitada em sua aplicao, pelo fator espacial, ou seja, ser aplicada somente em determinada localizao geogrfica, sendo assim, delimitada no espao, ou em territrio especfico. Temos, portanto, uma lei a ser aplicada no territrio da Alemanha, outra a ser aplicada no territrio do Brasil, da Itlia, e assim por diante, ainda que todas se refiram um mesmo tipo de relao jurdica, por exemplo casamento/divrcio. Conflito das leis: como estamos diante de vrios ordenamentos jurdicos, a princpio diferentes entre si, pois cada Estado soberano ter seu prprio ordenamento jurdico criado conforme sua histria, tradio, cultura, etc.., com certeza em dado momento teremos um conflito dessas leis. No momento em que existir uma situao ou relao jurdica que se conecta com mais de um ordenamento jurdico, poderemos ter um conflito de leis, e a ser necessrio decidir, p.ex., qual lei aplicar, de qual Pas (Estado) ?

"Proibida a reproduo total ou parcial, por qualquer meio ou processo, assim como a incluso em qualquer sistema de processamento de dados. A violao do direito autoral crime punido com priso e multa (art. 184 do Cdigo Penal), sem prejuzo da busca e apreenso do material e indenizaes patrimoniais e morais cabveis (arts. 101 a 110 da lei 9.610/98 - Lei dos Direitos Autorais). www.r2direito.com.br

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Conceito de DIP: conjunto de normas que regula o conflito de leis no espao a serem aplicadas em relaes jurdicas que estejam em contato com mais de um ordenamento jurdico (mais de um Pas). Objeto do DIP: vrios autores apontam cinco (5) problemas como provveis objetos do DIP: a) Criar um direito uniforme uniformizar as leis; b) Nacionalidade; c) Condio jurdica do estrangeiro; d) Conflitos de leis; e) Reconhecimento internacional dos direitos adquiridos em outro pas. a) Criar um direito uniforme uniformizar as leis: os defensores dessa idia criao de um direito uniforme, entendem que deva existir um direito comum a todos os pases, ou seja, a existncia de leis que obriguem a todos. Existe at mesmo um organismo internacional (UNIDROIT Institut International Pour L'Unification du Droit Prive) que trabalha nesse sentido. Poderamos nos animar com essa tese ou idia na medida que uma enorme variedade de Tratados e Convenes Internacionais so firmados pelos Pases. Contudo, verificamos que desses Tratados e Convenes surgem tambm, novos problemas e/ou conflitos, e quanto mais Tratados e Convenes so assinados, e poderamos estar ento, convergindo para um Direito Internacional no sentido de Uniformizao do Direito ou Leis Uniformes, o que conseguimos, na verdade, aumentar igualmente os problemas, conflitos e discusses. Alguns autores entendem que Direito Uniforme e Direito Internacional Privado no se confundem, enquanto o 1 representa a coincidncia de normas (leis) emanadas por dois ou mais Estados (Pases), o 2 seria o contedo de uma nica ordem jurdica mundial. Assim temos, no Direito Uniforme, vrias leis iguais ou coincidentes, emanadas de diferentes sistemas jurdicos estatais, de diferentes Pases/Estados. E, no DIP , uma nica Lei internacional, vlida para todos esses Pases/Estados. Assim, talvez nem seja realmente interessante essa uniformidade legislativa, porquanto os vrios Pases tem realmente suas peculiaridades e diferenas, muitas vezes marcantes, seja em termos culturais, raciais, costumes, lngua, prpria regio, religio e mesmos os recursos que cada povo dispe e suas necessidades. b) Nacionalidade: outro elemento do DIP , que pode constituir o seu objeto a questo da nacionalidade. Com efeito, para muitos autores, o importante no DIP regular a nacionalidade. Ao nos depararmos com um problema de DIP , teremos sempre uma conexo com a questo da nacionalidade, e se esta no for determinada, a no poderemos solucionar o problema que se apresenta. A nacionalidade, segundo Niboyet, patrimnio do indivduo e por isso objeto do DIP . Ao estudarmos a questo da nacionalidade, surgir de plano duas vertentes a ser consideradas, o direito do cidado (do nacional daquele Estado/Pas), e o direito daquele no-cidado, que exatamente o estrangeiro (naquele Estado/Pas). O indivduo estar sempre vinculado a um determinado territrio de um Estado (espao geogrfico areo, terrestre, naval), o que lhe confere direitos sob trs aspectos: poltico: a nacionalidade em si; jurdico: o domiclio; de fato: a residncia. Assim, a nacionalidade, que a traduo do vnculo poltico daquele indivduo com determinado
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territrio de um Estado, que lhe conferir a condio de nacional ou estrangeiro, desdobra-se em dois outros itens, ou questes, que so as relativas ao domiclio e residncia. c) Condio jurdica do estrangeiro: este um tema de grande divergncia entre os autores, com alguns Franceses e Belgas entendendo que seria objeto de DIP o estudo da condio jurdica do estrangeiro, ao passo que nossos autores nacionais entendem que a questo tem sua relevncia/importncia, mas no se constitui objeto do DIP . Na verdade, a condio jurdica do estrangeiro nada mais que o conjunto de direitos que o estrangeiro goza em determinado pas (Estado) que no o seu prprio, ou seja, os direitos que o indivduo possui em um pas do qual no cidado, estrangeiro. Um de nossos mais famosos juristas internacionalistas - Haroldo Vallado discorda que a condio jurdica do estrangeiro possa ser objeto do DIP , porque pode no haver nenhum conflito de leis. Vale dizer que, se ao analisarmos a condio (jurdica) do estrangeiro, sem conexo ou conflito com outra lei de outro pas (o pas do estrangeiro por exemplo) no estaremos diante de um problema de Direito Internacional, estaremos simplesmente aplicando nossa lei ptria ao estrangeiro, face determinada situao. Nesse sentido, ser objeto do DIP , a condio jurdica do estrangeiro, sem tivermos tambm mais um elemento de conexo (alm da pessoa), como por exemplo, um conflito de aplicao de leis de outro Estado. d) Conflitos de leis: esse o ponto chave do estudo do DIP . Atravs de um complexo de normas, de um conjunto de leis, poderemos determinar qual o direito (sistema jurdico) a ser aplicado para a soluo do problema, qual ser o foro (jurisdio) e qual a lei aplicvel. O problema da condio jurdica do estrangeiro, da nacionalidade, do direito uniforme, e tambm o estudo de Direito Comparado, nos dar subsdios para formarmos a estrutura do DIP . Nenhum desses itens, por si s o bastante para dizermos que estamos diante de um problema de Direito Internacional, porque podemos enxergar tais problemas ou situaes somente face ao nosso direito ptrio (direito civil, processo civil, penal, tributrio, comercial, etc..). e) Reconhecimento internacional dos direitos adquiridos (em outro pas): esta uma doutrina anglo/norte-americana, iniciada na Inglaterra com Dicey e desenvolvida nos Estados Unidos com Beale, tambm chamada de "conflict of law" (conflito de leis), na qual a nica lei capaz de criar um direito a do pas onde se verificaram os atos que presidiram a origem desse direito. A funo do DIP ento, segundo essa corrente, a de proteger os direitos criados no interior das fronteiras de outro Estado (Pas) e seu objeto justamente o reconhecimento num Estado, dos direitos adquiridos ou declarados por sentena em outro Estado (estrangeiro). A discusso acerca dessa tema no sentido de que o objeto do DIP so as leis ou normas que sero analisadas ou estudadas a fim de se reconhecer ou proteger esses direitos (adquiridos no Estado estrangeiro), e no propriamente as leis que permitiram sua criao ou existncia.

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Fontes do DIP: como em qualquer outro ramo do direito, quando falamos de fontes, entendemos como sendo as origens do direito, ou no dizer de Del Vecchio = fontes so os modos de manifestao da vontade social predominante. Podemos dividi-las em fontes materiais e fontes formais. As primeiras (materiais), como sendo aquelas que iro inspirar o direito, a criao; e as segundas (formais) como a concretizao dessa inspirao, as de vigncia do direito. Nas fontes materiais, iremos encontrar o nascimento do direito. No dizer de Goldschmidt so as fontes de inspirao, aquilo que ir inspirar a criao das normas, exprime uma tendncia para o jurdico, integrando o ordenamento jurdico no instante em que se transforma ou se materializa em norma (no sentido lato). (Direito natural fonte material = conceitos universais vlidos) Nas fontes formais, iremos enxergar nosso Direito Positivo, que um sistema de normas jurdicas que informa e regula efetivamente a vida de um povo em determinado momento histrico. As fontes do DIP so: (a) lei interna especial, (b) tratados normativos, (c) costumes, (d) jurisprudncia, (e) doutrina. a) A lei especial de cada pas, ou seja, lei de direito interno, relativa assunto de natureza internacional, assim como os tratados tem fora de obrigar seu cumprimento, ao passo que a tradio e os costumes so supletivos, tem fora menor e atuam na verdade, onde a lei falha, completando lacunas de direito positivo, mas com igual fora obrigatria. A lei especial, ou tambm direito interno de cada pas, que ir compor o chamado conjunto de normas do direito internacional privado, porquanto suas normas, seus princpios, esto formulados na legislao interna de cada Estado. Ento, teremos um sistema italiano de DIP , um sistema brasileiro de DIP , um sistema argentino de DIP , e assim por diante, tendo por conseguinte, vrios sistemas nacionais de direito internacional privado. Estas sero as principais fontes do DIP . Atravs desses sistemas nacionais, iremos resolver os conflitos das leis. b) Os tratados, que podem ser normativos e contratuais, so outra importante fonte do DIP:

i. Tratados normativos so os que estabelecem regras de interesse geral, e podem se constituir numa norma obrigatria e vigente num determinado Estado. aquela conveno bilateral ou multilateral, na qual os Estados se obrigam ao cumprimento do combinado desde que essas normas se transformem em lei interna. ii. Tratados contratuais - so os acordos entre os governantes acerca de qualquer assunto. So os comuns, que versam sobre uma variedade de assuntos entre duas soberanias ex.: pacto de no agresso, problemas de fronteiras, de paz. c) O costume, em DIP , entendido como sendo uma convico jurdica comum de dois ou mais Estados, representativa do seu acordo em cumprir determinada regra de conduta de carter obrigatrio. Deve ser recproco, ou seja, ambos os Estados concordantes se obrigam a cumprir como combinado, seno de nada vale. O interesse de vrios Estados em cumprir determinada regra de conduta de forma igual, semelhante, pode ser traduzido apenas como vontades iguais, que no "cria" Direito Internacional, pois se trata de costume unilateral. O costume tido como Internacional, e por sua vez, fonte de DIP ,
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aquele costume bilateral, ou seja, revelador da vontade coletiva dos Estados em cumprir citada regra de conduta de forma idntica. d) A doutrina no seria propriamente uma fonte, mas sim, criadora ou estimuladora das demais, pois tem menor fora obrigatria, ou nenhuma, servindo para esclarecer as fontes positivas (formais), estimular as idias e os convencimentos (dos juzes). Poderamos entende-la como uma fonte material secundria, de menor fora, que ajuda a inspirar e/ou entender as demais fontes. e) A jurisprudncia tambm reconhecida pela maioria dos juristas como sendo uma fonte do DIP , na medida que reiteradas decises judiciais em igual sentido, acabam por formar e/ou informar a existncia e aplicabilidade de determinada norma de direito internacional, ou costume, tradio, etc.. Assim, se existem reiterados julgados no mesmo sentido, acerca de um conflito de leis, acerca de problemtica de direito internacional, estamos diante do reconhecimento dessa existncia, e portanto, verifica-se como sendo uma fonte do DIP .

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