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Direito Constitucional

Elementos das Constituies


Os elementos da Constituio so os seguintes: 1- Elementos Orgnicos Compreende as normas que tratam da organizao do Estado, do Poder, do Sistema Tributrio, de Oramento Pblico e Foras Armadas e Segurana Pblica. 2- Elementos Limitativos Finalidade de limitar o Poder do Estado: Normas que tratam de direitos fundamentais (Direitos Individuais e Coletivos, de Nacionalidade, Polticos e Partidos Polticos), EXCETO as que tratam de direitos sociais. 3- Elementos Scio-Ideolgicos Possibilidade de identificar o modelo de postura estatal que a CF adotou. Normas de Direitos Sociais, sobre Ordem Econmica, Ordem Social e Sistema Financeiro. 4- Elementos de Estabilizao Constitucional Finalidade: assegurar a estabilidade do texto constitucional e tambm a proteo das Instituies Democrticas e a Defesa do prprio Estado. Normas sobre Jurisdio Condicional, especialmente sobre controle de constitucionalidade, as normas sobre Reforma da Constituio, j que a rigidez da Constituio que garante a estabilidade de seu texto, as normas sobre Interveno Federal, sobre Interveno Estadual, as normas sobre Estado de Defesa e Estado de Stio. 5- Elementos Formais de Aplicabilidade So aqueles que visam assegurar uma melhor interpretao e aplicabilidade das normas da Constituio, tais como as Disposies Transitrias, como o 1 do art. 5 da CF, e alm disso, tambm o prprio Prembulo da Constituio.

Constitucionalismo
Constitucionalismo e uma reao contra o absolutismo, em favor dos direitos de cada povo. a busca pela limitao do poder do Estado. H trs ideias bsicas para se relacionar com o constitucionalismo: 1) garantia de direitos; 2) princpio do governo limitado; 3) separao dos poderes. 1 fase - Constitucionalismo Antigo: comea na antiguidade, passa pela idade media e termina no final do sculo XVIII. Nesta poca ocorreram quatro experincias de constitucionalismo: a. Estado Hebreu: estado teocrtico. O governo era limitado atravs de dogmas consagrados na bblia. Foi a 1a experincia constitucional. b. Grcia Antiga: democracia constitucional. Foi a mais avanada forma de governo. As pessoas participavam diretamente das decises polticas do estado (cidade estado de Atenas). c. Roma: ideia de liberdade. Para Rudolf Von Jhering nenhum outro direito teve a ideia de liberdade to correta. Foi uma retrospectiva do direito Grego. d. Inglaterra: rule of law governo das leis - surgiu em substituio ao governo dos homens. Contribuiu com duas ideias fundamentais: i. Governo limitado; ii. Igualdade (dos cidados perante a lei). Essas ideias floresceram durante a idade media e permanecem ate hoje. Influenciaram o direito Frances e americano. Nesta fase prevalece o JUSNATURALISMO. 2 Fase - Constitucionalismo Clssico ou Constitucionalismo Liberal: Comea no fim do sculo XVIII e vai ate a primeira guerra mundial (1914 a 1918). As revolues liberais que ocorreram no fim do sculo XVIII que de deram origem ao constitucionalismo clssico ou liberal. Surgiram assim: Constituies escritas: primeiro nos EUA (1787), Frana (1781). Rigidez constitucional, ou seja, procedimento mais dificultoso para sua alterao, trazendo tambm a ideia de supremacia da constituio. Direitos de primeira dimenso (no mais se utiliza o termo geral), quais sejam, os direitos ligados a liberdade, direitos da burguesia. Assim, a primeira dimenso ligada a liberdade compreendem os DIREITOS CIVIS e DIREITOS POLTICOS-so direitos individuais. Principio no tem carter vinculante, diretriz, diferente de norma.

Existem duas tradies que contriburam para a construo do constitucionalismo: I - A tradio norte-americana contribuiu com duas ideias: a supremacia da constituio e a garantia judicial desta supremacia. Nos EUA a supremacia est ligada ao estabelecimento das regras do jogo poltico estabelecidas pela constituio, que ser jogado pelos Poderes (PL, PE, PJ), assim, por estabelecer as regras, ela esta acima dos jogadores (supremacia). O Poder Judicirio , ento, o responsvel pela garantia, por ser o mais neutro politicamente. A ideia de poder constituinte e poderes constitudos surgiram com a tradio norte americana. O controle de constitucionalidade surgiu exatamente nos EUA no caso Murbury x Madson por John Marshall, em 1803 controle difuso de constitucionalidade. II - A tradio francesa: contribui tambm com duas ideias: a garantia de direitos e separao de poderes (art. 16 Declarao Universal dos Direitos do Homem e do cidado). Surge nesta fase prevalece ideia do POSITIVISMO JURDICO, surgindo tambm a ideia do estado de direito, tambm chamado de estado liberal ha o imprio da lei. Ele surgem para substituir o modelo de Estado anterior que era o chamado Estado de Policia (absolutista). Principais caractersticas do ESTADO LIBERAL: 1) Os direitos fundamentais correspondem aos direitos da burguesia (liberdade e propriedade) - Estado abstencionista no intervm na economia, nas questes sociais os direitos somente carter formal e no material direitos negativos. Interveno nos direitos fundamentais somente atravs de lei. 2) A limitao do poder do Estado pelo direito se estende ao soberano ningum estava acima da lei; 3) Principio da legalidade da Administrao Publica a Administrao Publica s podia atuar com previso legal; 4) O Estado se limita a defesa da ordem e segurana publica chamado estado mnimo (Estado participa o mnimo possvel das relaes sociais, somente quando for estritamente necessrio). 3 Fase Constitucionalismo Moderno ou Social: Ocorreu no perodo entre guerras. O surgimento do constitucionalismo moderno foi decorrente do esgotamento ftico do constitucionalismo liberal, incapaz de atender as demandas por direitos sociais. Surgem os direitos de segunda dimenso, (no gerao visto que no so superadas pelas seguintes, mas coexistem) ligados ideia de IGUALDADE, em sua vertente material. Abrangem os direitos SOCIAIS, ECONMICOS e CULTURAIS so direitos coletivos. Surge o chamado ESTADO SOCIAL: busca sanar o antagonismo existente entre a liberdade poltica X desigualdade social, surgida no estado de direito/liberal. O estado social no confunde com o estado socialista, visto que o primeiro mantm sua adeso ao capitalismo, diferente do estado socialista ou proletrio que no e adepto do capitalismo, mas sim do comunismo ou socialismo. Caractersticas do ESTADO SOCIAL: 1) Interveno no domnio social, econmico e laboral (trabalho); 2) Assume papel decisivo na produo e distribuio de bens; 3) Garantia de um mnimo de bem estar social (welfare state)- Ex.: LOAS 4) Estabelecimento de um grande convenio global de estabilidade econmica. 4 Fase- Constitucionalismo Contemporneo/ Neoconstitucionalismo: A teoria do positivismo surge aps a segunda guerra mundial, visto que na guerra varias atrocidades foram cometidas em nome da lei, Surge assim, o positivismo que busca uma reaproximacao entre o direito e a moral. E uma tentativa de superar a dicotomia existente entre o jus naturalismo e o jus positivismo (ser o ponto de equilbrio). Surgem: Direitos de terceira dimenso, ligados ao valor fraternidade ou solidariedade. Direito ao meio ambiente, autodeterminao dos povos, direito ao progresso ou desenvolvimento, direito de comunicao (rol exemplificativo). Direitos de quarta dimenso, ligado ao valor pluralidade. Direito a democracia, informao e pluralismo. Direitos de quinta dimenso. Paz. Caractersticas do neoliberalismo: 1) Normatividade da constituio - Na Europa entendia-se que a constituio tinha carter meramente poltica, no vinculando o legislador infraconstitucionais, visto serem apenas diretrizes. Os parlamentares seriam amigos dos direitos fundamentais;

2) Supremacia constitucional a constituio dever ser escrita e rgida, ou seja, procedimento para sua alterao mais severo; 3) Centralidade da constituio Onipresena da constituio/ ubiquidade constitucional, significa que a constituio esta presente em todos os assuntos que tenham a mnima relevncia. A Constitucionalizao do direito e fruto da centralidade da constituio. Constitucionalizao do direito, fatores que contriburam: 1) Eficcia horizontal dos direitos e garantias fundamentais. Os direitos fundamentais quando surgiram s havia eficcia vertical, hierarquia entre o estado e o individuo. Com a evoluo, passou-se a aplicar a eficcia dos direitos e garantias fundamentais entre os particulares, que esto em condio de coordenao e no de subordinao como e com o Estado. 2) Filtragem constitucional: a constituio e o fundamento de validade da lei, assim, a interpretao das leis tem que ser feito a luz dos valores previstos pela Constituio (Principio da interpretao conforme a constituio). 3) Rematerializao da constituio: e uma caracterstica comum das constituies psguerra. O contedo da constituio foi revisto, sendo que novos direitos fundamentais foram acrescidas entre outros, sendo caracterstica destas constituies serem prolixas. Surge o ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO: conexo entre o estado de direito e democracia pela viga mestra principio da soberania popular. Participao do povo nas decises do Estado (art. 2, nico da CF). Caractersticas do ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO/ ESTADO CONSTITUCIONAL DEMOCRTICO. 1) Preocupao com a efetividade e com a dimenso material dos direitos fundamentais (anteriormente se preocupava em garantir os direitos, agora e efetivar dos direitos fundamentais. No se preocupa com os direitos em sua vertente meramente formal, mas material); 2) O governo deve ser exercido e organizado em termos democrticos a constituio consta mecanismos de participao popular direta e indiretamente na formao da vontade do Estado; 3) O legislador passa a ter alem das limitaes formais, limitaes materiais no vincula o legislador apenas no procedimento para a elaborao da lei, mas ao contedo da lei que e editada. 5 fase: Constituio do Futuro: teoria desenvolvida pelo estudioso argentino Jose Roberto Dromi, em sntese afirma que a constituio do futuro devera buscar o equilbrio entre as conquistas do constitucionalismo Moderno e os excessos do Constitucionalismo contemporneo. Ex.: equilbrio entre os poderes. Aponta sete valores fundamentais que devem estar presentes nas Constituies do futuro: a) Verdade no prometer o que no se pode cumprir; b) Solidariedade; c) Consenso; d) Continuidade no devem sofre reformas; e) Participao (povo); f) Integrao; g) Universalizao principalmente em relao aos direitos fundamentais.

Classificao das Constituies:


As Constituies so estudadas pela doutrina sob vrias perspectivas. 1- Classificao quanto ao Contedo: Constituio Formal Constituio escrita e dotada de supremacia. Uma constituio pode ser escrita, mas no ter adotado tal princpio. por isso que se costuma dizer que todas as normas que esto nesse documento, na Constituio Formal so normas constitucionais formais, usufruindo dos privilgios da supremacia. Assim, todas as normas expressas nessa constituio sero formais, independentemente de seu contedo. Constituio Material Esta expresso designa as normas que tratam de matria constitucional: a organizao do Estado, a organizao do Poder e os direitos individuais. Dessa forma, as normas que esto na Constituio e que tratam de matria constitucional so normas, alm de formais, materiais. No h hierarquia em razo do contedo. A Constituio de 1988 uma Constituio Formal, que possui normas constitucionais materiais. 2- Classificao quanto Forma

Constituio Escrita As normas constitucionais esto todas elas reunidas em um nico documento escrito. Por isso so chamadas de Constituies Codificadas, como o modelo brasileiro e o da maior parte dos pases. Constituio No-Escrita As normas sobre matria constitucional no esto codificadas, no aparecem aglutinadas formando um s documento escrito. As normas bsicas sobre matria constitucional podem ser encontradas em normas escritas, s que esparsas (mas normas redigidas). Alm disso, so encontradas em normas meramente costumeiras e at mesmo em decises de tribunais, uma vez que em determinados sistemas, o prprio judicirio pode criar normas. 3- Classificao quanto ao Modo de Elaborao Constituio Histrica Tambm chamada de Costumeiras. a constituio sempre no-escrita e que no foi produzida em um dado momento por uma Assembleia Constituinte convocada especialmente para isso. A constituio histrica tem essa nome, pois ela o resultado de uma evoluo gradual das instituies de um Estado. Ela o produto do passar do tempo. Suas normas surgem espontaneamente. o caso da Constituio da Inglaterra. Constituio Dogmtica Esta uma constituio sempre escrita, elaborada por um grupo convocado especialmente para essa tarefa e feita com base nos dogmas que prevalecem na sociedade no momento de sua elaborao. Portanto, toda Constituio Escrita dogmtica. 4- Classificao quanto Origem: Constituio Outorgada a constituio imposta pelo Governante ou pelo grupo que detm o poder. Ainda que exista uma Assembleia Constituinte, se este constituinte no teve liberdade de apreciao, a Constituio ter sido Outorgada. Constituio Promulgada Alguns preferem denominar de Constituio Votada, Democrtica ou Popular. a constituio que foi livremente discutida, votada e aprovada por representantes do povo eleitos com esta finalidade. No basta a existncia de uma Assembleia Constituinte, necessrio que a Constituio tenha sido resultado de uma livre discusso. Constituio Cesarista Alguns preferem chamar de Constituio Napolenica. Esta constituio imposta pelo governante que submete esta constituio a uma consulta popular para referend-la. 5- Classificao quanto Estabilidade/Alterabilidade/Mutabilidade/Consistncia: Constituio Imutvel a constituio que no admite a sua prpria reforma. Constituio Rgida O processo previsto para a reforma da constituio um processo especial, solene, complexo, dificultoso. Trata-se de um complexo mais complexo do que o de uma lei ordinria. a rigidez constitucional que garante a supremacia da Constituio. Constituio Flexvel Aqui no h um processo especial de reforma, inexistindo um mecanismo mais complexo para reforma, diverso do mecanismo de elaborao da lei ordinria. , portanto, a constituio facilmente reformada. Constituio Semirrgida Como o prprio nome j revela uma constituio em parte rgida e em parte flexvel, o que significa que uma parte das normas dessa constituio s podero ser alteradas por um processo especial/solene, enquanto que outra parte das normas da mesma constituio poder ser alterada por lei ordinria. Constituio Super-rgida a Constituio rgida que possui clusulas ptreas, portanto, se considerarmos esse complemento, a Constituio Federal de 1988 deve ser considerada super-rgida. 6- Classificao quanto a Extenso: Constituio Sinttica ou Concisa, Breve ou Curta aquela que contm essencialmente normas gerais, deixando o detalhamento minucioso das matrias que tratou para a legislao infraconstitucional. Exemplos: Constituio dos EUA e Frana. Constituio Analtica ou Longa, Prolixa aquela que alm de normas gerais, j apresenta tambm um detalhamento minucioso das matrias que enfrentou. Exemplo: Constituio Brasileira de 1988.

7- Classificao quanto Interpretao: Constituio Normativa aquela plenamente eficaz, que tem a sua efetividade assegurada, j que h um ajuste perfeito entre os seus mandamentos e o Poder Poltico. o caso da Constituio Brasileira de 1988. Constituio Semntica ou Disfarce aquela que prev mecanismos que favorecem a perpetuao no poder do governante. o caso da Constituio Brasileira de 1937. Constituio Nominal aquela tida como ineficaz, pois reiteradamente menosprezada, no cumprida pelos que detm o Poder Poltico. 8- Classificao quanto Finalidade: Constituio Garantia ou Defensiva o modelo clssico de Constituio que surgiu com o intuito de limitar o poder poltico, e com isso garantir o fortalecimento dos direitos individuais. Constituio Social aquela que surgiu com o advento do Estado Social, e que alm de ter por objetivo a limitao do poder poltico a Constituio que tambm contm normas bsicas sobre direitos sociais, ordem econmica e ordem social. 9- Quanto Concretizao: Constituio Jurdica Designa a prpria Constituio oficial do pas, regularmente aprovada e promulgada pelo poder competente e, portanto, que goza de eficcia jurdica. Constituio Real Traduz o sentido sociolgico de constituio, desenhado pelo publicista Ferdinand Lasalle, a verdadeira constituio de um pas no a constituio jurdica, que uma mera folha de papel, a verdadeira constituio de um pas a conjugao dos fatores reais de poder, tais como o poder econmico, o poder militar, dentre outros. a conjugao desses poderes que cria a realidade social, a verdadeira Constituio Real e que direciona o Estado. No caso de conflito entre Constituio Real e Constituio Jurdica, sempre prevaleceria na prtica a Constituio Real, assim, a Constituio Jurdica deveria se ajustar Constituio Real. 10- Classificao das Constituies quanto Ideologia: Constituio Ortodoxa Constituio Ortodoxa a constituio influenciada por uma NICA ideologia, como foi o caso das Constituies Liberais do final do sculo XVIII e do sculo XIX, pois foram influenciadas apenas pela ideologia liberal, assim como tambm foram as Constituies da Ex-Unio Sovitica. Constituio Ecltica Tambm pode ser chamada de Constituio Pragmtica/Utilitria/Compromissria. Constituio Ecltica aquela que sofreu influncia de mais de uma ideologia. Ela o resultado de um acordo entre representantes das vrias correntes ideolgicas que estavam presentes na assembleia constituinte. A CF/88 uma constituio ecltica. 11- Classificao quanto Relao Estado-Religio: Constituio Teocrtica ou Confessional Pode estabelecer um modelo de unio ou de confuso entre Igreja e Estado. Constituio Laica a que estabelece uma separao entre igreja e Estado, como a Constituio Brasileira de 1988 e todas as Constituies Brasileiras da Repblica.

Aplicabilidade das Normas Constitucionais


Plena NO dependem de regulamentao, portanto, tem aplicabilidade imediata (, so nos termos da lei) Normas Constitucionais Contida NO dependem de regulamentao, portanto, tem aplicabilidade Imediata (, so + nos termos da lei) Limitada DEPENDEM de regulamentao (ser, estabelecer, dever + nos termos da lei)

Poder Constituinte Originrio


Poder Constituinte Originrio Tambm chamado de Genuno ou de Primeiro Grau. O Poder Constituinte Originrio o nome do prprio poder que cria a Constituio de um Estado, por isso originrio. Esse poder : Inicial, afinal o poder inaugural, pois esse poder inaugura a ordem jurdica e constitucional. Autnomo, pois uma consequncia do fato de ser um poder inaugural. Superior, o Poder Constituinte surgia com esse trao de Superioridade mxima, com ressalva ao Poder Natural. Ilimitado, o prprio Sieys considerava esse poder como ilimitado, MAS, que deveria respeitar o direito natural, j que o direito natural anterior ao prprio Poder Constituinte e ao prprio Estado. A doutrina contempornea concorda que possvel identificar alguns limites a esse poder originrio, como por exemplo: o Limites Transcendentes: aqueles que decorrem, alm do prprio direito natural, de valores ticos superiores e de uma conscincia jurdica coletiva da sociedade; o Limites Imanentes: aqueles que decorrem da prpria natureza da configurao do Estado, como o Princpio da Soberania Nacional, j que no teria sentido imaginar que o Poder Originrio que criaria a Constituio de um Estado no respeitaria a ideia da Soberania Nacional, alm do que, por lgica, teria o prprio Poder Originrio respeitar a noo de direito sustentada por ele mesmo, respeitando o movimento revolucionrio que o impulsionou. o Limites Heternomos: so os limites decorrentes do direito internacional. Incondicionado, j que no est condicionado condies pr-estabelecidas de exerccio. Para Sieys, o titular do Poder Constituinte Originrio seria a Nao. Nao no apenas o conjunto das pessoas que vivem no momento presente da vida de um Estado, em verdade, a nao tem uma noo maior, abrangendo o passado, o presente e o futuro, assim, os representantes do presente agem em nome da representao da nao e no apenas em nome deles mesmos. claro que a doutrina contempornea simplifica, e considera que o POVO o titular do Poder Constituinte. preciso lembrar uma distino entre Espcies de Poder Constituinte Originrio: Poder Constituinte Originrio Histrico-Fundacional: aquele que faz a primeira Constituio de um pas, como, por exemplo, no caso brasileiro a Constituio de 1824. Poder Constituinte Originrio Revolucionrio: o que faz uma nova Constituio. Assim, todas as demais Constituies Brasileiras foram produzidas por Poder Constituinte Originrio Revolucionrio. Poder Constituinte Derivado Tambm denominado de Poder Institudo ou de Segundo Grau. Fundamenta-se no poder que o criou e dele decorre. O Poder Constituinte Derivado, limitado e condicionado s normas preestabelecidas por aquele que o criou e no tem autonomia. Se divide em: Poder Constituinte Derivado Reformador: Tem por finalidade a reforma, a alterao do texto constitucional. Faz isso por meio de Emendas Constituio. Poder Constituinte Derivado Revisor: Exercido pelas Emendas de Reviso previstas no art. 3 do ADCT. Poder Constituinte Derivado Decorrente: o poder conferido aos Estados-membros da Federao para elaborarem a sua prpria Constituio.

Princpios Fundamentais da Constituio Federal de 1988:


A- Princpios Informadores do Estado Brasileiro O art. 1, caput, da CF, proclama como princpios informadores do Estado Brasileiro os princpios: Republicano (forma de governo - Repblica); Federativo (forma de Estado Federao: o vnculo existente entre as partes componentes indissolvel, isto , no h direito de separao de uma parte com as demais);

Democrtico (regime poltico Democracia. Estado Democrtico aquele que adota a democracia como regime poltico. O Brasil um Estado Democrtico de Direito, isto , trata-se de um Estado regido por leis, ou seja, que s pratica atos dentro das leis). B- Fundamentos da Repblica Federativa do Brasil Alm disso, estabelece como fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, incisos I a V). Fundamento aquilo que serve como base/alicerce, ou seja, o incio de tudo: I. a soberania (poder, fora, supremacia, capacidade de autodeterminao); II. a cidadania (ter cidadania ter direitos polticos, ou seja, ter possibilidade de atuar na vida poltica do pas, por exemplo, atravs do voto); III. a dignidade da pessoa humana (o Estado tem o dever de proporcionar ao cidado vida digna. Vida digna uma vida com o mnimo necessrio para uma existncia feliz); IV. os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (o legislador teve a inteno de conciliar o capitalismo e o trabalho); V. o pluralismo poltico ( uma decorrncia da democracia, uma vez que o Estado respeita as diferentes vises polticas); Pargrafo nico - Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos (democracia representativa) ou diretamente (democracia direta), nos termos da Constituio CUIDADO: O povo no exerce exclusivamente o poder por meio de representantes eleitos diretamente. possvel que o povo exera DIRETAMENTE o poder. C- Separao dos Poderes No art. 2, a CF proclama tambm como princpio fundamental constitucional a separao dos poderes: So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. So poderes independentes, logo, inexiste hierarquia entre eles. So poderes harmnicos, logo, esto entrelaados entre si. Cada um desses poderes desempenhar funes do Estado. Assim, so as funes principais (tpicas) de cada um dos poderes: Poder Legislativo Legislar e Fiscalizar Poder Executivo Administrar Poder Judicirio Julgar Assim, no h funo exclusivamente atribuda a um nico Poder. No Brasil, adotamos o Sistema de Freios e Contrapesos (Checks and Balances), ou seja, a ideia de entrelaamento entre os poderes, distribuindo funes tpicas e atpicas entre os Poderes para que possam se fiscalizar e controlar mutuamente. D- Objetivos Fundamentais O art. 3, a CF prev os objetivos fundamentais (metas) da Repblica Federativa do Brasil: I. construir uma sociedade livre, justa e solidria (significa prestigiar a liberdade, a justia e a solidariedade); II. garantir o desenvolvimento nacional (significa o desenvolvimento nacional em todas as reas); III. erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais (aqui h a premissa de que o Brasil um pas subdesenvolvido); IV. promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (traz a ideia do direito de igualdade, ou seja, a proibio de preconceitos injustificados). E- Princpios das Relaes Internacionais O art. 4 da Constituio brasileira, encerrando o Ttulo I, enumera dez princpios que devem ser observados pela Repblica Federativa do Brasil nas suas relaes internacionais, a saber: I. independncia nacional (ou seja, cada pas independente e deve ser respeitado) ; II. prevalncia dos direitos humanos; III. autodeterminao dos povos (o Brasil no deve se intrometer em assuntos de outros pases) ; IV. no-interveno (o Brasil no deve se intrometer em assuntos de outros pases) ; V. igualdade entre os Estados (cada pas deve ser tratado com o mesmo prestgio); VI. defesa da paz; VII. soluo pacfica dos conflitos (o Brasil deve evitar guerra);

VIII. repdio ao terrorismo e ao racismo; IX. cooperao entre os povos para o progresso da humanidade (o Brasil deve dar a sua parcela de colaborao para que todos se desenvolvam); X. concesso de asilo poltico ( uma forma de amparar o estrangeiro que vem para o Brasil, perseguido politicamente em seu pas de origem). Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes.

Incorporao de Tratados Internacionais de Direitos Humanos


Depende se incorporados antes ou depois da EC 45/04: 1 Tratados de direitos humanos incorporados depois da EC 45/04: Tero fora de Emenda Constitucional, se atendidos dois requisitos: a) Requisito Material: tratar de direitos humanos. b) Requisito Formal: ter sido aprovado pelo mesmo qurum de EC: 3/5, em duplo turno, em ambas as casas do Congresso Nacional. 2 Tratados de direitos humanos incorporados antes da EC 45/04: H quatro posies possveis (medidas por fora do qurum de aprovao): a) Tm fora de lei Fundamento: critrio formal. Aprovados por decreto legislativo, qurum de LO. b) Tm fora supralegal Tratam de matria constitucional, mas tem qurum de Lei Ordinria. c) Tm fora de norma constitucional (EC) Fundamento Material: Direito fundamental fundamental, no importa o qurum. Vantagem: no pode ser revogado por lei. d) Tm fora supraconstitucional Esto acima da Constituio Federal. transnacional, de toda humanidade.

Direitos Fundamentais
A) Caractersticas dos Direitos Fundamentais Universalidade Devem estar presentes em todas as sociedades. Inalienabilidade So intransferveis e inegociveis (no tem carter patrimonial). Imprescritibilidade No prescrevem. Irrenunciabilidade O indivduo pode deixar de exercer ou limitar os diretos fundamentais por um perodo (limitao voluntria). Relatividade ou Limitabilidade No so direitos absolutos. Historicidade So histricos porque surgem em determinado momento, se evoluem e podem, com o passar do tempo, se extinguir. B) Destinatrios dos Direitos Fundamentais O art. 5, caput, da CF dispe que Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade... A expresso sublinhada j foi objeto de anlise pelo STF, o qual determinou sua abrangncia da seguinte forma: o qualificativo residentes no Pas no qualificativo do substantivo estrangeiro, e sim do sujeito composto brasileiros e estrangeiros. Desse modo, significa que a Constituio Federal assegura o exerccio daqueles direitos, indistintamente, a brasileiros e estrangeiros nos limites da nossa soberania. Embora a literalidade do art. 5, caput, possa induzir -nos a pensar que os brasileiros ou estrangeiros no residentes no Brasil no teriam garantidos seus direitos fundamentais, possvel concluir de forma diversa, tomando por base essa deciso do Supremo. A Constituio garante tanto aos brasileiros quanto aos estrangeiros a validade e o exerccio dos direitos fundamentais, dentro do territrio nacional. Assim, o que determina se uma pessoa tem ou no direito ao exerccio de certo direito fundamental o fato de este direito poder ou no ser exercido no nosso Pas.

C) Direitos Humanos x Direitos Fundamentais Os direitos humanos so direitos ligados a liberdade, igualdade e dignidade, consagrados no plano internacional. Direitos fundamentais so os direitos humanos consagrados no plano interno. Assim, a diferena bsica se refere ao plano de consagrao. Caractersticas dos Direitos Humanos: Historicidade Proibio do retrocesso Universalidade Relativismo cultural Limitabilidade No so absolutos Irrenunciabilidade No so renunciveis, pois pertence a toda humanidade. Inalienabilidade Imprescritibilidade Cumulatividade D) Classificao dos Direitos Fundamentais Existem duas classificaes: I- Legislativa: Direitos Individuais Direitos Coletivos Direitos Sociais Direito Nacionalidade Direitos Polticos II- Doutrinria: Direitos de Defesa: Indivduo usa desses direitos para se defender do arbtrio do Estado, ligados liberdade, portanto, so os direitos individuais consagrados no art. 5 da CF. Tem um carter negativo, pois exigem do Estado uma absteno e no uma atuao positiva. Em sua maioria esto consagrados em normas de eficcia plena ou contida. Direitos Prestacionais: So, basicamente, os direitos sociais (art. 6 ao 11 CF). Visam proteger o valor igualdade. Exigem uma atuao positiva do Estado, exigem prestaes materiais ou jurisdicionais. Os direitos prestacionais tem uma carga de eficcia menor e menor efetividade que os direitos de defesa, devido ao custo de serem prestados. Em sua maioria, esto consagrados em normas de eficcia limitada. Direitos de Participao: Permitem a participao do indivduo na vida poltica do Estado. So direitos ligados cidadania, participao poltica. Tem carter positivo e negativo. So os direitos de nacionalidade e os direitos polticos. E) Geraes ou Dimenses dos Direitos Fundamentais: 1 Gerao Liberdade Revoluo Francesa Direitos civis (defesa), direitos polticos (participao na vida poltica do Estado) Absteno do Estado (negativos) Direitos individuais 2 Gerao Igualdade Revoluo Industrial Direitos sociais, econmicos e culturais (prestacionais: educao, sade, lazer, cultura) Atuao (positivos) do Estado 3 Gerao Fraternidade Dicotomia entre pases ticos e pobres Direito ao desenvolvimento ou progresso, direito de autodeterminao dos povos, direito ambiental --------------------------------Direitos Transindividuais 4 Gerao Pluralidade Globalizao poltica

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Direitos Coletivos

F) Restries aos Direitos Fundamentais Requisitos para que a restrio dos direitos fundamentais sejam considerados legtimos/constitucionais: 1- Principio da legalidade: as restries aos direitos fundamentais no podem ser feitos por atos infralegais. Ateno! O art. 62 da CF medida provisria pode tratar de direitos

fundamentais, com exceo dos constantes no art. 62. Tambm e possvel por lei delegada art. 68, II, que pode legislar sobre direitos fundamentais sociais. 2- Principio da no retroatividade: as restries no podem retroagir atingindo situaes j consolidadas. 3- Principio da proporcionalidade: s ser legitima se adequada, necessria e proporcional em sentido estrito. 4- Principio da generalidade/abstrao: restrio aos direitos fundamentais tem que ser geral e abstrata, sob pena de ferir o principio da igualdade. 5- Principio da salvaguarda do contedo essencial: qualquer tipo de limitao a direito fundamental tem que respeitar o ncleo essencial dos direitos e garantias fundamentais (pode ser relacionado ao principio da menor ingerncia do possvel).

G) Direitos em Espcie: G.1) Direito Vida: Possui duas dimenses: I) Permanecer vivo; II) Vida digna (postulado interpretativo). Caractersticas: 1) Irrenunciabilidade ( uma caracterstica de todos os direitos fundamentais). Protege o direito contra o prprio titular. No confundir renuncia com no exerccio. Pontos polmicos: a) Eutansia: muitos autores sustentam que seria uma espcie de homicdio privilegiado. b) Testemunhas de Jeov: direito vida VS liberdade religiosa e autonomia da vontade. Havendo tratamento alternativo deve-se busca-los. O entendimento dos Tribunais estaduais que prevalece o direito vida. Se for criana ou pessoa inconsciente os parentes no podem impedir a atuao medica de transfuso de sangue. Todavia, se a pessoa for absolutamente capaz e consciente o mdico respeita a vontade do paciente, no h que se falar em crime ou responsabilidade do mdico diante da liberdade religiosa e autonomia da vontade. 2) Inviolabilidade: protege o direito vida quanto a sua violao em face de terceiros. o direito vida VS direito vida (estado de necessidade; legitima defesa). Ou, ainda, direito vida VS direitos fundamentais (pena de morte art. 5o, XLVII; aborto sentimental art. 128, II do CP) 1 posicionamento: a inviolabilidade do direito vida e a dignidade da pessoa humana so direitos absolutos razo pela qual o aborto sentimental no teria sido recepcionado pela CF/88; 2 posicionamento: direito vida do feto VS a liberdade sexual da me e a dignidade da pessoa humana, a CF teria recepcionado; ADPF 54 aborto em acrania argumentos a favor: antecipao teraputica do parto no aborto atipicidade da conduta; ainda que considerado aborto no seria punvel interpretao evolutiva do CP; dignidade da pessoa humana analogia a tortura interpretao conforme a CF). Quando se fala na descriminao do aborto no significa que toda mulher ter que abortar sempre que for um feto anencfalo, mas dar-lhe a oportunidade de escolha.

G.2) Direito Privacidade dividido em direito a: Intimidade, Vida privada, Imagem Honra. Exemplos comuns de restries legitimas a imagem: a) Radares eletrnicos; b) Cmeras de segurana (deve-se analisar o tipo de imagem que foi gerada); c) Noticia publicada dentro de um contexto jornalstico (reportagem que capta imagem de uma pessoa que esta dentro de um contexto jornalstico, ex., passeata, etc.); d) Matrias de interesse pblico, histrico, didtico, cientifico ou cultural.

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Questes especiais: A) Gravao Clandestina: consiste em uma gravao ambiental pessoal ou telefnica feita por um dos interlocutores sem o conhecimento dos demais. vedada em razo da violao a privacidade daquele que no teve o conhecimento (art. 5, X, CF). Em regra, este tipo de gravao ilcito de forma que no so admitidas no mbito processual. Porm, existem excees: 1) Utilizao pelo ru em sua defesa no processo penal (pondera-se o direito a privacidade e o direito a liberdade do ru e o seu direito a ampla defesa); 2) Gravaes feitas em legitima defesa: por exemplo, aquela feita contra um sequestrador, estelionatrio, chantagista, etc. A legitima defesa uma excludente de antijuridicidade, por isso, e considerada licita; 3) Gravaes feitas contra agentes pblicos: o STF pondera o direito a privacidade e os princpios da moralidade e da publicidade que regem a Administrao Publica, entendendo que estes ltimos teriam um peso maior. B) Quebra de Sigilo: engloba basicamente 4 sigilos: Bancrio Consiste nos dados bancrios de uma pessoa (extrato de conta corrente LC 105/01). Sigilo bancrio para alguns Ministros esta protegido pelo inciso X do art. 5, CF. Outros acreditam que estejam no inciso XII. E outros ainda, que no seria protegido. Fiscal Informaes constantes na declarao de imposto de renda; Dados (informticos) So as informaes constantes em um HD de um computador, pen drive ou CDR; Telefnico (No tem nada a ver com o contedo da gravao) o histrico de telefonemas realizadas por aquele nmero (registros de tempo, numero de telefone). Pode uma CPI quebrar o sigilo telefnico? Pode, o que no pode determinar a interceptao. Mas quem so as autoridades que podem determinar a quebra? a) autoridades fazendrias podem ter acesso a dados bancrios de determinada pessoa (LC 105/01). Em face desta lei existem varias ADI interpostas. Ver noticia do STF sobre caso concreto que determinou a suspenso da aplicao da lei. b) em regra, todos podem ser quebrados por juiz. c) a CPI tambm pode determinar a quebra de sigilo (art. 58, 3, CF). d) MP, segundo o STF, no pode requisitar diretamente. Se ele quiser deve requer ao juiz. Existe um caso em que foi permitida porque havia verba publica envolvida. Desta forma s neste caso pode pedir diretamente. e) TC, tambm, no pode determinar a quebra. C) Interceptao das Comunicaes: vedada pelo art. 5, XII da CF, segundo o STF (protege a liberdade das comunicaes). Consiste na intromisso ou interrupo de uma comunicao, por uma terceira pessoa, sem o conhecimento de um ou de ambos os interlocutores. Protege basicamente 4 formas de comunicaes: 1) Telegrfica: 2) Epistolar; 3) De dados (dados apenas informticos para alguns autores); 4) Sigilo das comunicaes telefnicas. Em qualquer uma delas quando um terceiro se intromete. Alexandre de Moraes entende que a interceptao s ocorre quando os interlocutores no tem conhecimento. Mas o STF entende que mesmo um sabendo, mas a gravao tenha sido realizada por um terceiro ser uma interceptao das comunicaes. Em relao s comunicaes telefnicas a CF estabelece trs requisitos: ordem judicial na forma da lei para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Vale lembrar que estes direitos no so absolutos, havendo sempre excees: a) Quanto ao sigilo epistolar, no pode ele subsistir para acobertar fins ilcitos. Nestes casos, as correspondncias podem ser violadas. Outro exemplo de violao ao sigilo epistolar a segurana publica ou sade publica. Alem destas duas hipteses, ser admitindo a violao a este sigilo nos casos de estado de sitio ou de defesa, assim como das comunicaes telefnicas; b) Quanto ao sigilo de dados: o STF diz que o que est protegido no art. 5, XII no so os dados em si, mas apenas a sua comunicao. Desta forma o e-mail no pode ser interceptado, mas uma vez recebido pelo destinatrio poderia ser violado. c) Sigilo das comunicaes telefnicas: a CF s admite se for para fins de investigao criminal ou instruo processual penal, na forma da lei (Lei 9296/96). Por isso

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ela no uma regra, mas sim uma exceo. No entanto, o STF admitiu que as gravaes feitas para estes fins fossem utilizadas para processo administrativo disciplinar. A lei estabelece que a interceptao deve ser o ultimo recurso para se obter uma prova, somente para crimes punidos com recluso, pelo prazo mximo de 15 dias podendo ser prorrogado por igual perodo (de forma indefinida). Nilson Naves disse que o estado de defesa tem durao de no maximo 30 dias, prorrogvel por mais 30, a qual no pode ser realizada de forma indefinida, ora se neste caso to gravoso no pode prorrogar de forma indefinida, quanto mais na interpretao telefnica. Clausula da reserva de jurisdio: determinados atos so reservados apenas ao Promotor de Justia. Nestes casos, nenhuma outra autoridade pode faz-lo, nem mesmo a CPI que possui poderes jurisdicionais. Assim a CPI no pode determinar a interceptao telefnica. So quatros os assuntos submetidos a clausula de reserva de jurisdio: a) art. 5, XII, CF (interceptao telefnica); b) art. 5o, XI, CF (violao de domicilio). Assim, CPI no pode determinar; c) art. 5o, LXI, CF (priso); d) art. 5o, LX (sigilo imposto a processo judicirio). Esta hiptese e nova e foi includa recentemente (MS 27.483 do STF). D) Inviolabilidade de Domicilio (art. 5, inciso XI, CF): No confundir a inviolabilidade do domicilio sem o consentimento do morador com a inviolabilidade do domicilio com o consentimento. Somente o primeiro protegido pela CF, com consentimento pode ser qualquer horrio. Sem o consentimento pode ser: 1) Situaes Emergenciais: Flagrante delito, para prestar socorro e desastre. Nestes casos, a casa pode ser invadida a qualquer hora, tanto de dia como de noite; 2) Por Determinao Judicial (cumprimento de mandado judicial): No pode ser cumprido durante a noite por ser perodo de descanso das pessoas, bem como porque pode ser cumprido durante o dia. Existem dois critrio para se saber se e dia ou no: critrio cronolgico (JAS dia e o perodo compreendido entre 6 e 18 horas se for com consentimento pode ser cumprido ate as 20 horas para se coadunar com a norma do CPC, sem consentimento seria possvel somente ate as 18 horas) e o critrio fsico-astronmico (sol nasceu e dia, sol se ps e noite perodo entre a aurora e o crepsculo). Alguns autores propem a utilizao conjunta dos dois critrios. O que casa? Casa compreende escritrios, consultrios, estabelecimentos comerciais e industriais, compartimentos habitados. Conceito to amplo quanto o previsto no art. 150 do CPP. Ser que um fiscal pode entrar numa casa com uso de forca? Existem fiscais que fazem isso com base em legislao antiga, que no foi recepcionada pela CF, segundo o STF. O STF entende que a autoexecutoriedade da administrao fazendria cedeu lugar a inviolabilidade do domicilio, neste caso especifico. Hoje, portanto, os fiscais no podem entrar no estabelecimento sem consentimento. Esta restrio e somente quanto a entrada, no podendo o proprietrio restringir a atividade do fiscal.

G.3) Princpio da Igualdade Esta prevista em vrios dispositivos da CF. Ateno, a lei pode fazer distines entre pessoas diferentes em situaes diferentes. O que se analisa ento o critrio da distino, ou seja, o elemento discriminador est a servio de um fim constitucional. O critrio para ser constitucional deve ser: objetivo, razovel e proporcional. Assim no se admite critrio preconceituoso, discriminatrio, arbitrrio, por exemplo. Critrio de admisso de concursos pblicos: art. 7, XXX da CF (critrio de admisso). possvel que o edital estabelea estes critrios como critrio de admisso, desde que com base em previso legal anterior. Tambm, s so admissveis se justificados pela natureza das atribuies a serem exercidas (sumula 683, STF trata do limite de idade, quando a natureza das atribuies do cargo a ser preenchido). A) Igualdade Formal e Igualdade Material: a formal e conhecida tambm como igualdade civil ou jurdica ou perante a lei (art. 5, caput). Igualdade formal e o tratamento isonmico a todos os seres de uma mesma categoria essencial. O critrio de Aristteles resumido na mxima: tratar igual os iguais e os desiguais de forma desigual na medida de suas de desigualdades, segundo JAS e ligado a igualdade formal. A igualdade material conhecida como igualdade real ou ftica ou perante os bens da vida. Seu objetivo e reduzir as desigualdades existentes. Esta consagrada na combinao do art. 5o; 3o, III e direitos sociais.

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Neste vis, surgem as aes afirmativas ou discriminaes positivas (e uma maneira de discriminar, mas de forma positiva). Surgiram na ndia na CF de 1947. Seu objetivo e corrigir de forma imediata uma situao de desigualdade. E criticada pelo seu carter temporrio. Ha autores que defendem sua inconstitucionalidade por criar uma discriminao reversa. Porem outra parte entende que seria constitucional. Justifica-se para a incluso de determinadas classes que possuem limitaes, como os deficientes. O sistema de cotas e, portanto, um dos mecanismos das aes afirmativas. Aes afirmativas consistem em polticas publicas ou programas privados desenvolvidos com a finalidade de reduzir as desigualdades decorrentes de discriminaes ou de uma hipossuficincia (econmica ou fsica) por meio da concesso de algum tipo de vantagem compensatria de tais condies. OBS: cotas para negros: argumento a favor (divida histrica de marginalizao). O grande problema e o que e ser negro. Este critrio subjetivo e que torna o sistema inconstitucional (ex: caso dos gmeos). B) Destinatrios: quem tem o dever de respeitar o principio da igualdade. Os direitos fundamentais possuem uma eficcia vertical (estado) como horizontal (particulares). Alguns autores distinguem igualdade perante a lei (dirigido a quem vai aplicar a lei PJ e PE) e igualdade na lei (no s aos que vo aplicar, mas aos que vo criar a lei PJ, PE e PL). No entanto, no Brasil todos os poderes pblicos so destinatrios do principio, inclusive o legislador. Isto a eficcia vertical. Quanto a eficcia horizontal, aplicada em relao aos particulares, vige a autonomia da vontade, razo pela qual no se aplica com a mesma intensidade que e aplicada ao poder publico (ex: licitao para o poder publico). Igualdade entre homens e mulheres (art. 5o, I): a lei estadual pode estabelecer diferenas desde que para atenuar desnveis.

G.4) Direito Liberdade: A) Liberdade de Manifestao do Pensamento: art. 5, IV e V, CF. No esta assegurado a liberdade de pensamento, porque isso no precisa de proteo, mas sim, a sua expresso. A CF veda o anonimato, para poder haver a responsabilizao. Assim, se agir de forma abusiva e violar direito de terceiro ha responsabilidade. E um direito que se exaure no momento em que se realiza. Disk denuncia: realizao de denuncia annima no e admitida como prova no processo. Mas e permitida a sua realizao para que a autoridade possa iniciar as investigaes. O STF no ha contaminao porque a averiguao e autnoma em relao a denuncia. Bilhetes apcrifos ou sem assinatura: em regra sem identificao no pode ser admitido. Mas o STF admite em duas situaes: quando o bilhete for o prprio corpo de delito do crime ou quando produzidos pelo prprio acusado. Instituies de feriados nacionais religiosos: os feriados so previstos em comemorao a alguma data cultural (art. 215, 2o da CRFB/88). O Estado constitucional possui 3 elementos que o identificam (Elementos de Identidade Constitucional): 1) O hino; 2) A bandeira; e 3) Os feriados. Educao religiosa: ele pode ser de 3 maneiras (contedo do ensino religioso): 1) Confessional: aquela que tem como contedo os princpios de uma determinada religio. H varias escolas particulares no Brasil com ensino confessional. Mas ser que a matricula no ensino religioso e obrigatria? Para o professor, quando se escolhe uma escola presta-se ateno em uma serie de fatores, e as vezes o bom colgio e aquele confessional, o adequado seria permitir a matricula facultativa, porque religio no deve ser imposta, deve ser da caracterstica de cada um. E tambm no se pode obrigar a escola a ensinar varias religies. Se for uma escola publica no se pode ter o ensino confessional obrigatrio, art. 210, 1. 2) Interconfessional: ensino dos princpios das varias religies. 3) No confessional: no ensina os princpios, apenas expe o que cada religio pensa. A Lei de Diretrizes e Bases da Educacao regulamenta isso no art. 33, 2o: ela nao define qual sera o conteudo religioso se interconfessional ou nao confessional. A sociedade civil e que deve se reunir para definir o conteudo das aulas de ensino religioso.

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Escusa de conscincia (art. 5, VIII): ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. uma possibilidade que a pessoa tem de alegar o imperativo de conscincia para se recusar ao cumprimento de algumas obrigaes. O fato de a pessoa cumprir uma prestao alternativa no significa uma sano (ESAF): o objetivo e assegurar a escusa de conscincia. Ex.: a pessoa pode recusar a pegar em armas porque vai contra os princpios dela. Ex.: servio militar, voto, participao no Jri: obrigaes legais impostas a todas. A pessoa pode se recusar a cumprir essas obrigaes, desde que cumpra prestao alternativa. Se no existir lei fixando prestao alternativa, a pessoa pode alegar amplamente a escusa de conscincia, no podendo ser punido por isto. Se a pessoa pode alegar a escusa de conscincia enquanto no existir lei, essa norma do art. 5, VIII e de eficcia contida (possivelmente restringvel). A prestao alternativa no tem cunho sancionatrio, mas se a pessoa tambm se recusa a prestar essa, ai sofrera uma sano: penalidade do art. 15, IV (suspenso dos direitos polticos). Alguns autores falam em perda de direito poltico (maioria). E importante que na esfera poltica de um Estado laico, para a deciso ser legitima, ela tem que ser racionalmente justificvel, no pode ser baseada em argumentos exclusivamente religiosos. Isso no quer dizer que os argumentos religiosos no so importantes, porque se criaria um desequilbrio com os ateus. Para ser valido, ele tem que ser traduzido (traduo institucional): de um argumento exclusivamente religioso para um argumento racionalmente justificvel (imparcial). B) Liberdade de reunio e associao: A reunio e a associao possuem dois pontos em comum: Pluralidade de participantes: por isso que so classificadas como direitos coletivos (seriam direitos individuais de expresso coletiva); Fim previamente determinado: por exemplo, reunio de condomnio. A principal diferena e que a reunio tem um carter episdico (temporrio); j a associao possui um carter permanente. A liberdade de reunio esta prevista no art. 5, XVI todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Cuidado = Necessidade de autorizao para reunio ocorrer em locais pblicos: no necessria autorizao. Mas porque se exige o prvio aviso? Essa necessidade existe: Para no frustrar outra reunio; Para que autoridade tome as providencias necessria, por exemplo, desvio do trnsito, segurana (porque no e um direito absoluto, tambm atinge o direito de outras pessoas). A liberdade de associao esta prevista em vrios dispositivos no art. 5, XVII a XXI: XVII plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; XVIII a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; XIX as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; XX ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; XXI as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente. o direito de se associar e de permanecer associado. OBS.: No dependem de autorizao estatal: Liberdade de reunio; Criao de associaes, e na forma da lei, de cooperativas; Criao de sindicatos; Criao de partidos polticos.

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G.5) Direito Propriedade Uma coisa ter o direito de ter a propriedade que j possui, em que ha o direito de manter essa propriedade, sem que ningum a tire arbitrariamente. Outra coisa o direito de se ter uma propriedade (direito mnimo). Tese de um autor americano: o Estado deveria proporcionar as pessoas um patrimnio mnimo, para se ter igualdade de condies. A Constituio consagra varias normas ligadas ao direito da propriedade. A) Regime jurdico da propriedade: hoje, alguns autores sustentam que no haveria mais distino entre direito publico e privado, mas partindo do pressuposto de que ha distino, o direito de propriedade pertence ao regime de direito publico, segundo JAS (CESPE). B) Funo social da propriedade: a Constituio no art. 5, XXII diz que e garantido o direito de propriedade e, logo e seguida, diz que ela atendera a sua funo social (XXIII).
XXII garantido o direito de propriedade; XXIII a propriedade atender a sua funo social;

Qual a interpretao desses dois dispositivos? O entendimento dominante que o direito de propriedade s e garantido se ela atender a sua funo social. Daniel Sarmento entende que o direito de propriedade no garantido s se ele cumpre a sua funo social, ento, a funo social confere uma maior proteo ao direito de propriedade. Isso porque se o proprietrio tem uma propriedade que no cumpre a sua funo social que e invadida, ele pode se utilizar das aes possessrias, da mesma forma da propriedade que cumpre a sua funo social. Uma invaso pelo MST (ou qualquer outra organizao) legitima? Segundo o STF, invaso de propriedade, a pretexto de fazer reforma agrria, ilegtima (contrarias ao direito). C) Restries que a propriedade pode sofrer quando no cumpre a sua funo social: 1) Limitao ao carter absoluto da propriedade: quando uma propriedade cumpre a sua funo social? A Constituio no diz quais so os requisitos, ela diz que cabe ao Plano Diretor do Municpio estabelecer esses requisitos, segundo dispe o art. 182, 2: 2 A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor . O Plano Diretor e obrigatrio nas cidades que tenham populao superior a 20 mil habitantes. No caso da propriedade rural, a prpria Constituio estabelece os requisitos, que esto no art. 186:
Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I aproveitamento racional e adequado; II utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.

Se uma propriedade no cumpre a sua funo social, ela pode ter um tratamento diferenciado. A funo social limita o carter absoluto da propriedade. 2) Limitao ao carter exclusivo da propriedade: a requisio limita o carter exclusivo do direito de propriedade. Na Constituio existem dois tipos de requisio: - Requisies civis (art. 5o, XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade partcula assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano) - Requisies militares (art. 139, VII Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no artigo 137, I, s podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: (...) VII requisio de bens). Na requisio no ha transferncia da propriedade, ha apenas um uso ou uma ocupao temporria da propriedade. Geralmente se tem uma hiptese emergencial. A requisio pode ser de bens, moveis ou imveis, e de servios. Na requisio existe indenizao? A indenizao s ocorrera se houver dano propriedade; se no houver dano no ha que se falar em indenizao. Ento, ele sempre ser posterior. 3) Limitaes ao carter perpetuo da propriedade: Desapropriao (art. 5, XXIV):

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XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;

Aqui existe uma transferncia compulsria da propriedade. So, basicamente, 3 hipteses: a) Por necessidade publica; b) Por utilidade publica; c) Interesse social. A regra que a desapropriao deve ser previa, justa e, se a propriedade cumpre a sua funo social, o pagamento deve ser sempre em dinheiro. Mas se a propriedade no cumpre a sua funo social, uma das diferenas que o pagamento: se for imvel rural ser pago em ttulos da divida agrria (art. 184); se for imvel urbano ser pago em ttulos da divida publica (art. 182, 4, III). No caso do imvel urbano e possvel, ainda, progresso do IPTU ou parcelamento ou edificao compulsrios, para dai ser utilizada a medida de desapropriao. A competncia para fins de reforma agrria e privativa da Unio. Com relao propriedade rural, mesmo o que no cumpra a sua funo social, as benfeitorias uteis e necessrias tem que ser pagas em dinheiro. Apenas o preo do imvel e das benfeitorias volupturias sero pagos em TDA. Quando o Poder Publico desapropria um imvel, essa transferncia imune a tributos? No, imune apenas a impostos (art. 184, 5). Uma propriedade rural produtiva pode ser desapropriada? Pode, o que no pode para fins de reforma agrria, por interesse social. Se for por necessidade ou utilidade publica pode ser desapropriada. Pequena e media propriedades rurais, desde que o proprietrio no possua outra. Requisio Refere-se a bens e servios Voltada para o uso da propriedade Necessidades transitrias auto-executoria Indenizao posterior, se houver dano Desapropriao Refere-se apenas a bens Aquisio da propriedade Necessidades permanentes Depende de acordo ou processo judicial Indenizao previa, justa e em dinheiro, salvo art. 182, 4, III e art. 184.

Possibilidade de confisco: isso pode existir no Brasil? Existe uma possibilidade prevista no art. 243: As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias. E semelhante desapropriao, em que ha transferncia compulsria de propriedade, mas aqui no ha qualquer tipo de indenizao. Tem um efeito claramente sancionatrio. So duas hipteses: a) caput, neste caso, pode ser expropriada e ser destinada ao cultivo de medicamentos, e no haver indenizao; e, b) pargrafo nico. Possibilidade de usucapio: tem previso no CC, mas na Constituio existe uma previso especial: de usucapio constitucional, que existe, tanto para imveis urbanos, quando para imveis rurais. A usucapio constitucional possui um prazo menor: so 5 anos, mas h a exigncia de requisitos: 1) Requisitos tradicionais: posse mansa, pacifica, ininterrupta, sem oposio. O possuidor tem que possuir o imvel como se fosse seu; 2) No pode ter outro imvel, nem urbano, nem rural (e no pode adquirir outro imvel por esse tipo de usucapio); 3) Tem que fazer do imvel a sua moradia ou a moradia de sua famlia; 4) Requisitos especficos de cada usucapio: - Imvel urbano: Maximo 250 m2;

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- Imvel rural: Maximo 50 hectares e tem que tornar a propriedade produtiva. Usucapio de imveis pblicos no e permitida, nem urbana, nem rural.

G.6) Garantias Individuais Garantias: so instrumentos criados para a proteo dos direitos. A garantia tem um carter instrumental, ela no um fim em si mesmo, apenas um meio para a proteo de um direito. As garantias constitucionais no so apenas as aes constitucionais. A garantia um meio para a proteo de um direito substancial. A) Principio da no retroatividade das leis (segurana jurdica): art. 5, XXXVI (segurana jurdica): a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada ; Esta a regra, mas h casos em que se admite uma lei com efeitos retroativos (excees): i - Lei penal quando beneficiar o ru (art. 5, XL: a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru); ii - Leis interpretativas: feita para esclarecer o contedo de lei anterior. S atinge relaes que no houve transito em julgado; iii - No direito tributrio ha duas excees: retroatividade interpretativa e retroatividade benigna. Art. 106 CTN:
Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica.

B) Direito adquirido: a principal controvrsia e: pode uma norma feita por EC violar direitos adquiridos? Isso tem que ser analisado em 2 aspectos: i) Quando se fala de uma nova Constituio, no se fala em proteo de direitos adquiridos (entendimento pacfico do STF); Distino entre retroatividade mnima X media X mxima: A mnima automtica, quando a nova Constituio entra em vigor; j na media e na mxima: a Constituio tem que dizer expressamente (no automtica). Retroatividade mnima: por exemplo, contrato celebrado em 1980 que tenha se prolongado no tempo; em 88 surge uma nova Constituio. Esta Constituio se aplica imediatamente. Os efeitos deste ato praticado em 80, posteriores a 88, so automaticamente atingidos pela Constituio (efeitos futuros de atos ocorridos no passado), isso e uma retroatividade mnima. Ex.: anteriormente no Maximo juros de 24% no contrato de locao, com a nova Constituio diz 12%, aplica-se imediatamente. Retroatividade mxima: durante esse perodo foram pagos alugueis decorrentes do contrato de locao, mas essa prestao que ele pagou em 85 foi com juros de 24% AA. Nessa retroatividade mxima, a Constituio atingiria essa prestao j vencida e paga. Pode uma Constituio ter esse tipo de retroatividade? Pode, desde que diga expressamente. Ex.: prestaes vencidas e pagas. Retroatividade media: prestao vencida em setembro de 88, mas no foi paga, e entra em vigor a nova Constituio. Neste caso, a retroatividade e media, no ser atingida automaticamente, a no ser que a Constituio diga expressamente. Ex.: prestaes vencidas e no pagas. A polemica se da com relao emenda constitucional: ela pode atingir direitos adquiridos? No art. 5, XXXVI ha uma garantia individual e, portanto, uma clausula-petrea, ento, em principio, estaria protegida contra o poder derivado reformador. Mas alguns autores interpretam esse dispositivo da seguinte forma: a lei a que se refere o inciso uma lei em sentido estrito ou formal, logo, estaria apenas dirigida ao legislador

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ordinrio, no estando dirigida ao legislador constituinte derivado. O poder reformador no pode revogar o artigo, mas pode modificar. O STF adotava esse entendimento ate a Constituio de 88. Depois da Constituio de 88, o STF ainda no tem um entendimento claro. ii) Em razo da segurana jurdica, a lei deve ser interpretada como sendo uma lei em sentido amplo (abrange todos os atos normativos do art. 59), ento, no poderia haver violao por emenda Constituio. O direito adquirido tambm um principio relativo, no e um direito absoluto. Mas isso e uma hiptese excepcional, em regra, so absolutos. Entendimentos do STF sobre direito adquirido: Sumula 654: A garantia da irretroatividade da lei, prevista no art. 5, xxxvi, da constituio da repblica, no invocvel pela entidade estatal que a tenha editado. Sumula 473: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. No ha direito adquirido a regime jurdico e nem ao estatuto da moeda; Irredutibilidade de vencimentos e modalidade qualificada de direito adquirido (no e das parcelas que compem os vencimentos, e do valor global da remunerao). C) Ato jurdico perfeito: no existe direito adquirido que no decorra de ato jurdico perfeito. Uma distino bastante usual de que o direito adquirido se refere ao contedo do ato, ao passo que o ato jurdico perfeito se refere mais a forma do ato. Ex.: doao de uma pessoa para outra pessoa, os aspectos formais so da lei da poca em que a doao foi celebrada. Ato jurdico perfeito no o ato exaurido, o ato consumado, que aquele que esta apto a produzir os seus efeitos. Leis de ordem publica podem violar ato jurdico perfeito (CESPE)? O STF atualmente entende que o ato jurdico perfeito oponvel a todas as espcies de lei, inclusive as de ordem publica. D) Coisa julgada: a Constituio no diz qual a coisa julgada que esta protegida. A protegida aqui apenas a coisa julgada judicial, material ou formal. Coisa julgada inconstitucional ou relativizao da coisa julgada: o STF tem admitido em determinado casos, quando existirem interpretaes divergentes da Constituio, cabendo ao STF dar a ultima palavra. O STF tem admitido o ajuizamento de ao rescisria, mesmo com a existncia da Sumula 343 em sentido contrario. Smula 343 - No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais.

Direitos Sociais
A) Textura aberta dos direitos sociais: as Constituies democrticas geralmente consagram direitos sociais com essa textura, que permite a concretizao posterior dos direitos sociais, de acordo com a vontade da maioria. A primeira vista pode ser um defeito dos direitos sociais ser consubstanciado em norma de principio programtico, mas no . Isto serve exatamente para uma concretizao posterior, com a vontade da maioria, de acordo com cada poca. Ex.: Qual dos direitos do art. 6 deve possuir prioridade? Quem deve definir isso e a sociedade, de acordo com cada poca. A quem cabe, prioritariamente, essa concretizao? So dos Poderes que representam a maioria: PL + PE. Isso no quer dizer que o PJ esteja impedido de concretizar esses direitos, mas ate onde esse Poder teria legitimidade para atuar na prestao de direitos sociais? Art. 5, 1: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata . Esse artigo diz que as normas definidoras de direitos e garantias fundamentais possuem aplicao imediata: h uma controvrsia de como interpretar esse dispositivo. Pode o PJ aumentar o valor do salrio mnimo? Existem dois posicionamentos a respeito do dispositivo:

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1) Dirley da Cunha Junior: todos os direitos fundamentais (inclusive, os direitos sociais), sem exceo, devem ter a aplicao imediata, independentemente de qualquer fator (da consagrao desse direito). O Min. Eros Grau tem um entendimento bastante parecido (como doutrinador). 2) Ingo Sarlet (CESPE): o dispositivo deve ser interpretado como um principio, e no como uma regra, sendo que os princpios seriam mandados de otimizao (devem ser aplicados na maior medida possvel). Em razo da natureza e do enunciado de alguns direitos sociais o dispositivo deveria ser interpretado como sendo um principio, e no uma regra (mandamento de definio que deve ser aplicada na medida exata de suas prescries). B) Possibilidade de interveno do Poder Judicirio: Dividindo em 3 fases: 1) Impossibilidade de interveno: os direitos sociais como, em sua maioria, so consubstanciados em normas programticas, eles no seriam capazes de gerar direitos subjetivos. Ou seja, a pessoa no poderia exigir do Estado um prestao de direitos sociais, quando estivesse numa norma programtica. 2) Judicializao das relaes polticas e sociais (fase de hoje): o PJ tem um papel muito importante na implementao desses direitos. Ao pesquisar na jurisprudncia, encontram-se dezenas de decises aonde o PJ obriga o Estado a fornecer certas prestaes de direitos sociais. Esse crescimento comeou a ocorrer, sobretudo, aps a Constituio de 88. Essas decises tem causado uma verdadeira revoluo no oramento publico. O PJ a instancia mais apropriada para proteger os direitos sociais? Ex.: Instituto de Cncer (Inca) do RJ: ele possui uma lista de pessoa que iro receber o tratamento, de acordo com o grau de urgncia, houve uma deciso que determinou que um individuo furasse a fila. Ser que o PJ e o correto em determinar que aquela pessoa fosse melhor do que as outras? Nesta fase h uma atuao bastante forte do PJ. 3) Estabelecimento de critrios racionais para a interveno do PJ: Esta a fase que se busca, a desejvel. Para evitar que os mais excludos continuem assim que se deve estabelecer esses critrios. Prestaes de direitos sociais: toda deciso alo cativa de recursos e, implicitamente, uma deciso tambm desalocativa. Ou seja, o Estado tem um determinado oramento, sendo que neste ele tem que atender a uma serie de demandas legitimas: sade, segurana publica, rodovias, etc (previstas na Constituio). Assim, se for determinado que o Estado atue em determinado setor, por exemplo, na sade, outro setor importante no ser atendido. Como conciliar o oramento limitado com demandas ilimitadas? O Estado tem que fazer escolhas trgicas, porque no ha outro meio. C) Argumentos contrrios interveno do Poder Judicirio (procuradoria): 1) Normas programticas no geram direitos subjetivos; 2) A interveno judicial seria antidemocrtica e violaria a separao dos Poderes. Os direitos sociais so consagrados em normas de textura aberta, ento, a concretizao no deve caber ao PJ porque ele no representa a maioria, isso deve ser feito pelos representantes da maioria, porque eles que possuem legitimidade democrtica para isso. D) Argumentos favorveis interveno do Poder Judicirio: 1) Dficit democrtico das instituies representativas: inegvel, que hoje, principalmente quanto ao PL, que existe um dficit democrtico (ha pouca confiana da populao). Quando se tem um PL fraco/omisso h uma tendncia de se ter um PJ + forte (deve ter uma postura + ativa). 2) A Constituio um conjunto de normas e, portanto, o PJ estaria apenas exercendo a sua funo tpica. Aqui se parte do pressuposto de que a Constituio tem um carter normativo, ento, quando o PJ concretiza um direito social, ele esta aplicando a norma abstrata ao caso concreto (exerce a sua funo tpica). 3) Democracia no apenas vontade da maioria, eleies peridicas, sufrgio universal, mas tambm a fruio de direitos fundamentais bsicos por todos os indivduos. O conceito de democracia no envolve somente um aspecto formal, possui tambm um aspecto substancial: todos devem ter direito aos direitos bsicos. E) Reserva do possvel: tem sido muito utilizada no Brasil, mas surgiu na Alemanha, em 1972. Ha alguns autores, como Andreas Krell, que dizem que esse conceito no poderia ser transposto para a realidade brasileira, j que se trata de um conceito criado para pases de 1 mundo. Ento, ele contrario a reserva do possvel no Brasil. J o Daniel Sarmiento entende que justamente do Brasil, a reserva do possvel mais importante, porque as nossas dificuldades oramentrias so bem maiores.

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F) Dimenses da reserva do possvel: a reserva do possvel, segundo Ingo Sarlet, deve ser analisada em 3 dimenses: 1) Possibilidade ftica: a existncia de recursos para o atendimento das prestaes exigidas do Estado. Aqui se teria duas possibilidades: a) A existncia de recursos poderia ser analisada no caso concreto, individualmente; b) Em razo do principio da igualdade, deve ser analisada a possibilidade de universalizao daquela prestao. Assim, todos os demais indivduos que se encontram na mesma situao tambm devem ter o mesmo direito, no s o individuo que ajuizou a ao. O problema que o processo tem foco numa bilateralidade (no e uma justia distributiva), e o juiz no tem como analisar uma viso de tudo. Soluo apontada por alguns autores (Daniel Sarmiento, Ana Paula de Barcellos): maior utilizao das aes coletivas. Mas o PJ muito mais generoso em aes individuais, do que em aes coletivas. 2) Possibilidade jurdica: aqui, analisam-se, basicamente, 2 aspectos: a) Existncia de oramento para atender aquela demanda (principio da legalidade oramentria), e; b) Analise das competncias federativas: de quem seria a competncia para atender aquele direito. 3) Proporcionalidade da prestao e razoabilidade da exigncia: a reserva de possvel matria de defesa do Estado. Ento, o Estado que deve provar que no tem como atender aquela demanda. Esse um dos grandes problemas: o Estado geralmente faz uma alegao genrica. Celso de Mello: a reserva do possvel s deve ser admitida quando da existncia de justo motivo objetivamente afervel. G) Mnimo existencial: tambm surgiu na Alemanha, no Tribunal Federal Administrativo alemo, em 1953. Depois ele passou a ser utilizado pelo Tribunal Constitucional Federal (rgo Maximo). aquele conjunto de bens e utilidade indispensveis para uma vida digna. No o Maximo desejado. Ampliar excessivamente os direitos sociais acaba por inutiliza-los. O mnimo existencial subgrupo menor dentro dos direitos sociais, isso foi criado para que esses direitos possam ter maior efetividade. Isso se abstrai de 3 normas constitucionais: a) Liberdade material; b) Dignidade da pessoa humana; c) Estado social democrtico. H) Contedo do mnimo existencial: Ricardo Lobo Torres: no haveria um contedo definido. Esse posicionamento acaba indo de encontro com o prprio conceito de mnimo existencial. Ana Paula de Barcellos: compreende 4 direitos: educao fundamental, sade, assistncia em caso de necessidade e acesso a justia. Alguns falam do direito a moradia: que seria o direito, de passar a noite, pelo menos, num abrigo. I) Entendimentos doutrinrios: Ingo Sarlet: o mnimo existencial no se sujeita a reserva do possvel; Daniel Sarmiento: o mnimo existencial no seria absoluto, mas teria um peso maior na ponderao. J) Vedao de retrocesso social: os direitos sociais precisam ser concretizados, em razo da textura aberta. Parte da doutrina sustenta que quando o direito social concretizado, essa concretizao passaria a fazer parte do prprio direito social (contedo desse direito). como se a concretizao fizesse parte do contedo do direito, ela passaria a ter um status constitucional (sendo materialmente constitucional). Com base nisso, alguns doutrinadores sustentam que haveria esse principio da vedao do retrocesso social (efeito cliquet), que e abstrado dos princpios da segurana jurdica, da dignidade da pessoa humana, da mxima efetividade (art. 5, 1) e do Estado democrtico e social de direito. Significa que o grau de concretizao dos direitos sociais no poderia ser objeto de um retrocesso. Tambm chamado de proibio de retrocesso. Existem dois posicionamentos com relao a essa vedao:

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1) Gustavo Zagrebelski (posicionamento + rgido): no poderia haver qualquer reduo no grau de concretizao atingido por um direito social. Ex.: licena maternidade passa para 6 meses, para ele, no poderia ser reduzido esse prazo posteriormente. 2) Jose Carlos Vieira de Andrade: impedir qualquer grau de reduo do direito social acaba por engessar o legislador. Ex.: Presidente resolve priorizar o lazer, mas vem um novo Presidente e entende que a prioridade deve ser a segurana publica. Se o grau do direito no puder ser reduzido, engessa tambm o PE. Esse autor entende que a vedao de retrocesso impede a revogao de uma norma concretiza Dora de um direito social apenas quando for arbitraria ou existir uma ir razoabilidade manifesta. Pode haver uma reduo, o que no pode e ela ser arbitraria.

Direitos Polticos
A) Espcies de direitos polticos: 1) Direitos polticos positivos: so aqueles que permitem a participao do individuo na vida poltica do Estado. Direito de sufrgio: e a essncia do direito poltico (de votar e ser votado). E o direito poltico em si. O voto o exerccio desse direito. J o escrutnio e o modo como o exerccio se realiza. O sufrgio pode ser: a) Restrito: e aquele que restringe a participao em razo de algum critrio, muitas vezes arbitrrio. So espcies dele: - Sufrgio capacita rio: exige capacidade intelectual; - Sufrgio censitrio: em razo de condio especial, por exemplo, condio econmica (Constituio 1824); - Sufrgio restrito em razo do sexo: primeira Constituio que consagrou o voto para as mulheres foi a de 1934. b) Universal: deve ser adotado num Estado Democrtico. Permite que todos participem da vida poltica do Estado. No Brasil, ha algumas restries: idade mnima, nacionalidade, alistamento eleitoral esses requisitos no retiram a universalidade do sufrgio. So requisitos apenas tecnicoformais. Alistabilidade: e capacidade eleitoral ativa. E o direito de votar. Caractersticas do voto: a) Direto (regra) clausula ptrea; Exceo: Presidente (art. 81, 1) vacncia nos 2 ltimos anos de mandato. 1 Ocorrendo vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei. b) Valor goal Para to-dos (one man, one vote / one person, one vote); c) Peridico; d) Livre; e) Personalssimo. Obrigatoriedade do voto: no Brasil, o voto e obrigatrio para uns, e facultativo para outros. - Obrigatrio: para os que tm entre 18 e 70 anos. - Facultativo: - para os que tm entre 16 ate os 18 anos; - analfabetos, e, - para os que tm mais de 70 anos. Para estes, tanto o alistamento eleitoral quanto o voto so facultativos. Art. 14, 1:
1 O alistamento eleitoral e o voto so: I obrigatrios para os maiores de dezoito anos; II facultativos para: a) os analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.

Elegibilidade: capacidade eleitoral passiva. o direito de ser votado. No Brasil, a cidadania adquirida progressivamente ate que se atinja a plena cidadania com 35 anos (idade

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mnima para poder concorrer a todos os cargos). H a exigncia das idades mnimas, e outras condies de elegibilidade (art. 14, 3):
3 So condies de elegibilidade, na forma da lei (ordinria): I a nacionalidade brasileira; II o pleno exerccio dos direitos polticos; III o alistamento eleitoral; IV o domiclio eleitoral na circunscrio; V a filiao partidria; VI a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, VicePrefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador. 9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.

Segundo o STF, os casos de inelegibilidade so se confundem com os casos de elegibilidade do 3. B) Direitos polticos negativos: so as normas que importam em uma privao dos direitos polticos. 1) Inelegibilidade: a doutrina faz uma distino: Inelegibilidade absoluta: esta relacionada a alguma caracterstica pessoal e no admite desincompatibilizao. Somente a Constituio pode estabelecer. nico caso: art. 14, 4: So inelegveis os inavistveis e os analfabetos". Inavistveis: estrangeiros (com exceo do portugus equiparado art. 12, 1), e, conscritos, durante o servio militar obrigatrio (abrange mdicos, dentistas, farmacuticos e veterinrios). Inelegibilidade relativa: geralmente admite desincompatibilizao. So basicamente 4 hipteses, sendo as duas mais importantes: a) Lei complementar: que pode estabelecer outros casos de inelegibilidade (LC 64/90). b) Militares: 8 do art. 14.
8 O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies: I se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade; II se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade.

c) Em razo do cargo: apenas cargos do PE podem gerar inelegibilidade (no existe em relao a cargos do PL). Em relao aos cargos do PE, existem duas hipteses de inelegibilidade: 1) Reeleio: pode-se concorrer uma vez a reeleio. Ela pressupe mandatos consecutivos, no alternados. Refere-se a mais de duas eleies consecutivas. Se o candidato a Chefe do PE tiver sido vice na eleio anterior. Ex.: caso Mario Covas e Geraldo Alckmin. No primeiro mandato, o Alckmin substituiu Covas algumas vezes, no segundo mandato, Mario Covas faleceu, e o Alckmin sucedeu (passou a ser o Governador). Nas eleies seguintes, Alckmin foi candidato a Governador de So Paulo e foi eleito. Art. 14, 5:
5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente.

STF: apenas no caso de sucesso definitiva e que no poderia haver um novo mandato. Em substituio no se conta o mandato. 2) Para concorrer a outro cargo Ex.: caso Garotinho e Benedita (eleicoes de 98). Nas eleicoes seguintes, ele quis concorrer ao cargo de Presidente da Republica. Ele precisa se

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desincompatibilizar 6 meses antes das eleies e foi candidato a Presidente. A esposa dele foi candidata a Governadora do Rio. d) Em razo do parentesco: art. 14, 7: So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio. Essa hiptese da inelegibilidade em razo do parentesco, conhecida como inelegibilidade reflexa: o parente e atingido pela inelegibilidade do titular do cargo. Como existia a possibilidade de reeleio do Garotinho, como se ela estivesse exercendo um segundo mandato. Ento, como o titular poderia ser candidato reeleio, o cnjuge e os parentes tambm poderiam. Se o prprio Garotinho fosse candidato, ele poderia concorrer sem se desligar do cargo; para ela concorrer, ocorreu a desincompatibilizao. Nenhum deles poderia depois se candidatar depois. 2) Perda e suspenso dos direitos polticos: a cassao de direitos polticos no admitida pela Constituio. Cassao a retirada arbitraria dos direitos polticos. Perda: e considerada como algo definitivo pela doutrina. A Constituio no fala quais so as hipteses. Suspenso: algo temporrio.
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado (perda: a pessoa no pode pedir aps a reaquisio na nacionalidade brasileira); II incapacidade civil absoluta (suspenso); III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos (suspenso); IV recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do artigo 5, VIII (JAS, Alexandre de Moraes, Kildare Carvalho tambm entendem que a hiptese seria de perda (prova de constitucional. Em provas de direito eleitoral melhor colocar como suspenso); V improbidade administrativa, nos termos do artigo 37, 4 (suspenso).

Direito de Nacionalidade

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Controle da Constitucionalidade
A- Conceito a verificao da compatibilidade vertical que necessariamente deve existir entre as normas infraconstitucionais e a Constituio. comparar uma norma infraconstitucional com a Constituio. Deve prevalecer a Constituio. B- Fundamentos ou Justificativas para o Controle da Constitucionalidade B.1. Princpio da Supremacia da Constituio Nenhuma norma infraconstitucional ou ato jurdico pode contrariar a Constituio. OBS: A nova norma deve estar formalmente e materialmente de acordo com a CF. As normas antigas (feitas antes da CF/88) devem respeitar materialmente a CF/88, mas podem contrariar formalmente. Formalmente = procedimento (espcie normativa) Materialmente = direito Cuidado, a depender do caso concreto usar a norma mais protetiva (no caso dos direitos humanos). B.2. Rigidez constitucional: Para que a Constituio tenha supremacia formal deve ser dotada de rigidez (forma de elaborao mais solene), ou seja, juridicamente precisa ser escrita. Alguns doutrinadores fundamentam a rigidez constitucional como sendo Supremacia Formal. C- Formas C.1. Quanto ao Momento: I. Preventivo: Para prevenir a violao. feito sobre um projeto de lei pelos: Poder Legislativo: O controle exercido pela Comisso de Constituio e Justia sobre um projeto de lei ou proposta de emenda, ou pelo prprio Plenrio. Poder Executivo: No se manifesta em proposta de emenda, mas quanto aos projetos de lei o Presidente da Republica pode veta-los (art. 66, 1o, CF): o Veto por Inconstitucionalidade = Veto Jurdico (somente neste controle da constitucionalidade); o Veto por Contrariedade ao Interesse Pblico = Veto Poltico (NO controle da constitucionalidade) Poder Judicirio: nica hiptese de controle preventivo pelo Poder Judicirio por MANDADO DE SEGURANA impetrado por parlamentar quando no for respeitado o devido processo legislativo constitucional. S cabe MS se o dispositivo violado for norma da CF e no do Regimento Interno. Exemplo: violao s clusulas ptreas (art. 60, 4 da CF) II.Repressivo: feito sobre uma lei ou ato normativo em vigor Poder Judicirio: REGRA ( o principal ator do controle repressivo). Segundo o STF, o Poder Judicirio pode exercer o controle repressivo DEPOIS que ultrapassada a vacatio legis, atravs do: Controle Difuso Controle Americano Caso Concreto (autor x ru). Para proteger um bem da vida alega-se a inconstitucionalidade (causa de pedir, que ser matria prejudicial), por isso chamado de controle incidental. Autor: qualquer pessoa Controle Concentrado Controle Europeu Caso Abstrato ou feito sobre uma tese. Objetivo retirar a lei que contrria CF, por isso chamado de controle principal ou por via de ao Autor: Legitimados do art. 103: a) Legitimados Temticos (devem

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fazer a pertinncia temtica, ou seja, demonstrar o interesse de agir, atravs da necessidade + adequao): Governador Mesas das Assembleias Legislativas Entidades de Classe de mbito Nacional Confederaes Sindicais b) Legitimados Neutrais: Presidente da Repblica PGR Mesa da Cmara/Senado Conselho Federal da OAB Partidos Polticos com representao no Congresso Nacional Qualquer ao cabvel + mrito + incidente rgo Competente: Qualquer magistrado competente para a causa. O STF s ser competente em sua matria recursal, com pr-questionamento da matria Efeitos: em REGRA, entre as partes e ex tunc. Cuidado: Podem ser ampliados nos termos do art. 52, X da CF (Resoluo do Senado) Aes Cabveis: ADI, DECON e ADPF rgo Competente: Se for contrrio CF = STF Se for contrrio a CE = TJ do Estado Efeitos: erga omnes (vinculante) e ex tunc

Poder Legislativo: Pode nas seguintes hipteses: o Decreto Legislativo (art. 49, V da CF): da competncia exclusiva do Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa. Assim, se o Presidente, por Lei Delegada ou Decreto Regulamentar, extrapolar os limites, o Congresso Nacional pode, por decreto legislativo, sustar o que excedeu. O Congresso Nacional faz controle de constitucionalidade. O decreto legislativo pode ser objeto de ADI pelo presidente, conforme art. 59, CF. o Medidas Provisrias (art. 62 CF): Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. O Congresso Nacional analisar o aspecto formal (relevncia e urgncia) e o aspecto material (contedo). o Tribunal de Contas (Smula 347): O tribunal de contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar (e no julgar) a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico. Poder Executivo: Realiza controle repressivo, por meio do Chefe do Executivo que pode negar cumprimento a uma lei inconstitucional (ato normativo em sentido amplo). C.2. Quanto ao rgo Controlador: I.Sistema Poltico: O controle feito por rgo de natureza poltica, como o Poder Legislativo e o Executivo OU por um rgo especialmente criado para tanto. II.Sistema Judicirio ou Jurdico: Cabe ao Poder Judicirio declarar a inconstitucionalidade de leis ou atos que contrariem CF. III.Sistema Misto: Quando certas leis se submetem ao controle poltico e outras ao controle do judicirio CUIDADO: O sistema Brasileiro o Jurisdicional de controle misto (difuso e concentrado)

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Formas de inconstitucionalidades:
1) Inconstitucionalidade por Ao: quando o Poder Publico pratica conduta incompatvel com a CF (cabvel ADI, ADC e ADPF); 1.1) Formal: Norma infraconstitucional contrariando um procedimento previsto na CF/88 Subjetiva Sujeito incompetente para realizar o ato. Exemplos: Violao da iniciativa reservada (art. 61, 1 CF; art. 60, I e II da CF) Objetiva Processo de elaborao do ato (art. 69). Ex. LO tratar de matria reservada a LC; no apreciao pela casa iniciadora de alteraes no projeto de lei realizado pela casa revisora. CUIDADO: A inconstitucionalidade por Ao Formal acarreta NULIDADE TOTAL (STF) 1.2) Material: Violao de um direito da CF, especialmente o art. 5. Pode acarretar NULIDADE TOTAL OU PARCIAL. 2) Inconstitucionalidade por Omisso: Existe norma constitucional de eficcia limitada (ser, estabelecer, dever + nos termos da lei) no regulamentada. Exemplo: direito de greve dos servidores pblicos, previsto no art. 37, XVII. Para buscar a regulamentao pode ser utilizada: Mandado de Injuno um remdio constitucional Controle Difuso Autor: qualquer pessoa Foro STF (art. 102, I) ou STJ (art. 105, I) Efeitos: Concreto (resolve o caso da parte) ADI por Omisso uma ao de controle concentrado Controle Concentrado Autor: pessoas do art. 103) Foro: STF Efeitos: cincia do rgo para adoo das providncias

(TABELA DAS AES DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE)

Defesa do Estado e das Instituies Democrticas: A) Interveno Federal

B) Estado de Defesa

C) Estado de Stio

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Protocolo Sky controle remoto: 1814684492

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