EXCELENTSSIMO

SENHOR

DOUTOR

MINISTRO

PRESIDENTE

DO

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

***, pessoa jurdica do direito privado, inscrito no Cadastro de Pessoas Jurdicas do Ministrio da Fazenda sob o n**, com sede em**, por seu advogado infra assinado (instrumento de mandato anexo, doc. n 01), vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos artigos 288 do Regimento interno do Superior Tribunal de Justia e artigo 796 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, interpor a presente MEDIDA CAUTELAR COM FINALIDADE DE CONCESSO DE EFEITO SUSPENSIVO AO RECURSO ESPECIAL interposto em face ***, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

I - INTRODUO - BREVE RESUMO DOS FATOS.

01.

Os ora REQUERIDOS propuseram ao de cautelar de busca e

apreenso em face da REQUERENTE, sob a alegao de que existe um contrato de venda e compra com reserva de domnio da aeronave, objeto do litgio, bem como do motor, que necessitara de reviso. Diante da alegada recusa em devolver o bem a uma das REQUERIDAS, razo pela qual ajuza a referida medida de urgncia.

02.

Aps a brilhante anlise do Meritssimo Juiz a quo, que julgou

improcedente a medida cautelar ajuizada, os REQUERIDOS interpuseram recurso de Apelao n que tramitou perante o Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, a fim de se obter a reforma da deciso proferida em 1 Instncia.

03.

Ao apreciar o pedido de tutela recursal de pedido ativo (Doc **), o Douto

Ministro Relator Carlos Alberto Garbi, reconheceu de imediato que a apelantes, ora REQUERIDAS de fato estavam inadimplentes, declarando incontroversa a questo, indeferindo liminarmente o pedido deduzido naquele momento, conforme dispositivo colacionado a seguir:

Sem a prova do cumprimento do contrato as agravantes no poderiam exigir a entrega do bem. Portanto, indefiro o efeito ativo requerido

04.

No

entanto,

ao

julgar

apelao

mudou

completamente

seu

entendimento inicial, afirmando que havia controvrsia, vide, por gentileza, a ementa da Apelao a seguir disposta:

BUSCA E APREENSO. Contrato de compra e venda de aeronave com reserva de domnio. Pretenso da autora retomada do bem. Alegao da r no sentido de que as prestaes avenadas no foram pagas pela autora. O adimplemento do contrato questo controvertida e ser examinada nos autos principais aps a produo das provas requeridas pela autora. Diante da controvrsia a respeito do adimplemento do contrato, justifica-se, por ora, a retomada do bem pela autora at a produo das provas adequadas na demanda principal, julgando-se procedente a cautelar. Recurso provido para este fim.

05.

Neste ponto, nota-se que desmotivadamente o Douto Relator da

Apelao modificou o entendimento, dizendo logo de inicio que contrato no fora cumprido e mais tarde, no momento de proferir seu voto afirmou que a controvrsia se instalara, o que evidentemente, alm de ferir o principio da segurana jurdica, premiando publicamente o mau pagador.

06.

Foram interpostos Embargos Declaratrios pelo requerente, que no

foram conhecidos (doc. n **). O Douto desembargador entendeu no haver qualquer motivo constante no rol do artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, de modo de negou-lhes provimento.

07.

Desta feita, foi interposto Recurso Especial, juntamente com a presente

medida, objetivando a reforma do julgado no que concerne a devoluo do bem, objeto do litigio por fora de uma cautelar de busca e apreenso.

II.

DO CABIMENTO DA PRESENTE MEDIDA CAUTELAR

08.

O juzo de admissibilidade da medida cautelar encontra se pacificado,

conforme Sumula 635 do STF a seguir colacionada: Cabe ao presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida em recurso extraordinrio

09.

Este entendimento, mais tarde, veio a ser acolhido pelo STJ, conforme

ementa colacionada a seguir:

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. MEDIDA CAUTELAR. EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO

ESPECIAL PENDENTE DE ADMISSIBILIDADE PELO TRIBUNAL DE ORIGEM. SMULAS N. 634 E 635 DO STF. 1. Ao Civil Pblica, ajuizada pelo IHU Ecolgico de Defesa e Preservao do Meio Ambiente em face do Prefeito de Jacare e do Secretrio do Meio Ambiente e Presidente do Servio de gua e Esgoto do MunicpioSAEE. 2. A concesso da cautelar visando conferir efeito suspensivo ao recurso especial, pressupe que a parte o tenho interposto e obtido a sua admisso ou demonstrar prima facie ser a deciso teratolgica ou contrria a jurisprudncia da Corte, vedando-se pretender o recorrente provimento antecipado do recurso ou submeter questo ftico-probatria ao Superior Tribunal de Justia, que somente inicia a sua cognio aps a exausto das instncias locais. 3. Compete ao Tribunal de origem apreciao de pedido de efeito suspensivo a recurso especial pendente de admissibilidade. Incidncia dos verbetes sumulares n.s 634 e 635 do STF (Smula 634 No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder

medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem Smula 635 Cabe ao

Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade). AgRg na MC AGRAVO 8985 REGIMENTAL NA / MEDIDA SP CAUTELAR

2004/0136937-4 Ministro Luiz Fux. Data do julgamento 04/11/2004. Data da publicao DJ 29/11/2004.

10.

Considerando que o Recurso Especial somente tem efeito devolutivo e

considerando que os Tribunais vm admitindo a interposio da presente medida cautelar para o fim de conceder-lhe o efeito suspensivo, se presentes os requisitos do fumus boni jris e periculum in mora , vem o requerente, por meio desta requerer a guarida jurisdicional evitando assim o dano irreparvel.

11.

Corroborando com este entendimento, est a lio de Humberto

Theodoro Junior 1, que afirma categoricamente que o pleito poder ser postulado perante o juzo de origem , caso ainda no tenha sido admitido.

12.

De outro lado se pode esquecer que o processo cautelar visa assegurar

o resultado til do processo de conhecimento ou de execuo ou, ainda, a viabilidade do direito afirmado pelo autor 2.

13.

Por tal razo compete ao Presidente do Tribunal compete apreciar as

cautelares incidentais anteriores interposio do Recurso Especial, mesmo que o no se tenha proferido juzo de admissibilidade .

III.

DO FUMUS BONI IURIS.

14.

Com relao aos requisitos da medida cautelar, verifica-se que, no

presente caso, o fumus boni iuris se encontra mais do que evidente, posto que evidente a existncia de um direito do REQUERIDO a ser tutelado, consubstanciando este direito na obrigao das REQUERIDAS em cumprir os

THEODORO JUNIOR, Humberto. Processo cautelar. 23 Ed. Ver. E atual. So Paulo: LEUD. 2006. p. 107 e 108.
2

Nery Jr., Nelson. Cdigo de Processo Civil comentado, 2. ed., 1996, p.690

exatos termos do contrato e adimplir com as parcelas devidas at a presente data.

15.

Considerando que a REQUERIDA empresa do ramo de

aviao,,

utilizando-se de seus avies para efetivar sua atividade empresarial, nota-se que de fato que a medida de urgncia neste momento se faz mais do que necessria.

16.

Verifica-se assim a presena do fumus boni juris , uma vez que o Nobre

Julgador ignorou a existncia de descumprimento contratual, por parte das REQUERIDAS, o que na prtica ocasionar, alm do prejuzo de no receber o que lhe devido, ficar sem a aeronave, objeto do litgio.

IV.

DO PERICULUM IN MORA

17.

concesso

do

efeito

suspensivo

evitar

dano

irreparvel

REQUERENTE, qual seja, a possibilidade de receber os valores devidos pelas REQUERIDOS, visto que a REQUERENTE no recebeu pelo valor do fls. 168 dos

contrato, fato este confessado em rplica, vide por gentileza, autos.

18.

Diante da necessidade de garantir futuro provimento jurisdicional

eficiente, uma vez que o objeto da demanda est em discusso no processo principal.

19.

Por todo o exposto, resta evidente a presena dos requisitos legais para ao

concesso da liminar aqui pleiteada, evitando o dano irreparvel REQUERENTE, at deciso final da lide.

V.

CONCLUSO DO PEDIDO.

20.

Isto posto, presentes os requisitos do periculum in mora e fumus boni

jris, requer o requerente a concesso de liminar para que seja dado efeito suspensivo ao recurso de especial interposto independente do recebimento do mesmo pelo Tribunal a quo, por ser medida de direito e de justia.

Termos em que, Pede e espera deferimento. So Paulo, 11 de junho de 2011.

ADVOGADO OAB/SP