1 INTRODUO AO DIREITO DAS SUCESSES 1.

Conceito Em sentido amplo a palavra sucesso significa o ato pelo qual uma pessoa assume o lugar de outra, substituindo-a na titularidade de determinados bens. EX. na compra e venda onde o comprador sucede ao vendedor, adquirindo todos os direitos que a este pertenciam. Neste caso temos exemplo de sucesso inter vivos. No Direito das Sucesses, o vocbulo empregado em sentido estrito, para designar to somente a decorrente de morte de algum, ou seja, sucesso causa mortes. A expresso latina de cujus abreviatura da frase de cujus sucessione agitur, que significa aquele de cuja sucesso (herana) se trata. Segundo Orlando Gomes Direito da Sucesso a parte especial do direito civil que regula a destinao do patrimnio de uma pessoa depois de sua morte. Esse conceito refere-se apenas a pessoas naturais, no alcanando as pessoas jurdicas, uma vez que no tem a natureza de disposio de ultima vontade os preceitos estatutrios que regulam o destino do patrimnio social. Segundo Carlos Maximiliano direito das sucesses, em sentido objetivo, o conjunto das normas reguladoras da transmisso dos bens e obrigaes de um indivduo em conseqncia da sua morte. No sentido subjetivo, mais propriamente se diria direito de suceder, isto , de receber o acervo hereditrio de um defunto. Na sucesso ocorre a transferncia do patrimnio do falecido, ou seja, do ativo e do passivo. Observe que as obrigaes personalssimas se extinguem com a morte do falecido. 2. Evoluo Histrica O direito sucessrio remonta a mais alta antiguidade, sempre ligado a idia de continuidade da religio e da famlia. Em Roma, na Grcia e na ndia o culto aos antepassados desenvolvia-se diante do altar domstico, no havendo castigo maior que falecer sem deixar quem cultue a memria. Era essa a razo por que a sucesso durante muito tempo transmitia-se somente pela linha masculina, visto o filho ser o sacerdote da religio domestica, e quem assim recebia a herana da famlia. A a explicao da regra segundo a qual a herana se transmite ao primognito varo.

A lei das XII Tbuas concedia absoluta liberdade ao pater famlias de dispor dos seus bens para depois da morte. Mas se falecesse sem deixar testamento, a sucesso se devolvia, seguidamente, a trs classes de herdeiros: - sui (eram os filhos sob o poder do pater os filhos, os netos). - agnati (eram os parentes mais prximos do falecido, o colateral de origem exclusivamente paterna, como o irmo consangneo, o tio que fosse filho do av paterno, e o sobrinho, filho deste mesmo tio). - gentiles (grupo familiar em sentido amplo). No Cdigo de Justiniano, a sucesso legtima passa a fundar-se unicamente no parentesco natural, estabelecendo-se a seguinte ordem: - os descendentes, - os ascendentes, em concurso com os irmos e irms bilaterais, - os irmos ou irms, consangneos ou uterinos, - outros parentes colaterais. No direito germnico era desconhecida a sucesso testamentria. Somente os herdeiros pelo vinculo de sangue eram considerados verdadeiros e nicos herdeiros. Na Frana, desde o sculo XIII fixou-se o droit de saisine, instituio de origem germnica, pelo qual a propriedade e a posse da herana passam aos herdeiros, com a morte do hereditando. O principio do saisine foi introduzido no direito portugus pelo Alvar de 09 de novembro de 1754, reafirmado pelo Assento de 16 de fevereiro de 1786. A Consolidao das Leis Civis, de Teixeira de Freitas, no art. 978, e o Cdigo Civil de 1916, no art. 1572, que dispunham: aberta sucesso, o domnio e a posse da herana transmitem-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. Filiou-se tal diploma ao sistema germnico-francs. A Constituio Federal/88 trouxe importantes disposies atinentes ao direito sucessrio: - art. 5, XX, que inclui entre as garantias fundamentais o direito a herana, - art. 227, 6, que assegura a paridade de direitos, inclusive sucessrios, entre todos os filhos, havidos ou no da relao do casamento, assim, como por adoo. As Leis 8.971/94, e 9.278/96, regularam o direito a sucesso entre companheiros. A Lei 10.050/00 acrescentou o 3 ao art. 1.611 CC/16, atribuindo ao filho deficiente incapacitado para o trabalho igual direito concedido no 2 ao cnjuge casado pelo regime da comunho universal, qual seja, o direito real de habitao. Por fim, a Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002, instituiu o vigente Cdigo Civil, o qual apresentou vrias mudanas.

3. Terminologias O Direito das Sucesses possui uma terminologia peculiar. Autor da herana: o falecido. De quem a sucesso se trata. Sucessores: Aqueles que so chamados para continuar as relaes jurdicas do falecido. Podem ser a ttulo universal (herdeiro), que concorrem no todo, ou a ttulo singular (legatrio), que recebe bem certo e determinado. Herdeiro testamentrio: Contemplado em testamento. Herdeiro legtimo: Contemplado na ordem de vocao hereditria. Podem ser necessrios (descendente, ascendente, e cnjuge) ou facultativos (colaterais). Inventrio: Processo judicial tendente a promover a diviso do patrimnio dividido entre os sucessores. Pode ser substitudo por arrolamento. Arrolamento Sumrio: D-se atravs de transao entre as partes. Pressupe a capacidade de todos os herdeiros. Independe do valor do monte hereditrio. Arrolamento Comum: Independe do consenso entre os herdeiros. Ocorre quando a totalidade do patrimnio no ultrapassa 2000 ORTNs (Obrigaes Reajustveis do Tesou Nacional), correspondentes 13.840 BTNs (Bnus do Tesouro Nacional) Herana: Tambm chamada de acervo, massa ou monte hereditrio. o total do patrimnio transmitido.

4. Contedo do Direito das Sucesses A CF/88 assegura, em seu art. 5, XXX, o direito de herana. O Cdigo Civil disciplina o direito das sucesses em quatro ttulos, que tratam, respectivamente, da sucesso em geral, da sucesso legtima, da sucesso testamentria e do inventario e partilha. O Ttulo I abrange normas concernentes administrao da herana, sua aceitao e renncia, vocao hereditria e aos legitimados a suceder, herana jacente, petio de herana, bem como aos excludos da sucesso por indignidade. Tais regras aplicam-se quer sucesso decorrente da lei, quer derivada de testamento.

4 O Ttulo II trata da sucesso legtima, ou seja, da que opera por fora de lei em favor das pessoas constantes da ordem de vocao hereditria, quer por direito prprio, que por direito de representao. O Ttulo III cuida da sucesso testamentria. Contm regras atinentes a transmisso de bens por ato de ultima vontade. O Ttulo IV cuida do inventrio e partilha, alm de dispor sobre sonegados.

SUCESSO EM GERAL 1. Abertura da Sucesso Art. 1.784 do CC: aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. No Cdigo Civil de 1916 falava-se em transmisso de domnio e posse da herana, o que possua uma acepo restrita aos bens corpreos, enquanto hoje o vocbulo herana possui uma interpretao ampla, abrangendo todo o patrimnio do de cujus. A existncia de uma pessoa natural termina com sua morte real art. 6 do CC. No mesmo instante em que acontece a morte real da pessoa natural, transmitese a herana aos herdeiros legtimos e testamentrios do de cujus, sem soluo de continuidade ainda que estes ignorem o fato. No h que falar em herana de pessoa viva, embora possa ocorrer a abertura da sucesso do ausente, presumindo-se sua morte art. 26 e s. do CC. Pressupostos da sucesso: a- que o de cujus tenha falecido; b- que lhe sobreviva herdeiro. A lei prev, ainda, a abertura da sucesso no caso de morte presumida do ausente art. 6 CC. Vamos l: Morte presumida: H casos em que no foi possvel encontrar o cadver para exame, nem h testemunhas que presenciaram ou constataram a morte, mas extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. Nesses casos, no h certeza da morte, mas se houver um conjunto de circunstncias que indiretamente induzam a certeza, a lei autoriza ao juiz a declarao da morte presumida.

5 Morte presumida sem declarao de ausncia: O Cdigo Civil de 2002 autoriza ao juiz a declarao de morte presumida quando for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. Outra hiptese, em que se autoriza a declarao de morte presumida quando algum, desaparecido em campanha (ao militar) ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra art. 7 CC. Segundo o Cdigo Civil, assim como o bito dever ter assento em Registro Pblico (art. 9, I, CC), tambm a declarao de morte presumida ser registrada (art. 9, IV, CC). Morte presumida com declarao de ausncia: Ausncia um estado de fato, em que uma pessoa desaparece de seu domiclio, sem deixar qualquer notcia. Fase da curadoria - Se o ausente possuir bens, e no tiver constitudo, antes de seu desaparecimento, representante, procurador ou mandatrio, com poderes suficientes e sem impedimento, para administrar todos os seus bens, haver um patrimnio com titular, mas sem quem administre. Nesse caso, qualquer interessado, que para Maria Helena Diniz, no precisa ser parente, bastando que tenha interesse pecunirio, ou o Ministrio Pblico podero requerer ao juiz que declare a ausncia e nomeie curador para administrar os bens do ausente. Da mesma forma acontece com o ausente que deixar representante que se recuse ou no possa exercer ou continuar o mandato, seja pelo trmino do prazo do mandato, seja por no serem os poderes deferidos ao mandatrio suficientes para a administrao de todo o seu patrimnio. Em qualquer dessas hipteses, o juiz poder declarar a ausncia e lhe nomear curador, conforme o art. 23 do Cdigo Civil. O juiz, ao declarar a ausncia, mandar arrecadar os bens do ausente, que ficaro sob a responsabilidade do curador nomeado. Feita a arrecadao, o juiz mandar publicar editais durante um ano, de dois em dois meses, anunciando a arrecadao e chamando o ausente a retomar na posse de seus bens, nos termos dos arts. 1.160 e 1.161, ambos do CPC. Sucesso provisria - nos termos do art. 26, CC: Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante ou procurador, em se passando trs anos, podero os interessados requerer que se declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso. A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeitos depois de 180 dias de publicada pela imprensa. Trata-se de um prazo suplementar concedido ao ausente, que talvez agora, ao ter cincia das conseqncias mais amplas de seu silncio, resolva aparecer (Silvio Rodrigues, 2006, p. 80). Depois desse prazo, quando passar em julgado, possvel proceder abertura de testamento, se houver, e ao inventrio e partilha de bens, como se morto estivesse o ausente. Aps o trnsito em julgado da sentena que determinar a abertura da sucesso provisria, se passar trinta dias sem que comparea algum dos interessados para requerer a abertura do inventrio e a partilha de bens, aplicar-se-o as regras previstas para herana jacente, que, conforme os arts. 1.819 a 1.823 do Cdigo Civil. Se, o ausente aparecer, e ficar provado que a ausncia foi voluntria e injustificada, ele perder, em favor dos sucessores provisrios, a parte que lhe caberia nos frutos e rendimentos. Apenas ter direito ao patrimnio original. Maria Helena Diniz interpreta essa regra como uma sano ao ausente. Portanto, o ausente, caso regresse, ter de demonstrar que sua ausncia foi involuntria ou justificada, para que receba, alm de seu patrimnio original, ou das garantias prestadas, tambm metade dos frutos e

6 rendimentos capitalizados pelos sucessores provisrios que o deviam. Caso no consiga demonstrar a involuntariedade ou justificativa plausvel, perder, em favor dos sucessores, tambm a metade capitalizada dos frutos e rendimentos. A sucesso provisria cessa com o aparecimento do ausente, com a prova da sua existncia com vida, ou com a sua transformao em sucesso definitiva. Se o ausente aparecer, mandar notcias suas, ou se lhe provar a existncia, cessaro para logo as vantagens dos sucessores provisrios, ficando, todavia, obrigados a tomar as medidas assecuratrias necessrias, at a entrega dos bens ao ausente. Sucesso definitiva - O art. 37 do Cdigo Civil prev o prazo de dez anos aps o trnsito em julgado da sentena que abrir a sucesso provisria. Ou seja, vejamos que nesse momento j houve a fase de curadoria dos bens do ausente, que durou um ou trs anos, conforme o caso; e a fase da sucesso provisria, que aps cento e oitenta dias da sentena, durou pelo menos dez anos. Assim, o prazo real para que se declare aberta a sucesso definitiva dos bens do ausente no menor que onze anos e meio do desaparecimento do ausente. A probabilidade de que tenha falecido imensa, sendo reduzidssima a possibilidade de seu retorno (Silvio Rodrigues, 2006, p. 81). Outra hiptese legal em que se considera a grande probabilidade do no retorno do ausente quando ele possui oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias dele. Nesse ponto, considera-se a medida de vida da pessoa, mesmo que no tenha havido anteriormente sucesso provisria (DINIZ, 2008, p. 80). Nessa hiptese, a lei autoriza que se abra a sucesso definitiva. Nesse momento, os sucessores que capitalizaram metade dos frutos e rendimentos tero direito a resgat-los, e podero utiliz-los como queiram. E a partir de ento, todos os sucessores tero direito a todos os frutos e rendimentos dos bens gerados pelo respectivo quinho. Com a sucesso definitiva, os sucessores podero utilizar os bens como bem entendam, no mais havendo restrio para alienar ou hipotecar tais bens. Pode-se dizer que tal sucesso quase definitiva, pois a lei ainda admite a hiptese, agora remotssima, do retorno do ausente (Silvio Rodrigues, 2006, p. 82). O Cdigo Civil garante ao ausente que regressar nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou qualquer de seus herdeiros necessrios, o direito aos bens existentes no estado em que se acharem, aos sub-rogados em seu lugar, ou ao preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo. Ter o mesmo direito o ascendente ou descendente do ausente, que aparecer at dez anos aps a abertura da sucesso definitiva. Aps esse prazo de dez anos da abertura da sucesso definitiva, se o ausente regressar, surge a dvida sobre a que direitos ter, pois o Cdigo Civil omisso, e somente prev o caso de o ausente regressar durante os dez anos aps a sentena que abrir a sucesso definitiva. Se o ausente, ou qualquer de seus herdeiros necessrios, que regressar depois desse prazo, no mais ter direito a nada, como o entendimento de Maria Berenice Dias e Arnaldo Rizzardo, pois o prazo de dez anos a que se refere o art. 39 do Cdigo Civil decadencial. Assim, para se garantir a segurana jurdica, o direito adquirido dos sucessores e de terceiros. S ento aps dez anos da abertura da sucesso definitiva os sucessores atingem a plenitude da propriedade (RIZZARDO, 2008, 245).

Ausente a pessoa que desaparece de seu domiclio sem dar noticia de seu paradeiro e sem deixar um representante ou procurador para administrar-lhe os bens art. 22 CC. A lei autoriza os herdeiros do ausente, num primeiro momento, a ingressarem com o pedido de declarao de ausncia (art. 22 CC). Passados um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou trs anos, quando houver deixado representante, os herdeiros podero requerer a abertura da sucesso provisria (art. 26 CC). Se depois de passados 10 anos da sentena transitada em julgado que decretou a abertura da sucesso provisria, o ausente no tiver retornado, ou no se tiver confirmao de sua morte, os herdeiros podero requerer a sucesso definitiva, que tambm ter durao de 10 anos (art. 37 CC). Pode-se ainda, requerer a sucesso definitiva, provando-se que o ausente, conta com 80 anos de idade, e que de 05 anos datam sua ultima notcia art. 38 CC. No caso do corpo do de cujus no se encontrado, por ter desaparecido em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou outra catstrofe, a Lei de Registros Pblicos n 6.015/73 prev uma procedimento de justificao. O CC/02 em seu art. 7, I e II, amplia as hipteses da Lei de Registros Pblicos, utilizando uma expresso genrica se for extremamente provvel a morte...

2. Momento da transmisso da herana A comorincia Segundo Zeno Veloso: a morte, a abertura da sucesso e a transmisso da herana aos herdeiros ocorrem num s momento. Os herdeiros, por essa previso legal, tornam-se donos da herana ainda que no saibam que o autor da sucesso morreu, ao que a herana lhes foi transmitida. Mas precisam aceitar a herana, bem como podem repudi-la, at porque ningum herdeiros contra sua vontade. Mas a aceitao tem o efeito como diz o art. 1.804 de tornar definitiva a transmisso que j havia ocorrido por fora do art. 1.784. E, se houver renncia por parte do herdeiro, tem-se por no verificada a transmisso mencionada no mesmo artigo (art. 1.804, nico do CC). A abertura da sucesso tambm denominada delao ou devoluo sucessria. Segundo Lacerda de Almeida: devolve-se a herana aos herdeiros necessrios; aos testamentrios defere-se. Existem casos onde o de cujus e o herdeiro falecem em condies que impossibilitam precisar qual deles faleceu em primeiro lugar. Essas hipteses

8 so chamadas de comorincia art. 8 CC: se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu os outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. Comorincia significa presuno de morte simultnea de duas ou mais pessoas. O nus de quem alega. O principal efeito da presuno de morte simultnea que, no tendo havido tempo para a transferncia de bens entre os comorientes, um no herda do outro. EX. em determinado acidente morre casal sem descendentes e ascendentes, sem saber qual morreu primeiro, um no herda do outro. Assim, os colaterais da mulher ficaro com sua meao, e os colaterais do marido, com a meao dele. Vale mencionar que as mortes, em tese, podem ocorrer em locais distintos. EX. "um casal recm casado, moradores de Linhares/ES, morreu neste fim de semana em dois acidentes de trnsito diferentes ocorridos na mesma hora. Mauro Silva, 29 anos, morreu por volta da meia-noite de sbado quando sua moto chocou-se contra um poste em um cruzamento. O homem morreu quando era levado numa ambulncia ao hospital. Praticamente ao mesmo tempo, o carro de sua esposa, Carla Silva, 27 anos, saiu da estrada em uma rea perifrica da cidade e caiu em um fosso. Carla morreu na hora.

3. Transmisso da herana: o princpio da saisine Segundo o art. 1.784 CC, aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros. Segundo o princpio da saisine o prprio defunto transmite ao sucessor propriedade e a posse da herana. Em decorrncia do princpio da saisine, regular a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura da sucesso art. 1.787 CC. A lei do dia da morte rege todo o direito sucessrio. No pode lei nova disciplinar sucesso aberta na vigncia da lei anterior. Tambm segundo ao principio da saisine, o herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que por um instante, herda os bens por este deixados e os transmite aos seus sucessores, se falecer em seguida. Visto a transmisso da herana acontecer no momento da morte, nessa ocasio que devem ser verificados os valores do acervo hereditrio, para determinar o imposto de transmisso causa mortis Smula 112 STF: o

9 imposto de transmisso causa mortis devido pela alquota vigente ao tempo da abertura da sucesso. O droit de saisine ou o princpio de saisine, no se trata de um princpio absoluto quanto aos legatrios, pois adquirem a propriedade dos bens infungveis desde a sucesso, porm quanto aos bens fungveis s os adquire atravs da partilha e verificada a solvncia do respectivo esplio. Com a morte acontece: 1 abertura da sucesso; 2 transmisso da herana aos herdeiros; 4. Espcies de sucesso e de sucessores 4.1. Sucesso legtima e testamentria Art. 1.786 CC: a sucesso d-se por lei ou por ato de ltima vontade. A sucesso que acontece em virtude da lei denomina-se sucesso legtima. A sucesso que acontece em decorrncia de ato de ltima vontade denominase testamentria. Morrendo uma pessoa ab intestato (sem testamento) transmite-se a herana a seus herdeiros legtimos, indicados no art. 1.829 CC, de acordo com uma ordem preferencial, denominada ordem de vocao hereditria. Tambm ser legitima a sucesso caso o testamento caduque ou for julgado nulo art. 1.788 CC. A sucesso pode ser tambm simultaneamente legitima e testamentria quando o testamento no compreender todos os bens do de cujus, pois os no includos passaro a seus herdeiros legtimos art. 1788, 2 parte. A sucesso testamentria da-se por disposio de ultima vontade. Havendo herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes ou cnjuge), dividi-se a herana em duas partes iguais e o testador s poder dispor livremente em testamento de metade, a denominada parte disponvel , para outorga-la a quem quiser, pois a outra metade constitui a legitima, daqueles assegurados no art. 1846 CC. 4.2. Liberdade de testar Havendo herdeiros necessrios art. 1.845 (descendentes, ascendentes e cnjuge), a herana divide-se em duas partes iguais e o testador somente poder dispor livremente de metade, chamada de poro disponvel, pois a outra ser metade constitui a legitima dos herdeiros necessrios art. 1.846 CC.

10 No havendo herdeiros necessrios, plena e a liberdade do testador, podendo o testador excluir os herdeiros colaterais art. 1.850 CC. O herdeiro necessrio no pode ser privado da legitima, a menos que ocorra algum caso de deserdao art. 1961 CC. 4.3. Sucesso a ttulo universal e a ttulo singular Sucesso a ttulo universal quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade da herana, frao ou alquota dela. Ocorre tanto na sucesso legitima como na testamentria. Sucesso a ttulo singular o testador deixa ao beneficirio um bem certo e determinado, denominado legado, como um cavalo por exemplo. A sucesso legitima sempre a titulo universal. J a testamentria pode ser a ttulo universal ou singular. 4.4. Sucesso contratual No pode ser objeto de contrato herana de pessoa viva art. 426 CC. Exceo art. 2.018 CC: valida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou de ultima vontade, contanto que no prejudique a legitima dos herdeiros necessrios. No direito romano esse procedimento tambm era condenado, e era denominado de pacta corvina. 4.5. Espcies de sucessores - Sucessor legtimo o indicado pela lei, em ordem preferencial art. 1.829 CC. Estes se dividem em necessrios: que so os descendentes, acedentes e o cnjuge - art. 1.845 CC; e facultativos, que so os colaterais at o 4 grau. - Testamentrio ou institudo o beneficiado pelo testador em ato de ltima vontade, com parte ideal do acervo, sem indicao de bens. - Legatrio o beneficiado pelo testador em ato de ltima vontade, com um bem certo de determinado do acervo hereditrio. OBS: todo herdeiro necessrio legitimo, mas nem todo herdeiro legitimo necessrio. 5. Lugar da abertura da sucesso Art. 1.785 CC: a sucesso abre-se no lugar do ultimo domicilio do falecido.

11 A lei determina o lugar da abertura da sucesso recorrendo ao ltimo domiclio do falecido, porque presume que a esteja a sede principal dos interesses e negcios do de cujus; a abertura da sucesso no ltimo domiclio determina a competncia do foro para os processos atinentes herana (inventrio, petio de herana) e para as aes dos co-herdeiros legatrios e credores relacionados com os bens da herana. No se cogita do lugar em que se deu o bito, mas do ltimo domiclio do cujus. Domiclio o lugar onde estabeleceu sua residncia com nimo definitivo. Este art. deve ser combinado com o art. 96 e pargrafos do CPC. Domicilio incerto: Art. 96 nico, inciso I: caso o falecido tenha domicilio incerto, ser competente para a abertura do inventrio o foro da situao dos bens. Bens situados em locais diversos: Art. 96 nico, inciso II: caso os bens estejam em locais diversos, ser competente para abertura do inventrio o lugar do bito. Pluralidade de domiclios: Art. 94 1: havendo pluralidade de domiclios ser competente qualquer um dos domiclios do falecido. A jurisprudncia dominante no sentido de que a incompetncia de qualquer outro juzo ser relativa, podendo assim ser prorrogada ante o silencio dos interessados 2 Seo do STJ: a competncia para o processo sucessrio relativa no podendo ser arguida de oficio. Os art. 1043 e 1.044 do CPC tratam dos casos onde se processam inventrios conjuntos. Quanto competncia internacional, o art. 89 CPC dispe que somente se proceder a inventrio no Brasil, se o brasileiro ou o estrangeiro tiver deixado bens situados no Brasil. Se forem feitos inventario e partilha de bens situados no Brasil em pais estrangeiro, essa sentena no ter validade no Brasil, a no produzir litispendncia. OBS: IMPORTANTE: MAS COMO SE PROCEDER QUANDO O MORTO DEIXOU BENS NO BRASIL E NO EXTERIOR? Para definir o alcance extraterritorial da justia brasileira, a 3 Turma do STJ nada mais fez que aplicar mesma regra do art. 89, II, do CPC: Se o ordenamento jurdico ptrio impede ao juzo sucessrio estrangeiro de cuidar de bens aqui situados, mveis ou imveis, em sucesso mortis causa, em contrrio senso, em tal hiptese, o juzo sucessrio brasileiro no pode

12 cuidar de bens sitos no exterior, ainda que passvel a deciso brasileira de plena efetividade l. Em suma, eis o raciocnio utilizado: se a justia estrangeira no pode inventariar bens situados no Brasil (art. 89, II, do CPC), tambm no pode a justia brasileira inventariar bens localizados no estrangeiro (auto-limitao que abarca tanto bens imveis quanto mveis, vez que o caso versava sobre eventuais depsitos bancrios).
Lei aplicvel LICC, Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens. Par. 1. A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. Par. 2. A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder.

JULGADOS: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Inventrio - Alegao de ocultao de bens no exterior pela Inventariante - Deciso Judicial determinando Depsito dos Bens no Prazo de 48 horas - Infringncia ao Artigo 89, II do Cdigo de Processo Civil - Deciso Reformada - Agravo Provido. "Adotado no ordenamento jurdico ptrio o princpio da pluralidade de juzos sucessrios, invivel se cuidar, em inventrio aqui realizado, de eventuais depsitos bancrios existentes no estrangeiro" (REsp 397769 Rei. Min. NANCY ANDRIGHI).
PARTILHA DE BENS. BENS SITUADOS NO ESTRANGEIRO. PLURALIDADE DOS JUIZOS SUCESSORIOS. ART-189, II DO CPC. PARTILHADOS OS BENS DEIXADOS EM HERANA NO ESTRANGEIRO, SEGUNDO A LEI SUCESSORIA DA SITUAO, DESCABE A JUSTIA BRASILEIRA COMPUTA-LOS NA QUOTA HEREDITARIA A SER PARTILHADA, NO PAIS, EM DETRIMENTO DO PRINCPIO DA PLURALIDADE DOS JUIZOS SUCESSORIOS, CONSAGRADA PELO ART-89, II DO CPC. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO, EM PARTE. (STF RE 99230-RS).

Emenda: Processual Civil. Inventrio. Requerimento para expedio de carta rogatria com o objetivo de obter informaes a respeito de eventuais depsitos bancrios na Sua. Inviabilidade. - Adotado no ordenamento jurdico ptrio o princpio da pluralidade de juzos sucessrios, invivel se cuidar, em inventrio aqui realizado, de eventuais depsitos bancrios existentes no estrangeiro. (Processo: REsp 397769 SP 2001/0195007-8 Ministra NANCY ANDRIGHI).

13 DA HERANA E DA SUA ADMINISTRAO 1 A herana como um todo unitrio Art. 1.791: a herana defere-se como um todo unitrio, ainda que vrios sejam os herdeiros. nico: at a partilha, o direito dos co-herdeiros, quanto propriedade e posse da herana, ser indivisvel, e regular-se- pelas normas relativas ao condomnio. Como uma fico legal, com a morte do titular do patrimnio, abre-se a sucesso e acontece a transmisso da herana aos herdeiros, em um s momento. Antes da partilha nenhum herdeiro tem a posse ou a propriedade sobre um bem certo e determinado do acervo hereditrio. Somente a partilha ir determinar objetivamente os bens que cabem a cada herdeiro. A herana um todo unitrio e indivisvel, sendo assim cada herdeiro tem os mesmos direitos e deveres em relao ao todo. Antes da partilha o co-herdeiro pode alienar ou ceder apenas sua quota ideal, ou seja, o direito sucesso aberta. O art. 80, II do CC considera a sucesso aberta bem imvel, exigindo-se assim, escritura pblica e outorga uxria (se o regime no for o da separao absoluta de bens art. 1647, I CC), no sendo permitido transferir a terceiro bem certo e determinado. Art. 1.793, 2 CC: considera ineficaz a cesso pelo co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado singularmente. Em razo da indivisibilidade, qualquer dos co-herdeiros pode reclamar a universalidade da herana em face de terceiro, no podendo este opor-lhe, em exceo, o carter parcial de seu direito nos bens da sucesso art. 1825 e 1827 CC. As regras aplicadas a herana antes de sua partilha so as mesmas regras do condomnio, devendo ser aplicada a regra do art. 504 CC, o qual fala do direito de preferncia. Segundo Clovis Bevilaqua: do principio da indivisibilidade tira-se a conseqncia de que qualquer dos herdeiros pode reclamar de terceiros, estranho a herana, a totalidade dos bens. Um herdeiro no pode pedir de outro a entrega da totalidade da herana, porque ambos tem direito igual... O inventariante (...) tem faculdade de usar das aes possessrias contra estranhos, ou contra herdeiros (...) assim, como o herdeiro pode acionar o estranho pela totalidade dela, na sua qualidade de condmino. 2 Responsabilidade dos herdeiros

14 Art. 1.792 CC: o herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-se, porm, a prova do excesso, salvo se houver inventario que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados. No inventario feito um levantamento do patrimnio do falecido, relacionandose todos os bens, crditos e dvida. As dividas so da herana, que responde por elas art. 1997 CC. S sero partilhados os bens ou valores que restarem depois de pagas s dvidas. 3 Cesso de direitos hereditrios 3.1. conceito A cesso de direitos hereditrios negcio jurdico translativo inter vivos, pois s pode ser celebrado depois de aberta a sucesso. Aberta a sucesso, a cesso de direitos hereditrios pode ocorrer mesmo antes de aberto o inventario. A cesso de direitos hereditrios, gratuita ou onerosa, consiste na transferncia que o herdeiro, legtimo ou testamentrio, faz a outrem de todo quinho ou de parte dele, que lhe compete aps a abertura da sucesso. (Maria Helena Diniz). Se no foi imposta aos bens deixados pelo de cujus nenhuma clusula de inalienabilidade, desde a abertura da sucesso j pode o herdeiro promover a transferncia de seus direitos ou quinho. A cesso de direitos hereditrios somente pode ocorrer enquanto no houver sido feita a partilha do monte, aps a partilha no haver cesso, mas sim venda. A cesso de direitos hereditrios sendo gratuita ser equiparada a uma doao; sendo onerosa ser equiparada a uma compra e venda. A matria da cesso de direitos hereditrios esta disposta nos arts. 1.793 a 1.795 do CC. Cede direito a sucesso aberta aquele herdeiro que ainda no tenha declarado, de forma expressa ou tcita que aceita a herana. Cede quinho hereditrio aquele herdeiro que j tenha aceito a herana. 3.2. Forma e objeto O direito abstrato sucesso aberta considerado bem imvel, ainda que os bens deixados pelo de cujus sejam todos mveis ou direitos pessoais art. 80, II CC.

15 Quanto a forma a cesso de direitos hereditrios, visto versar sobre bem imvel, necessita de escritura pblica e outorga uxria ou autorizao marital, como condio de validade do negcio jurdico art. 1.793, 1.647, caput e inciso I, e 166, IV, todos do CC. No instrumento pblico deve constar se a cesso gratuita ou onerosa; se abrange a totalidade da herana ou parte dela, quando o cedente herdeiro nico; se abrange todo o quinho ou parte dele. O cessionrio recebe a herana no estado em que se encontra, correndo o risco de ser mais ou menos absorvida pelas dividas. O cedente no responde pela evico (Evico a perda total ou parcial da coisa adquirida em favor de terceiro, que tem direito anterior), dado o carter aleatrio da cesso. O cessionrio assume a posio jurdica do cedente, ficando sub-rogado em todos seus direitos e obrigaes. Art. 1.793, 1 dispe que os direitos de substituio e direitos de acrescer do cedente, presumem-se no abrangidos na cesso feita anteriormente. Nada impede que as partes prevejam tais hipteses e faam tambm constar na escritura a posio contrria. 3.3. Direito de preferncia do co-herdeiro Sendo o direito dos co-herdeiros, quando a propriedade e posse da herana, indivisvel, e aplicando-se as normas relativas ao condomnio, deve assim ser respeitado o direito de preferncia do outro co-herdeiro. O art. 1.794 dispe que o co-herdeiro no poder ceder a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso, se outro co-herdeiro a quiser, tanto por tanto. Neste caso os co-herdeiros so equiparados aos co-proprietrios. O art. 1.795 fala que o co-herdeiro preterido pode exercer o seu direito de preferncia ou prelao pela Ao de Preempo ou Preferncia, ajuizando-a no prazo decadencial de 180 dias, aps a transmisso, essa questo se mostra intricada, vejamos. Esse prazo de 180 dias decadencial (daqueles que comeam a fluir da celebrao do negocio), e isso no h duvida, mas a doutrina se divide no que diz respeito na questo de quando tal prazo comea a fluir, da alienao do quinho hereditrio ou de quando dela se tem noticia os co herdeiros preteridos? Para Jose Luiz Galvo de Almeida no poderia considerar termo inicial do prazo para que fizessem valer seus direitos uma data da qual no tiveram cincia. Os prazos decadenciais, e o disposto no art. 1795 um deles, faz perecer o direito de agir pela inrcia de seu titular. Mas no pode entender desidioso aquele que no teve oportunidade de defender seus interesses.

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O autor Flavio Tartuce comunga da mesma idia do autor acima. Somente existe o direito de preferncia nas cesses onerosas, visto a expresso tanto por tanto.

DA VOCAO HEREDITRIA 1. Legitimao para suceder: regra geral e exceo O art. 1.798 CC fala que todos aqueles nascidos ou j concebidos (nascituros) no momento da abertura da sucesso so legitimados a suceder. Este artigo se refere tanto sucesso legtima quanto a testamentria. Tanto as pessoas naturais como as pessoas jurdicas, de direito publico ou privado, podem ser beneficiadas. S as pessoas vivas ou j concebidas ao tempo da abertura da sucesso podem ser beneficiadas. Exceo o nascituro. Nascituro aquele ser j concebido, mas que ainda encontra no ventre materno (Silvio Rodrigues). Caso este nasa morto, no ocorrer aquisio de direito. como se nunca houvesse existido. Com isso no recebe e nem transfere direitos. De acordo com o sistema adotado pelo CC acerca do comeo da personalidade natural (art. 2 CC), tem-se o nascimento com vida como o marco inicial da personalidade. Respeitando-se porem, os direitos do nascituro, desde a concepo, pois desde esse momento j comea a formao de novo ser. As nomeaes testamentrias so intuitu personae (de carter pessoal), assim caducam as disposies testamentrias para as pessoas j falecidas. OBS: embries no pairam dvidas para certos doutrinadores em relao aos filhos nascidos por inseminao artificial, quer dizer, reproduo assistida, quando tenha sido concebido ao tempo da abertura da sucesso, e que venha a nascer com vida e que seja filho do autor da herana. O problema maior surge quando, quando o embrio concebido e guardado em laboratrio s inseminado aps a morte ( post morte) do autor da herana. Enunciado 267 do CNJ: A regra do art. 1798 do cdigo civil deve ser estendida aos embries formados mediante tcnica de uso de reproduo assistida abrangendo assim a vocao hereditria da pessoa a nascer

17 cujos efeitos patrimoniais obedecem regra prevista no Cdigo Civil. Com base neste enunciado entendeu-se que embries tambm so considerados sucessores legtimos. Certa corrente doutrinria, Maria Helena Diniz, aponta que os conceitos de embrio e de nascituro no se confundem. Isso porque o nascituro j se encontra nidificado no ventre materno. Por outra via, segundo a mesma corrente, as tcnicas de reproduo assistida podem gerar embries que antes da implantao no tero, no so consideradas nascituros. O problema do embrio explicitado por Giselda Hironaka; o problema no mais se refere aos nascituros que se encontram implantados no tero, seno aos embries, congelados em laboratrio. Assiste-lhes a condio de nascituro? Ou, ao contrario, so considerados prole eventual, j que no se sabe se sero efetivamente alojados em tero a gest-los? A resposta que se d gerar diferentes solues no que toca ao destino da pessoa que morta. Se forem considerados nascituros, tero adquirido a propriedade da quota-parte que lhes cabe, o que pode causar inconvenientes gravssimos se alguns forem embries congelados. Se por outro lado, forem considerados prole eventual, afastados da sucesso legitima (instituto que s existe entre herdeiros testamentrios), podero restar excludos da sucesso do pai ou da me que no conheceram, mas que a quem devem a paternidade biolgica. Diante dessa situao de duvida, h quem entenda que somente o nascituro e somente ele sucede legitimamente e no os embries. Assim exige-se que ocorra a implantao no tero materno, onde ocorre a nidao, possibilitando seu regular desenvolvimento ate o nascimento com vida. Ao se referir a pessoas j concebidas, est fazendo aluso ao nascituro, cujo conceito pressupe gravidez, excluindo, portanto, dentre os legitimados a suceder, o embrio congelado in vitro, bem como os filhos havidos por inseminao artificial aps a abertura da sucesso. Em sentido contrario, Zeno Veloso afirma que no tenho duvida em garantir que, mesmo depois da morte do pai, vindo o embrio a ser implantado e havendo termo a gravidez, o nascimento com vida e conseqente aquisio de personalidade, este filho posterior herdeiro, porque estava concebido quando o genitor faleceu, e dado ao principio da igualdade dos filhos assegurado pela CF/88. Interessante artigo: VARGAS, Aline de Castro Brando. Embrio criopreservado implantado post mortem tem direito sucessrio? Disponvel em http://www.iuspedia.com.br 25 abril. 2008. A Era Tecnolgica se expandiu com tamanha fora, que conceitos secularmente estabelecidos sofreram mudanas em quase sua totalidade. r

18 Essas alteraes foram to astuciosamente sentidas, que diversas cincias, dentre as quais o Direito, no foram capazes de acompanhar o avano tecnolgico. r Mais precisamente, o salto cientfico de que estamos falando trata-se da Reproduo Humana Assistida. Este tipo de procriao ganhou contornos grandiosos. Afinal, no poderia ser diferente! Esta foi uma das maiores descobertas humanas, pois inmeros casais sofriam com a angstia causada pela esterilidade e infertilidade. Agora, enfim, podem ser contemplados com a to sonhada maternidade e paternidade. Sabemos que a adoo de uma criana tambm pode suprir, de certa forma, este desejo de ser pai e me. No podemos desconsiderar, entretanto, a existncia de casais que almejam a filiao, cotidianamente, denominada "de sangue". mister ressaltar, ainda, que os casais que carregam a mcula daquelas doenas, na maioria das vezes, sentem-se preteridos pela sociedade, uma vez que no tm o direito de escolha entre ter ou no filhos. Os parmetros ditados pela sociedade podem, em alguns casos, massacrar as pessoas que nela vivem. Por este motivo, a Procriao Medicamente Assistida foi aplaudida "de p". r Infelizmente, contudo, deste "boom" tecnolgico advieram diversos problemas. No nossa pretenso apresentar, aqui, respostas a todas as dvidas que tangenciam Reproduo Assistida (R.A.). Neste espeque, nossa proposta ser identificar as balizas do direito sucessrio frente Reproduo Humana Assistida. Diante do exposto, pergunta-se: a implatao "post mortem" de embrio excedentrio, ou seja, aps a morte do genitor, enseja direito sucessrio para o ser nascido desta tcnica cientfica de reproduo humana? r Tal hiptese no teve respaldo expresso no ordenamento jurdico brasileiro. Todavia, analisando pormenorizadamente o sistema como uma unidade, podemos verificar a garantia do direito de herana no casu in tela. r Insta salientar que a determinao do momento exato em que se inicia a vida, a personalidade do ser humano e sua caracterizao como sujeito de direitos sempre foram temas muito tormentosos. Se estas questes j eram objetos de incessantes questionamentos, quando s se concebia ser humano por meio natural e dentro do tero materno, agora, diante da possibilidade da fertilizao in vitro, as dificuldades ficaram ainda maiores. r poca da feitura do Cdigo Civil de 1916, nossos juristas sequer cogitavam a hiptese de, no futuro, haver a concepo humana fora do tero feminino. r Com as tcnicas de R.A. acirradas discusses acerca da natureza jurdica do embrio congelado vieram tona, pois, hoje, possvel falar em um lapso temporal existente entre o momento da fecundao e o da gestao. r Como salientado, a natureza jurdica do nascituro no facilmente definida. Com maior razo, tambm no o ser a do embrio criopreservado. Vale lembrar que ambos no se confundem; mas cada um, na sua proporo, merecedor de garantias. r

19 A despeito de controvrsia doutrinria, o Cdigo Civil Brasileiro, em seu art. 2, pe a salvo, apesar de o nascituro no ser pessoa, seus direitos desde sua concepo. Ser possvel, todavia, ser detentor de direitos sem ser considerado sujeito no mbito legal??? r O Cdigo Civil vigente estipula: "Art. 1 - Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil" (grifo nosso). r A flagrante contradio estampada ensejou a criao de algumas teorias para definir o incio da personalidade civil do ser humano. As mais significativas so: r 1) Teoria natalista - segundo a qual a personalidade civil do homem comea com o seu nascimento com vida. Segundo esta doutrina, o nascituro teria tosomente possui expectativa de direito, desde a sua concepo. r 2) Teoria da personalidade condicionada - esta doutrina sustenta que o incio da personalidade comea com a concepo, mediante a condio suspensiva do nascimento com vida, isto significa dizer que se o nascituro nascer com vida, sua personalidade retroage data de sua concepo. r 3) Teoria verdadeiramente concepcionista - entende que o nascituro pessoa desde a concepo. a mais ousada das teorias! r Mister se faz ressaltar que nosso Cdigo Civil adota, para definir o incio da personalidade, a Teoria Natalista. Assim, em uma primeira leitura, pode parecer que o nascituro, na verdade, no digno de direitos. Mas, certo , ainda, dizer que por uma benevolncia da lei alguns direitos lhe ficaro assegurados, desde a concepo. No obstante, cumpre lembrar que, no caso do embrio crioconservado, a fecundao tambm j ocorreu. r Desta feita, poder-se-ia afirmar que tal embrio teria seus direitos resguardados? r J mencionamos em nosso estudo que o nascituro, obviamente j concebido no momento da abertura da sucesso, apesar de no ter sua personalidade civil reconhecida, teria alguns direitos. Desta feita, segundo a teoria supra mencionada, se nascer com vida, poder ser reconhecido como filho e, inclusive, suceder na herana. Busca-se, com isso, assegurar que a vontade do falecido se concretize; vontade esta que se exprime na transmisso de seus bens a seu to amado filho. No se pode negar que o de cujus, intimamente, desejava proteger seus descendentes, por uma razo muito lgica: "Almejamos o melhor para o nosso afeto". O legislador, sendo conhecedor desta afeio que unem ascendentes e descendentes, instituiu a sucesso legtima. Neste diapaso, fcil fica de identificar a ntima relao entre o Direito de Famlia e o Direito Sucessrio. r Em vista disso, tambm possvel afirmar que o embrio excedentrio faz jus transmisso da herana de seu ascendente. Apesar de tal embrio no poder ser considerado nascituro, em face da no ocorrncia do fenmeno da nidao

20 (momento em que o embrio se fixa no endomtrio) poca da morte de seu genitor, sua defesa se faz necessria. Importante frisar que se deixaro de lado crenas ou opinies meramente filosficas acerca do incio da vida humana. Valer, aqui, a palavra da cincia. Segundo os cientistas, desde o exato encontro dos gametas feminino e masculino, que se d no momento da fecundao, aquele novo ser estar totalmente individualizado em termos genticos, ou seja, seu DNA j ser nico e irrepetvel. A embriologia nos mostra que o embrio e o adulto so o mesmo ser, pois o desenvolvimento se d desde a fecundao at a vida adulta de forma contnua. Desta feita, justamente por no se conhecer em sua essncia a natureza jurdica do mesmo, no deve ser permitida a destruio de embries excedentrios, porque, num futuro no muito distante, pode ser que haja o reconhecimento de tais embries como ser humano (no mais como tertium genus); se assim o for, quantas mortes poderiam ter sido evitadas. Na realidade, contudo, no este o cerne do presente trabalho. r Nosso estudo, na verdade, tem por base a verificao da possibilidade do direito sucessrio na hiptese de embrio criopreservado, originado de fecundao homloga (quando a mulher inseminada artificialmente com o smen do prprio casal, ligado ou no pelo casamento), implantado post mortem. Nosso posicionamento no sentido de seu cabimento. Isto porque, o novo Cdigo Civil prev em seu art. 2 que os direitos do nascituro estaro resguardados desde a concepo, mas, para tanto, ele dever nascer com vida. Importa ressaltar que tal embrio j havia sido fecundado no momento da abertura da sucesso. Como se observa, o embrio criopreservado se enquadra parcialmente nesta previso legal, pois j foi concebido, mas no pode ser considerado nascituro. Mister destacar que a nova redao manteve aquela prevista no Cdigo de 1916; e se o "antigo" Cdigo j protegia alguns direitos dos nascituros, quando nem se cogitava das tcnicas de procriao assistida, no seria justo que o novo sistema deixasse de abarcar os avanos da biotecnologia e proteger tambm os direitos dos pr-embries. r Mais adiante, neste mesmo Diploma Legal, o art. 1.597 dispe sobre a presuno de paternidade no caso em destaque, qual seja, embrio crioconservado implantado aps a morte de seu genitor. O Cdigo vigente, no intuito de proporcionar maior amparo jurdico s tendncias cientficas da atualidade, prev que "presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos: havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido"; bem como, " havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga", nos termos do art. 1597, inciso III e IV, respectivamente. Urge destacar, ainda, que a expresso "a qualquer tempo" deve ser entendida tambm na hiptese de implantao post mortem, uma vez que referido Diploma presume, expressamente, a filiao na hiptese de fecundao artificial homloga (segundo a qual se faz a implantao do gameta masculino na mulher ), mesmo que aps a morte do genitor, com maior razo estar constatada a filiao no caso de concepo artificial homloga (na qual o embrio j est formado). r

21 Ora, se se reconhece a filiao nos casos acima citados, com igual motivo dever ser permitido aos filhos o direito de suceder seu ascendente. r A seguir, o art. 1.789 do CC oferece proteo especial aos filhos, pois o testador no poder dispor de 50% de seu patrimnio, que ficaro resguardados para os herdeiros necessrios. r Ademais, a Carta Magna de 1988, ocupante da maior hierarquia do ordenamento jurdico, reza em seu art. 227, 6, que est vedada qualquer designao discriminatria entre os filhos, independentemente de sua origem. Sendo assim, todos devem ser tratados de forma idntica. r Neste espeque, verificamos que, embora no haja previso expressa a respeito da possibilidade de direitos sucessrios no caso em foco, o sistema jurdico brasileiro, sendo analisado como um todo, garante este direito. Inexiste, portanto, qualquer contradio ou bice nesta permisso. r Em suma, pode-se afirmar que o embrio excedentrio, implantado post mortem, est apto a suceder na herana, pois a concepo j ocorreu. Urge destacar, tambm que no fere a Teoria Natalista, consagrada no CC, pois defendemos que a garantia de tal direito s existir se ocorrer o nascimento com vida. Ainda, ao nascer com vida, d-se o incio da personalidade; e o embrio que outrora no tinha natureza jurdica definida, poder, agora, ser reconhecido no s como ser humano, mas tambm como filho do falecido, conforme previso legal. Como filho, ter seus direitos de herdeiro necessrio protegidos. Ademais, a CF/88 condena qualquer discriminao entre os filhos. Assim, se existirem outros herdeiros que se encontrarem na mesma classe na ordem de vocao, aquele embrio ser merecedor de quinho de mesmo valor quantitativo. r Diante de todo o exposto, fica comprovado o direito de suceder na herana no caso de implantao post mortem, oriunda de fecundao homloga; pois o ordenamento jurdico brasileiro, analisado em sua unicidade, permite tal garantia. Ademais, o doador da carga gentica que deu origem ao embrio desejava, sim, o desenvolvimento do mesmo, tanto que o congelamento foi de embries e no de smen; e, como todo pai, ele gostaria de ter a certeza de que seu filho ter o respaldo necessrio para a garantia de seu bem-estar. r Como se constata, este um tema de grande relevncia! r Finalmente, uma ltima dvida que possa surgir se refere insegurana jurdica que poderia se instalar na hiptese de embries excedentrios que no foram implantados. Deveria se reservar uma cota da herana para estes embries? E se eles nunca forem implantados, o que se deve fazer? Dever-se esperar por tempo indefinido a implantao dos mesmos? Com certeza o caos jurdico se estabeleceria! No se desesperem! O prprio Cdigo Civil tambm est apto para solucionar tal dilema: em seu art. 1.824 est prevista a petio de herana. Assim, como ocorre com os filhos reconhecidos posteriormente, tambm no caso de embrio criopreservado implantado post mortem, os direitos sucessrios sero resguardados se a petio de herana

22 for interposta tempestivamente. Mas importante ressaltar, por derradeiro, que o direito de reconhecimento de filiao jamais prescreve, como assevera a Smula n. 149, STF: " imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o a de petio de herana".

2. Legitimao para suceder por testamento Ver art. 1.799 do CC. Observe que o art. 1.798 trata dos que podem suceder de forma genrica, abrangendo herdeiros legtimos, testamentrios e legatrios. Enquanto o art. 1.799 trata daqueles que s podem receber a herana ou o legado por meio de testamento. - O inciso I abre uma exceo a regra geral, trata dos filhos no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador. As pessoas indicadas pelo testador devem estar vivas quando da abertura da sucesso. O filho refere-se prole eventual. Observe que a deixa feita em favor dos filhos das pessoas indicadas pelo testador. No se trata de nascituro, mas de indivduo ainda nem concebido (chamado de concepturo). Neste caso a transmisso da herana condicional, a evento futuro e incerto. O inciso coloca como requisito que as pessoas indicadas pelo testador estejam vivas ao abrir-se a sucesso, caso o indicado morra antes da abertura da sucesso, a disposio testamentria caduca. EX. testador beneficia a prole que sua filha eventualmente venha a ter, e esta, ao abrir-se a sucesso, j est morta, caduca a disposio testamentria. Tal art. deve ser combinado com o que consta do 4 do artigo 1.800, que o tempo, aps a abertura da sucesso, que as pessoas indicadas devero conceber esta prole: dois anos. O prazo de dois anos decadencial, no permitindo dilao. No caso da prole no ser concebida no prazo legal, e no havendo substituio, os bens sero partilhados entre os sucessores legtimos. Segundo Giselda Hironaka, os filhos a que se refere o inciso I do art. 1.799 so tanto os filhos biolgicos como aqueles que vieram ter famlia pelos laos do afeto e do corao. Deve-se observar o art. 227, 6 da CF, que consagra a absoluta igualdade de direitos entre filhos, proibindo qualquer distino ou discriminao.

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OBS: a pessoa jurdica no tem legitimidade para herdar por sucesso legitima, mas pode ser por meio da testamentria. - O inciso II trata da deixa testamentria para pessoas jurdicas. Qualquer pessoa jurdica poder ser contemplada, seja simples, empresria, de direito pblico ou de direito privado. Mas as pessoas jurdicas de direito pblico externo, passam por restries legais (art. 11, 2 LICC). - O inciso III trata da deixa para pessoas jurdicas cuja organizao for determinada pelo testador sob forma de fundao. Neste caso por ainda no existir a pessoa jurdica idealizada pelo testador, aberta a sucesso os bens permanecero sob a guarda provisria da pessoa encarregada de institu-la, at o registro de seus estatutos, quando passar a ter existncia legal. 3. Os que no podem ser nomeados herdeiros testamentrios nem legatrios Ver art. 1.801 CC. OBS: no falta de capacidade, mas sim de ilegitimidade. OBS: Enunciado 269 da III jornada do CJF: a vedao do art. 1801, III do CC no se aplica a unio estvel, independentemente do perodo de separao (art. 1723, 1 CC). Na questo do inciso III do artigo em comento, percebe-se que a lei equivoca-se ao utilizar o termo concubino. Isso porque, como se sabe, o concubino pessoa que tem uma relao no eventual com quem est legalmente impedido de se casar art. 1727 CC. Note-se que h ressalva admitindo a nomeao do concubino como herdeiro, se o testador estiver separado de fato do cnjuge a mais de cinco anos. Pois bem, se houver separao de fato e no necessariamente a mais de cinco anos, a relao no eventual de homem e mulher, pblica, continua e duradoura com o intuito de constituir famlia ser uma unio estvel art. 1723, 1 CC. E unio estvel, que entidade familiar, no se confunde com concubinato, que uma mera sociedade de fato. Diante da m redao do inciso chegam-se as concluses: a- no tem legitimao sucessria para ser nomeado herdeiro ou legatrio o concubino, ou seja, a pessoa que vive relao no eventual, mas est impedida de se casar. o caso do homem casado que lega bem a sua amante.

24 b- Se ocorrer unio estvel, ou seja, a relao no eventual de homem e mulher que no esto impedidos de se casar, o mesmo se dizendo para o separado de fato ou separado judicialmente ou extrajudicialmente, no haver qualquer impedimento nomeao dos companheiros como herdeiros ou legatrios, sendo desnecessria a existncia de cincos anos de separao de fato. As hipteses do artigo no so de incapacidade relativa, mas sim de falta de legitimao, pois as pessoas mencionadas no podem ser beneficiadas em determinado testamento, conquanto podem s-lo em qualquer outro em que no existam os apontados impedimentos.

4. Simulao de contrato oneroso e interposio de pessoa Art. 1.802 CC. Simulao a declarao falsa de vontade, visando aparentar negcio diverso do efetivamente desejado. A nulidade da deixa testamentria pode revestir-se de duas formas: a o testador dissimula a liberalidade sob a aparncia de contrato oneroso; b recorre a interposta pessoa para beneficiar o proibido de suceder. Segundo a doutrina tradicional (Pontes de Miranda) e a doutrina moderna (Maria Helena Diniz) o pargrafo nico do art. traz uma presuno absoluta (iuris et de iure) no admitindo prova em contrrio. Pode-se tambm provar a interposio de pessoas no elencadas no pargrafo nico do artigo, mas tendo em vista a grande dificuldade, admite-se a prova por indcios e presunes (art. 332 e 335 CPC). Temos uma exceo: trata-se da hiptese em que o descendente da concubina tambm filho do testador. Sendo filho de ambos, prevalece a inteno de beneficiar a prole comum.

ACEITAO E RENNCIA DA HERANA 1. Conceito de aceitao Ver art. 1.804 CC. A aceitao tem natureza jurdica confirmatria. No significa aquisio. a confirmao da aquisio. A aquisio ocorre pela transmisso automtica. A aceitao produz efeitos retroativos. Ningum obrigado a aceitar a herana. possvel renunci-la.

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A aceitao deve ser integral. O Direito Civil brasileiro, em regra, no admite a aceitao parcial. Contudo, se o herdeiro for, a um s tempo, necessrio e legatrio, pode escolher o ttulo pelo qual suceder. Aceitao ou adio da herana o ato pelo qual o herdeiro anui transmisso dos bens do de cujus. 2 . Quanto a forma da aceitao Ver art. 1.805 CC. Pode ser expressa: quanto manifestada mediante declarao escrita, podendo ser pblica ou particular. Pode ser tcita: quando resulta de conduta prpria de herdeiro. Ex. traduz aceitao tcita o fato de o filho, aps o falecimento do pai, ter continuado a utilizar o automvel deste e a viver no andar que o falecido comprara. Pode ser presumida: quando o herdeiro permanece silente, depois de notificado, nos termos do art. 1.807, para que declare, em prazo no superior a 30 dias, a pedido de algum interessado, se aceita ou no a herana. No exprimem aceitao de herana os atos oficiosos, como o funeral do finado, os atos meramente conservatrios, ou os de administrao e guarda ( 1 do art. 1.805, do CC). Igualmente, no caracteriza aceitao, a cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos demais co-herdeiros (CC, 2 do art. 1.805), porque importa em absteno ou repdio da herana. Quem cede gratuitamente a herana escreve Slvio Venosa nunca teve realmente a inteno de ser herdeiro; essa a idia que centraliza o dispositivo. E continua mais adiante: O pagamento de dvida do de cujus, com dinheiro prprio do herdeiro, tambm, por si s no induz aceitao. Pode ser um ato de filantropia. No o ser se o pagamento for feito com numerrio proveniente do monte mor. 3. Quanto ao agente que pode praticar a aceitao OBS: o direito de aceitar a herana no personalssimo. O ato de aceitao pode ser praticado: - Pelo prprio herdeiro ou legatrio; - Por representante ou assistente do herdeiro; - Pelo tutor ou curador representando incapaz, mediante autorizao judicial art. 1.748, II CC. - Pelos herdeiros do herdeiro - art. 1.809 CC

26 EX.: Joo morre antes de aceitar a herana deixada por sua tia, seus filho (de Joo) tero direito de aceit-la. A soluo que, primeiro, os filhos de Joo aceitem a herana de seu pai, para s ento aceitar ou renunciar a herana que o pai receberia de sua tia. - Pelo credor do herdeiro, caso em que se limitar ao valor do crdito. O remanescente retorna massa hereditria art. 1.813 CC 4. Caractersticas da aceitao Ato unilateral; Ato no-receptcio: no depende do conhecimento do ningum para que gere efeitos; Ato indivisvel: no pode ser parcial - art. 1808; Ato puro e simples: no se sujeita a termo ou condio; Ato irretratvel: no admite arrependimento - art. 1812. 5. Conceito de renncia Segundo Itabaiana de Oliveira renncia o ato pelo qual o herdeiro declara, expressamente, que a no quer aceitar, preferindo conservar-se completamente estranho sucesso. A renuncia deve ser expressa art. 1.806 CC. Na renncia o herdeiro tratado como se nunca houvesse existido art. 1811, 1 parte CC. 6. Espcies de renncia - Pode ser abdicativa ou propriamente dita: acontece quando o herdeiro tenha a manifestado sem ter praticado qualquer ato que exprima aceitao, e a renuncia em favor do monte, sem indicao de qualquer favorecido. Nesta renuncia no h que se falar em imposto inter vivos imposto de transmisso de bens imveis (ITBI imposto municipal varia de 1,0% a 20,% de acordo com o Cdigo tributrio Municipal lei 079/89 art. 142 e seguintes) , mas somente no causa mortis imposto de transmisso causa mortis e doao (ITCMD imposto estadual 4%). - Pode ser translativa: acontece quando o herdeiro renuncia a herana em favor de determinada pessoa. Nesta haver pagamento dos impostos inter vivos e causa mortis. 7. Pressupostos para renncia a- capacidade jurdica plena do renunciante, no bastando somente a genrica. b- anuncia do cnjuge, exceto se o regime de casamento for o de separao absoluta de bens.

27 O direito a sucesso aberta vista como bem imvel, necessitando de outorga uxria ou marital. c- que a renncia no prejudique os credores. 8. Efeitos da renncia a- excluso, da sucesso, do herdeiro renunciante, que ser tratado como se nunca tivesse existido. b- acrscimo da parte do renunciante dos outros herdeiros da mesma classe art. 1.810 CC. cproibio da sucesso por direito de representao art. 1.811 CC

9. Caractersticas da renncia Ato unilateral; Ato no-receptcio: no depende do conhecimento do ningum para que gere efeitos; Ato indivisvel: no pode ser parcial - art. 1808 (mas se o herdeiro for legitimo e testamentrio poder deliberar sobre uma ou outra); Ato puro e simples: no se sujeita a termo ou condio Ato irretratvel: no admite arrependimento - art. 1812. Ato pblico ou solene, somente pode ser manifestada por instrumento pblico ou por termo nos autos do inventrio art. 1806 CC

EXCLUDOS DA SUCESSO 1. Conceito So as pessoas que embora tenham aptido genrica para suceder, so excludas de uma determinada herana. OBS: causa de falta de legitimidade. Observe que j vimos um dos casos quando estudamos aqueles que no podem ser nomeados herdeiros testamentrios nem legatrios - ver art. 1.801 CC. Os outros dois casos so: - Indignidade: pena civil que consiste na excluso do sucessor que tiver praticado algum dos atos de ingratido previstos na lei - art. 1814 do Cdigo Civil; - Deserdao: excluso do herdeiro necessrio por fora de testamento que indique expressamente uma das causas previstas em lei - arts. 1961 e segs. CC.

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2. Causas de excluso por indignidade Ver art. 1.814 CC. - Inciso I: fala de homicdio doloso ou de tentativa desde contra a pessoa cuja sucesso se tratar. Insere-se tambm nesse inciso a instigao ao suicdio. Prevalece em nosso ordenamento o principio da responsabilidade civil em relao penal art. 935 CC. independncia da

A prova do fato e da culpabilidade no caso da indignidade faz-se na esfera cvel. Mas a absolvio na esfera penal em razo do expresso reconhecimento da inexistncia do fato ou da autoria afasta a pena de indignidade no cvel. A doutrina no tem duvidas ao anunciar a desnecessidade da sentena penal condenatria, diante da notria diviso de responsabilidades entre civil e criminal. Segundo a doutrina majoritria a prova do fato que conduz a indignidade bem como a deserdao (veremos), no homicdio doloso, tentado ou consumado, pode ser feita tanto no juzo civil como no criminal. Alm disso no ocorrer a suspenso de uma ao em razo da existncia da outra, eis que os objetivos em ambas so diferentes. O objetivo na ao penal a condenao em pena privativa de liberdade daquele que, com uma conduta, ofende a ordem publica e, portanto sofre sano penal. No juzo cvel o objetivo diverso, j que se trata apenas de uma questo patrimonial, sem relao com a ordem publica, e cuja sano no ser pessoal, mas apenas a excluso da herana com a perda de bens herdados. Com a sentena penal condenatria, sequer ser necessria a ao para a declarao de indignidade movida no juzo cvel, podendo o prprio juzo do inventario reconhecer a indignidade. - Inciso II: fala da calunia em juzo contra o autor da herana, do crime contra a honra do autor da herana e de seu cnjuge. Para interpretao, este deve ser dividido em duas partes: a primeira a denunciao caluniosa (art. 339 CP). Neste hiptese no h a necessidade de condenao pelo crime de denunciao caluniosa para a excluso por indignidade. Observe que o simples fato de dar causa a instaurao de procedimento, gera a indignidade. A segunda parte so os crimes contra a honra. Neste caso o art. fala em incorrer em crime, havendo a necessidade da condenao do autor dos crimes contra a honra.

29 A jurisprudncia entende que essa denunciao caluniosa deve ser feita em juzo criminal. Os crimes contra a honra tambm presentes nesse inciso so a calunia, a injuria e a difamao. - Inciso III: fala da violncia ou meios fraudulentos que inibem ou obstam o autor da herana de dispor dela livremente. Tal regra tem como objetivo preservar a liberdade do testar do autor da herana. A indignidade decorre da lei. A indignidade deve ser declarada por sentena. A indignidade instituto da sucesso legitima (em virtude da lei), mas pode alcanar o legatrio (aquele que herda bem certo e determinado). A indignidade pode atingir todos os sucessores (legtimos e testamentrios). 3. Procedimento para obteno da excluso por indignidade Proclama o art. 1.815 CC. A excluso do indigno depende de sentena que a declare. A ao de indignidade de ser movida por aquele que tem interesse na sucesso. O CJF por fora do Enunciado 116 entendeu que o MP tem legitimidade para a propositura da ao: o MP, por fora do art. 1815 do CC, desde que presente o interesse publico tem legitimidade para promover a ao visando a declarao da indignidade do herdeiro ou legatrio. Segundo Venosa essa legitimidade quando h omisso dos herdeiros. A ao de indignidade no pode ser proposta em vida, mas somente aps a morte do autor da herana, pois at ento inexiste sucesso. O prazo decadencial para propositura da ao de indignidade de 04 anos contados da abertura da sucesso art. 1.815, nico CC. Conforme magistrio de Giselda Hironaka: O prazo de quatro anos traado pela lei decadencial, j que o direito de requerer a excluso do indigno, que nasce para o interessado no momento da abertura da sucesso, o direito potestativo que a lei assegura, e sabido que os direitos potestativos sujeitam sempre a prazos decadenciais para seu exerccio. Sendo o herdeiro menor de idade, o prazo inicia-se com sua maioridade, art. 189, I CC.

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No fala o CC se a ao de indignidade deve correr pelo rito ordinrio, mas a doutrina entende este ser o melhor para o deslinde da ao. 4. Reabilitao ou perdo do indigno Ver art. 1.818 CC. O perdo ato solene, e uma vez concedido torna-se irretratvel. Revogado o testamento que contenha o perdo, permanece valida a clausula que reabilita o indigno. O nico do art. 1.818 trata do perdo tcito. Quando o autor da herana concede o perdo ao indigno evita que os outros herdeiros o excluam da sucesso. 5. Efeitos da excluso por indignidade O reconhecimento judicial da indignidade produz: a- so pessoais os efeitos da excluso art. 1.816 CC. Neste caso, os descendentes do indigno, caso existam, sucedem-no por representao, como se o indigno morto fosse. Observe que somente sero chamados a herdar em lugar do seu genitor quando este tiver de herdar por disposio legal. Os filhos do indigno nomeado em testamento no podem ser imitidos na herana que a este caberia, pois neste caso os bens vo para o substituto ou para o monte-mor, para serem partilhados entre os herdeiros legtimos e/ou testamentrios. Sendo o indigno o nico de sua classe, a sucesso defere-se aos da classe seguinte; se no o for, aos co-herdeiros da mesma classe. Os bens retirados do indigno so denominados bens ereptcios. b- os efeitos da sentena retroagem a data da abertura da sucesso. c- o indigno no ter direito ao usufruto e administrao dos bens que passem aos filhos menores. 4. Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente Ver art. 1.817 CC. Os efeitos da sentena declaratria de indignidade tm efeitos ex tunc, retroagindo a data da abertiura da sucesso.

31 A validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente s reconhecida quando se tratar de negocio jurdico a ttulo oneroso , e na hiptese dos adquirentes estarem de boa-f (subjetiva), visto que se o negcio for gratuito no h que se falar em prejuzo para o adquirente de boa-f. 5. Deserdao o ato unilateral pelo qual o testador exclui da sucesso herdeiro necessrio (descendente, ascendente e cnjuge), mediante disposio testamentria motivada em uma das causas previstas em lei. Na deserdao o autor da herana quem pune o responsvel. A deserdao instituto da sucesso testamentria. A deserdao utilizada pelo testador para afastar da sucesso os herdeiros necessrios. 6. Requisitos e eficcia da deserdao Ver art. 1.964 CC. Para que ocorra a deserdao preciso: a- existncia de herdeiro necessrio; b- testamento vlido art. 1964 CC o testamento no pode ser nulo, revogado, ou caduco. Pode ser concedido perdo ao deserdado somente em outro testamento. Testamento posterior que no reitere a deserdao determinada no anterior revoga-o nessa parte, significando perdo implcito. c- Expressa declarao de causa prevista em lei art. 1.962 e 1.963 as causas so taxativas (numerus clausus). d- Propositura de ao ordinria art. 1.965 CC - no basta excluso pelo testamento. necessrio ainda, que o herdeiro institudo no lugar do deserdado, ou aquele a quem aproveite a deserdao, promova ao ordinria e prove, a veracidade da causa alegada pelo testador. Sem a comprovao a deserdao invlida. O prazo decadencial para esta ao de 04 anos, a contar da data da abertura do testamento art. 1.965 CC. 6. Causas da deserdao Ver arts. 1.962 e 1.963 CC. Observe dentre os artigos que tratam da deserdao no est relacionado o cnjuge, mas o deveria visto este ser herdeiro necessrio.

32 A doutrina majoritria entende que como a matria tem natureza restritiva, no cabe a aplicao analgica para incluir o cnjuge. 7. Efeitos da deserdao Seus efeitos so pessoais, no passando aos seus descendentes. Sendo assim seus herdeiros sucedem em seu lugar como acontece com o indigno.

HERANA JACENTE E HERANA VACANTE 1. Herana jacente Ver art. 1819 CC. 1.1 conceito: Jacente: aquela herana que ainda no foi reclamada por seus eventuais herdeiros. Ocorre quando no h herdeiros certos e determinados, ou quando no se sabe da existncia dele, ou, ainda, quando renunciada. Jazer = esperar. Segundo Silvio Venosa a herana jaz enquanto no se apresentam herdeiros do de cujus para reclam-la, no se sabendo se tais herdeiros existem ou no. O estado, no intuito de impedir o perecimento da riqueza representada por aquele espolio, ordena sua arrecadao, para o fim de entreg-lo aos herdeiros que aparecerem e demonstrarem tal condio. Somente quando, aps as diligencias legais, no aparecerem herdeiros, que a herana, at agora jacente, declarada vacante, para o fim de incorporar-se ao patrimnio do Poder Pblico. Segundo Amorin e Euclides de Oliveira, herana jacente aquela cujos sucessores no so conhecidos ou que no foi aceita pelas pessoas com direito a sucesso. A jacncia constitui-se em fase provisria e temporria de expectativa de surgimento de interessados na herana. 1.2 Natureza Jurdica: A herana jacente no possui personalidade jurdica nem patrimnio autnomo sem sujeito, dada a fora retrooperante que se insere eventual aceitao da herana. A doutrina entende que a herana jacente deve ser classificada como entidade com personificao anmala, ou personalidade reduzida. O CPC determina a representao processual da herana jacente pelo seu curador art. 12, IV. Herana jacente difere de esplio, mesmo ambas tendo ausncia de personalidade.

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A herana, no processo de inventrio recebe o nome de esplio. No esplio, os herdeiros legtimos ou testamentrios so conhecidos. O esplio compreende direitos e deveres deixados pelo falecido, desde a abertura da sucesso at a partilha. Pode aumentar com os rendimentos que produza ou reduzir em razo de nus ou deteriorao. Na herana jacente no h um dono atual. um estado da herana que no se sabe se ser adida ou repudiada. 1.3 Hipteses de jacncia Art. 1.819 CC O caput do dispositivo trata de duas espcies de jacncia: a sem testamento, e a com testamento. A jacncia sem testamento acontece quando h inexistncia de herdeiros conhecidos. A jacncia com testamento acontece quando o herdeiro testamentrio no existir ou no aceitar a herana, e o falecido no houver deixado herdeiros legtimos. O procedimento da jacencia composto de trs etapas: fase da arrecadao dos bens; fase da publicao dos editais; e fase da entrega dos bens.

2. Herana vacante Ver art. 1.820 CC Considera-se vacante a herana, quando, realizadas todas as diligencias, inclusive com a publicao de editais, e passado um ano, no surgirem pessoas sucessveis, deferindo-se os bens arrecadados ao ente publico designado na lei. Pela vacncia, os bens so entregues ao Estado. A vacncia pode ocorrer por duas situaes: - primeira: ocorre quando todos os herdeiros chamados a suceder renunciam a herana, art. 1823 CC; - segunda: acontece depois de praticadas todas as diligencias referente a jacncia e no forem encontrados herdeiros ou os encontrados tiverem suas habilitaes julgadas improcedentes. No havendo herdeiro aparente, o juiz promove a arrecadao dos bens para preservar o acervo e entreg-lo aos herdeiros que se apresentem ou ao Poder Pblico, caso a herana seja declarada vacante art. 1.142 CPC.

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Sero publicados editais nos seguintes prazos art. 1.152 CPC: - a primeira publicao: logo aps a arrecadao; - a segunda publicao: 30 dias aps a primeira publicao; - a terceira publicao: 30 dias aps a segunda publicao ou 60 dias aps a primeira publicao. Passados 01 ano da primeira publicao e no havendo herdeiro habilitado nem habilitao pendente, e decretada a vacncia, temos duas consequncias: 1 - os herdeiros colaterais no podero mais pleitear a herana, sendo excludos da sucesso (art. 1822, nico CC). 2 - os demais herdeiros, sejam legtimos ou testamentrios, no podem ser considerados prejudicados pela declarao da vacncia, porque ainda podero requerer o reconhecimento da herana, desde que o faam no prazo de cinco anos constados da abertura da sucesso (art. 1822 CC). Isso por meio de ao direta, sendo-lhes vedado pretender seus direitos por meio da habilitao. A propriedade transferida ao Poder Pblico pela declarao de vacncia resolvel, j que no qinqnio poder ainda surgir algum herdeiro art. 1.820 CC. Observe que depois de declarada a vacncia, se os herdeiros pleitearem ao prpria, esta dever ser movida nas varas especializadas se contra o Municpio ou DF nas Varas da Fazenda Publica, se houver, e se contra a Unio, nas Varas Federais, se houver. Mas no se habilitando at a declarao da vacncia, os colaterais ficam excludos da sucesso pargrafo nico ao art. 1.820 CC. Este o principal efeito da declarao de vacncia. Qual pessoa jurdica de direito publico se destinam os bens declarados vagos? Passaram aos Municpios, DF ou a Unio (Lei 8049/90).

SUCESSO LEGTIMA 1 Introduo O CC disciplina a sucesso legtima, tambm denominada ab intestato, a que opera por fora de lei e que ocorre em caso de inexistncia, invalidade ou caducidade de testamento e, tambm, em relao aos bens nele no compreendidos. Ver art. 1788 do CC: fala do carter subsidirio da sucesso legtima. Na sucesso testamentria, sucessor aquele designado em ato de ltima vontade; enquanto na sucesso legitima, sucessor aquele designado pela lei.

35 A existncia de testamento no exclui a sucesso legitima. Dentro da sucesso legitima temos: os herdeiros necessrios (descendente, ascendente, e cnjuge os quais tem direito a legtima), e facultativos (colaterais estes podem ser excludos da sucesso, basta que o testador disponha inteiro de seu patrimnio sem os contemplar). 2 Hipteses de cabimento da sucesso legtima A - falecimento do autor da herana ab intestado (falecimento sem testamento). B - existncia de herdeiros necessrios. (Se existe herdeiro necessrio forma a legtima, que corresponde a 50% do patrimnio do falecido, parte essa reservada a esses herdeiros). C quando for pr-morto o herdeiro testamentrio. (Percebe-se que surge um problema na sucesso testamentria e em razo dessa inviabilidade de se aplicar o testamento, como por exemplo, o herdeiro testamentrio pr-morto , busca-se a sucesso legtima.) EX. foi feito um testamento, tendo o X sido herdeiro testamentrio, s que esse herdeiro X faleceu antes do testador, da pela regra de legitimao sucessria, j estudada, no d para aplicar a sucesso testamentria ao caso, da a nica hiptese aplicao das regras da sucesso legtima, salvo se existir no testamento um substituto. (art. 1.947 e ss. do CC/02) D - renncia do herdeiro testamentrio, salvo se houver no testamento substituto como acima considerado. E - invalidade do testamento. F - excluso do herdeiro testamentrio por ao de indignidade. 3. Aspectos Gerais da Sucesso Legtima A Sucesso Legtima aquela que est prevista na Lei. A regra da sucesso legtima chamada de ORDEM DE VOCAO HEREDITRIA, que est previsto no art. 1.829 do CC/02. A ordem em que os herdeiros legtimos so chamados a sucesso, so: a) descendentes, em concorrncia com o cnjuge; b) ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; c) cnjuges; d) colaterais. OBS: a existncia de um herdeiro de uma classe exclui do chamamento sucesso herdeiros da classe seguinte. Em primeiro lugar verifica-se se h descendente, se houver, esse tem preferncia sobre os demais, e assim por diante. No se esquecendo da

36 concorrncia dos cnjuges. Ex.: Se houver o pai do morto e o tataraneto do morto, vivos, quem recebe a herana o tataraneto (a linha descendente infinita), pois basta ver a ordem de vocao hereditria prevista no cogitado art. 1.829 do CC/02. EX.

Pai vivo (ascendente )

A (falecido)

Filho vivo (descendente) recebe 100% da herana

S iria para o pai do falecido (ascendente) se no houvesse nenhum descendente. OBS: o inciso I do art. 1829 CC, fala em art. 1.640, pargrafo nico. Mas deve ser lido art. 1.641, visto ser este que alinha as hipteses em que o regime da separao de bens se torna obrigatria. 4. Regra importante da Sucesso Legtima a) o herdeiro de grau mais prximo exclui o de grau mais remoto, salvo direito de representao:

37 EX. A (falecido)

B filho de A (descendente) em 1 grau recebe 50%da

C filho de A
(descendente) em 1 grau recebe 50% da

herana

herana

D neto de A descendente em 2 grau nada recebe

OBS: somente h direito de representao na linha dos descendentes e do colateral. No se fala, portanto, em direito de representao na sucesso dos ascendentes, dos cnjuges e do companheiro. Direito de representao (art. 1851 a 1856 CC): apesar da diferena de graus, alguns parentes do falecido que estariam excludos da sucesso por serem parentes de grau mais remoto recebero parte da herana em razo do direito de representao, que s ocorre quando houver diversidade de graus. Portanto, se todos os herdeiros chamados a suceder forem de mesmo grau, no haver direito de representao. Consigna-se que os representantes recebem exatamente aquilo que receberia o representado se fosse vivo, ou seja, nem mais nem menos. A representao prpria da sucesso legitima no se aplicando a sucesso testamentria. A decorrncia pratica da representao que a partilha dos bens do falecido se d por estirpe. Ento, os bens que caberiam ao representado sero divididos entre os membros de sua famlia, ou seja, justamente por sua estirpe. A) hipteses em que h representao: - na linha reta descendente, quando concorrerem descendentes de grau mais prximo e de grau mais remoto no momento da abertura da sucesso. Na linha descendente o direito de representao ilimitado art. 1852 CC. - na linha colateral, quando os irmos do morto (parentes em 2 grau) concorrerem com sobrinho do morto (parentes em 3 grau). Esse o nico caso de representao admitido na linha colateral art. 1853 CC. - quando o herdeiro legitimo declarado indigno ou deserdado e seus descendentes so chamados a suceder art. 1816 CC. - na hiptese de o renunciante de uma pessoa represent-la na outra art. 1856 CC. B no renuncia a herana de seu pai A. Se D renunciar a herana de

38 seu pai B que falece antes ao av A, quando este ltimo (o av) vier a falecer, poder D aceitar a herana, representando seu pai B. EX.
A (falecido)

B filho (pr morto) no renunciou a herana do pai D renuncia a herana de B. Quando A falece representa B e recebe 50% da herana de A.

C filho Recebe 50% por cabea.

5. SUCESSO DO DESCENDENTE: (Se d por duas situaes.) - sucesso por cabea: trata-se de modalidade em que todos os herdeiros descendentes esto no mesmo grau, herdando por direito prprio. - sucesso por estirpe: trata-se de modalidade em que os herdeiros descendentes esto em grau diferente, herdando por direito de representao. H direito de representao na sucesso dos herdeiros descendentes e do colateral, como explicitado acima. A vocao dos descendentes no tem limitao de grau, infinita. Alguns exemplos: Exemplo 1: A morreu e deixou trs filhos: F1; F2 e F3. Percebe que todos esto no mesmo grau, portanto a sucesso desses herdeiros descendentes ser por cabea. Na sucesso do descendente por cabea todos recebem cota igual, j que cada qual herda por direito prprio. Ento, no exemplo, os 03 filhos levam cada um 1/3; se for 04 filhos levam cada um 1/4, e assim sucessivamente. Exemplo 2: A morreu e deixou dois filhos: F1 e F2. O F1 pr-morto (morreu antes de A) e deixou dois filhos: N1 e N2. F2 recebe por cabea e por direito prprio (metade). A outra metade vai por estirpe (por direito de representao) de F1, que dividi para N1 e N2 (herdeiros de grau diferente). [se F1 recebe , N1 e N2 recebem cada qual ]. Entre os descendentes, os de grau mais prximo excluem os de graus mais remoto, salvo direito de representao art. 1833 CC.

39 Exemplo 3: A morreu em 2007 e deixou trs filhos: F1; F2 e F3. O F1 teve 02 filhos: X e Z. F2 teve trs filhos: C; D e E. F3 teve um filho: G. F1 morreu em 1980; F2 morreu em 1990; F3 morreu em 2000. Percebe claramente que os herdeiros legtimos de A so os seus descendentes [1 classe na ordem de vocao hereditria]. Os descendentes X, Z, C; D; E e G, esto no mesmo grau, na mesma linha (todos so netos do de cujus A), e assim, recebem por sucesso por cabea, j que a linha, o grau dos filhos de A (F1; F2 e F3) foi extinta (todos so pr-mortos). Agora, se F3 fosse vivo, a X e Z receberiam por estirpe de F1 e C, D e E por estirpe de F2, e F3 receberia por cabea. Se todos os descendentes forem de mesmo grau, todos recebem por direito prprio e por cabea art. 1835 CC 5.1 Igualdade do direito sucessrio das descendentes Ver art. 1.834 CC A CF/88 j estabelecera a absoluta igualdade entre todos os filhos, no mais se admitindo a diferenciao entre filhos legtimos, ilegtimos, ou filhos adotivos. No CC/16 era necessrio demonstrar a legitimidade dos filhos para sucederem. Vejamos: - filhos legtimos: quando advinham do casamento. - filhos ilegtimos: quando no houvesse casamento. - filhos naturais: quando os pais mesmo no casados, no houvesse impedimento para o casamento. - filhos esprios: quando a lei proibisse o casamento. - filhos adulterinos: quando o impedimento para o casamento resultasse do fato de um deles ou ambos serem casados. - filhos incestuosos: quando decorrente de parentesco prximo, como entre pai e filha, ou entre irmo e irmo. Hoje no mais existe essa diferenciao, todos so apenas filhos, uns havidos fora do casamento, e outros nem sua constncia, mas com iguais direitos e qualificaes art. 1.596 CC. 6. SUCESSO DO ASCENDENTE: No tendo descendentes, vamos para a 2 classe da ordem da vocao hereditria, prevista no art. 1829 do CC/02: os ascendentes. Ver art. 1.836 CC principio que diz que herdeiros de uma classe excluem os herdeiros das demais. Neste caso a sucesso orienta-se por dois princpios: 1 - o grau mais prximo exclui o mais remoto, sem distino de linhas art. 1836, 1 CC. EX.

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Pai (1 grau) 50% da herana

Me (1 grau) 50% da herana

A (falecido)

Ex. Se A falece deixando vivo seu pai (ascendente em 1 grau) e sendo pr-morta a sua me, mesmo que sejam vivos os seus avs maternos (ascendentes em 2 grau), o pai de A receber a totalidade da herana.

Av 2 grau
Pai 1 grau recebe 100% da herana Me prmorta

Av 2 grau

A falece

2 - havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra aos da linha materna art. 1836, 2 CC. EX. se o falecido deixar apenas seus avs paternos e avs maternos vivos (todos ascendentes de 2 grau), visto seu pai e sua me serem pr-mortos, cada um dos seus avs receber 25% da herana, que se dividiu em 50% para alinha paterna e 50% para a linha materna.

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Av 2 grau 25% da herana

Av 2 grau 25% da herana

Av 2 grau 25% da herana

Av 2 grau 25% da herana

Pai pr morto

Me pr morta

A falecido

Caso no exemplo acima, se o falecido apenas deixar sua av paterna e seus avs maternos, a av da linha paterna herda 50% da herana, e os avs da linha materna herdam cada um 25% da herana. Exemplo 1: O pai de A pr-morto a esse e deixou avs paternos. Nesse caso, com a morte de A, toda a herana ir para a me. BASTA LEMBRAR DA REGRA EM QUE, HERDEIRO DE GRAU MAIS PRXIMO (a me ascendente e esta em grau mais prximo do que os avs) EXCLUI O DE GRAU MAIS REMOTO, BEM COMO, NO H DIREITO DE REPRESENTAO NA SUCESSO DO ASCENDENTE (ART. 1.852 do CC/02). Exemplo 2: No caso acima, se os pais de A so pr-mortos a esse (de cujus), mas tem avs paternos e maternos. Ai, no caso, todos esto no mesmo grau e por isso: a) na linha materna (avs maternos), recebero metade dos bens deixados pelo de cujus; b) na linha paterna (avs paternos), recebero a outra metade dos bens deixados pelo de cujus. Exemplo 3: Seguindo o exemplo 2, se por ventura tiver um av paterno e avs na linha materna, o av paterno recebe metade (1/2) e a outra metade ser dividida entre os avs maternos cada um com . Esquemas de compreenso: 1 -

42

2 -

7. SUCESSO DO CNJUGE Na falta de descendentes e ascendentes, a herana da pessoa que tenha falecido enquanto casada ou separada de fato a menos de 02 anos ser

43 deferida, por inteiro, ao cnjuge sobrevivente art. 1.830 e art. 1.838 CC, independentemente do regime de bens adotado para o casamento. O cnjuge estar excludo da sucesso nos seguintes casos: a) se estavam separados judicialmente ou extrajudicialmente no tempo da sucesso ou divorciados; A separao pe termo sociedade conjugal, enquanto o divorcio pe fim ao casamento. Caso haja processo de separao judicial ou extrajudicial ou de divorcio em curso e um dos cnjuges morre, o sobrevivente herdeiro? A resposta afirmativa. Sem sentena ou escritura pblica no caso do extrajudicial, h que se entender mantido o casamento e, por isso, o direito sucessrio do cnjuge sobrevivente mantido. b) se estavam separados de fato h mais de 02 (dois) anos; ATENO: Quanto alnea b acima (excluso do cnjuge da sucesso em decorrncia da separao de fato), a doutrina critica nos seguintes argumentos: Ser que a separao de fato at 06 meses ou 01 ano teria afeto? A jurisprudncia entende que a separao de fato extingue o regime de bens e pe fim ao afeto. Ademais, isso pode levar a uma concorrncia do cnjuge com o companheiro, por fora do art. 1.723, pargrafo nico do CC/02. Da a primeira crtica que, em razo do art. 1.723, pargrafo nico permitir a constituio da Unio Estvel entre pessoas separadas de fato, o prazo de 02 anos para excluir o cnjuge da sucesso permite uma concorrncia esdrxula entre ex-cnjuge e companheiro sobrevivente. A segunda crtica a prova da culpa. Vimos que o casamento, atualmente, no se dissolve por culpa de algum, mas de ambos, isso sem contar a dificuldade em prov-la, principalmente considerando que neste caso a prova feita por terceiros. A maioria da doutrina (Maria Berenice Dias) entende que a simples separao de fato deve ser suficiente para excluir o cnjuge da sucesso. Flavio Tartuce e Jos Fernando Simo entende que na atualidade o art. 1830 CC deve ser lido da seguinte maneira: se a convivncia se tornou impossvel por culpa do falecido, o cnjuge sobrevivente s participar da sucesso quanto aos bens que existiam at a ocorrncia da separao de fato. No ter o cnjuge direito a herdar nenhum dos bens adquiridos pelo falecido, a qualquer titulo, aps a separao de fato. 7.1 Direito de habitao: Segundo o art. 1.831 do CC/02, o cnjuge sobrevivente, (se estende ao companheiro art. 7 da Lei 9.278/96) independentemente do regime de bens, ter direito real de habitao, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, se este for o nico desta natureza a ser inventariado.

44 Tal direito tido como direito rela de gozo ou fruio vitalcio, visto que apenas extingue com a morte do titular do direito. No CC/02, no existe qualquer regra disciplinando o direito real de habitao em favor do companheiro sobrevivente, sendo esta omisso uma desvantagem, inclusive pelo conflito de opinies doutrinrias que surgiram, afirmando alguns que o companheiro sobrevivente perdeu o direito real de habitao e outros sustentando a permanncia desse direito atravs da Lei n 9.278/96. Surgiu ento, na doutrina, dois posicionamentos referentes ao direito real de habitao dos companheiros sobreviventes. O primeiro entendimento sustenta a tese de que permanece o direito real de habitao em favor do companheiro sobrevivente, em face da no revogao da Lei n 9.278/96. J para o segundo entendimento, existe a negao da existncia do referido direito em favor do companheiro sobrevivente, ocasionada pela incompatibilidade normativa entre a Lei n 9.278/96 e o silncio proposital da Lei n 10.406/2002 CC/02. Pode o cnjuge sobrevivente renunciar ao direito real de habitao? Enunciado 271 da III jornada de direito civil do CJF o artigo 1831. O cnjuge pode renunciar ao direito real de habitao, nos autos do inventario ou por meio de escritura pblica, sem prejuzo de sua participao na herana (este enunciado pode ser tido como majoritrio para alguns concursos pblicos, mas no para os da defensoria pblica e das procuradorias dos estados, em que se advoga na tutela dos vulnerveis). 8. CONCORRNCIA DO CNJUGE COM O DESCENDENTE : Conforme j de conhecimento, o legislador do CC/02 trouxe a possibilidade de concorrncia do cnjuge com o descendente e com o ascendente. OBS: o cnjuge para receber 100% da herana deve estar na 3 ordem de vocao hereditria. Como regra geral haver concorrncia dos descendentes com o cnjuge sobrevivente, de acordo com o art. 1829, I CC. Insta ressaltar que a meao o direito que uma pessoa tem em relao aos bens comuns; assim, podemos dizer que se traduz na metade dos bens da comunho, advindo das regras de casamento. No podemos confundir a meao com a herana propriamente dita, uma vez que aquela representa o direito de cada scio da sociedade conjugal, consistente em metade dos bens. Quanto herana, ser representada pela outra metade dos bens. O regime de bens o instituto que determina a comunicao ou no do patrimnio do casal aps a realizao do casamento; tem por finalidade regular o patrimnio, anterior e posterior ao casamento, e tambm quanto administrao dos bens.

45 No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto ao regime de bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial de bens. Com a falta de manifestao do casal no sentido de escolha do regime o Estado supre sua vontade. Do regime de comunho parcial: Trata-se do regime oficial de bens no casamento, pelo qual se comunicam apenas e to somente os bens adquiridos na constncia do casamento, e revelando, por isso mesmo, um acervo de bens que pertencero exclusivamente ao marido ou exclusivamente mulher; ou que pertencero a ambos. Do regime de comunho universal de bens: De acordo com o artigo 1.667 do novo Cdigo Civil: "O regime de comunho universal importa a comunicao de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as excees do artigo seguinte". Do regime da separao obrigatria de bens: O regime da separao obrigatria de bens est disposto no artigo 1641 do Cdigo Civil. H distino entre o regime da separao convencional de bens e o da separao obrigatria (legal) de bens; no primeiro, os nubentes estipulam livremente em contrato (pacto antenupcial) antes de celebrado o casamento, o que melhor lhes convm quanto aos seus bens; j no segundo, obrigatria a separao dos bens, decorrendo esta da vontade da lei. Do regime da participao final nos aquestos: regime hbrido: separao do patrimnio durante o casamento e comunho parcial aps a dissoluo. O novo regime de bens est disposto no artigo 1672 do Cdigo Civil, nos seguintes termos. No regime de participao final nos aquestos, cada cnjuge possui patrimnio prprio, consoante disposto no artigo seguinte, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento. Com base neste regime temos: note-se que h duas massas patrimoniais: os aquestos, sobre os quais haver a participao quando do fim do casamento, e os demais bens, sobre os quais no h meao, sendo bens particulares. Assim temos trs possibilidades: 1: aquela em que todos os bens deixados pelo cnjuge falecido so bens particulares. Nesta situao, o cnjuge suprstite, no ter direito a meao sobre eles, mas concorrer com os descendentes sobre estes bens; 2: quando todos os bens deixados pelo falecido so aquestos (adquiridos onerosamente durante o casamento). Nesse caso o cnjuge sobrevivente ter direito a meao sobre estes bens, mas no concorrer com os descendentes sobre estes bens; 3: quando o falecido deixa aquestos e bens particulares. O cnjuge sobrevivente tem direito a meao sobre os aquestos, e concorre com os descendentes, somente sobre os bens particulares. OBS: princpio de que, inexistindo meao, haveria concorrncia.

46 A concorrncia do cnjuge com os descendentes deve observar a regra do regime de bens, previsto no art. 1.829, I do CC/02, vejamos: # - Hipteses de no concorrncia : (comunho universal; separao obrigatria de bens (art. 1641); comunho parcial de bens se o falecido no deixou bens particulares). # - Hipteses de concorrncia: (participao final dos aquestos; separao convencional de bens (feita por pacto antenupcial) e comunho parcial de bens se o falecido deixou bens particulares nesse caso, a concorrncia se restringe somente aos bens particulares). OBS: na hiptese de concorrncia no regime de comunho parcial de bens, quando o falecido houver deixado bens particulares, a concorrncia acontecer somente nos bens particulares ou na totalidade da herana? 1 corrente: o cnjuge somente concorrer nos bens particulares. A regra que o cnjuge sobrevivo recolha na existncia de bens particulares. Mas por obvio, tem sucesso concorrente apenas com relao aos bens particulares, no aos comuns, pois desses j retirou sua meao. Na III jornada de direito civil do CJF/ enunciado 270: o art. 1829, I, s assegura ao cnjuge sobrevivente o direito de concorrncia com os descendentes do autor da herana quando casados no regime da separao convencional de bens ou, se casados nos regimes da comunho parcial ou participao final dos aquestos, o falecido possusse bens particulares, hiptese em que a concorrncia restringi-se a tais bens, devendo os bens comuns, (meao) ser partilhados exclusivamente entre os descendentes. EX: Joo possui um apartamento adquirido no ano de 1990 e se casa com Maria em 1995 pelo regime da comunho parcial de bens. O casal tem dois filhos. J casados Joo adquiri uma casa de praia em 2004 e falece em 2005. Dos bens particulares: no h meao e 100% do bem ser partilhado. Ser este partilhado entre Maria e dos dois filhos do casal. Dos bens comuns: metade pertence a Maria (meao). A outra metade a herana, que ser partilhada somente entre os filhos do casal. 2 corrente: posio minoritria. Havendo patrimnio particular, o cnjuge sobrevivo receber a sua meao, se casado sob o regime da comunho parcial de bens, e uma parcela sobre todo o acervo hereditrio. EX. Joo possui um apartamento adquirido no ano de 1990 e se casa com Maria em 1995 pelo regime da comunho parcial de bens. O casal tem dois filhos. J casados Joo adquiri uma casa de praia em 2004 e falece em 2005. Dos bens particulares: no h meao e 100% do bem ser partilhado. Ser este partilhado entre Maria e dos dois filhos do casal.

47 Dos bens comuns: metade pertence a Maria (meao). A outra metade a

herana, que ser partilhada entre Maria e os filhos do casal. 8.1 A reserva da quarta parte da herana em favor do cnjuge sobrevivente na concorrncia com os descendentes: Art. 1.832 CC. # - Onde o cnjuge pai/me dos filhos do falecido : A diviso dos bens ser de forma igual entre o cnjuge e os filhos do casal, sendo que a parte que caber ao cnjuge no poder ser inferior a quarta parte da herana. Exemplificando: a) Cnjuge e um filho (comum ou no): para filho e metade para cnjuge; b) Cnjuge e dois filhos (comuns ou no): 1/3 para o cnjuge e 1/3 para cada filho; c) Cnjuge e trs filhos (comuns ou no): para o cnjuge e para cada filho d) Cnjuge e quatro filhos comuns: para cnjuge e a serem divididos entre os quatro filhos. H uma reserva de quinho. # - Onde o cnjuge no pai/me dos filhos do falecido : A diviso ser de forma igual entre o cnjuge sobrevivente e os filhos, no sendo reservada ao sobrevivente qualquer cota mnima, no importando o nmero de filhos que tinha o falecido. EX. Cnjuge e quatro filhos s do falecido: 1/5 para o cnjuge e 1/5 para cada filho.

48 EX. para compreenso de algumas regras da sucesso do cnjuge em concorrncia com o descendente: # - onde o cnjuge sobrevivente concorre com filhos comuns e exclusivos ao mesmo tempo (filiao hbrida): nessa filiao hbrida haveria a reserva de da herana para o cnjuge sobrevivo? Entre as trs teorias a majoritria aquela defendida por Maria Helena Diniz. No caso de filiao hbrida, NO h a reserva de 1/4. A disposio do art. 1832 CC, tem carter restritivo, ou seja, de que o cnjuge somente ter assegurada a quarta parte da herana se for ascendente de todos os herdeiros com quem concorrer. Visto a lacuna na lei, deve-se utilizar o principio da igualdade jurdica dos filhos. A herana ser dividida em partes iguais.

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9 CONCORRNCIA DO CNJUGE COM O ASCENDENTE Nesta hiptese, a concorrncia independe do regime de bens, ou seja, sempre ocorrer. Ver art. 1837 CC. # concorrncia com ambos os pais do falecido: caber ao cnjuge 1/3 da herana. Observe que a herana dividida em trs partes. Eles recebem por cabea. EX. Joo, casado sob o regime de comunho universal de bens, falece deixa como herdeiros sua Maria e seus pais. Bens comuns: 50% do patrimnio de Maria (meao). E os outros 50% sero partilhados entre Maria e os pais de Joo. EX. Joo possui um apartamento adquirido no ano de 1990 e se casa com Maria no ano de 1995 pelo regime de comunho parcial de bens. J casados, Joo adquire uma casa de paria em 2004 e falece em 2005. Deixa como herdeiros seus pais vivos. Bens comuns: 50% da casa de praia de Maria (meao). E os outros 50% ser partilhado entre Maria e os pais de Joo. Bens particulares: no h meao, o bem ser partilhado em sua totalidade entre Maria e os pais de Joo. # concorrncia com um dos pais do falecido: caber ao cnjuge metade da herana. Ocorre diviso por cabea.

50 # concorrncia com os avs do falecido: caber ao cnjuge a metade da herana. (observe que o grau dos avs maior). 10 SUCESSO DO COLATERAL Somente so chamados a suceder quando no houver descendentes, ascendentes, ou cnjuge. Os colaterais no so herdeiros necessrios, e para exclu-los, basta o autor da herana fazer um testamento sem os contempl-los art. 1850 CC. Nessa sucesso (colateral) como na dos descendentes existe direito de representao. Est sucesso se estende at o 4 grau, (irmos, tios, sobrinhos, tio-av, sobrinho neto e primo-irmo. Os de quinto grau em diante no so considerados herdeiros legtimos. H direito de representao nesta linha art. 1.840 CC e art. 1.853 CC/02. Os colaterais so herdeiros facultativos e constituem a quarta classe da ordem de vocao hereditria, conforme art. 1829 do CC. Entretanto, conforme art. 1.790 do CC, os colaterais herdam em concorrncia com o companheiro a quem cabe um tero da herana (veremos esta hiptese mais a frente). O direito de representao na linha colateral se d somente para favorecer filhos de irmos do falecido (so os sobrinhos do morto), quando com outros irmos desde (do morto) concorrerem. EX: Irmos A, B, C e D. Vamos fazer a sucesso de A. Pois bem, D irmo pr-morto a A (faleceu primeiro do que A). S que D teve 02 filhos: X e Z, que so os sobrinhos de A. Seguindo como sempre o art. 1.829, e por excluso chegamos aos colaterais. O direito de representao na sucesso do colateral existe para favorecer o filho do irmo do falecido (no caso, X e Z) quando com irmos do morto (B e C) concorrem NICO CASO DE DIREITO DE REPRESENTAO NA LINHA COLATERAL. Observe que, caso no exemplo acima, os sobrinhos do falecido sejam tambm sejam mortos, os sobrinhos netos do falecido (filhos dos sobrinhos) nada herdam art. 1.840 CC.

51 EX.

10.1 Irmos bilaterais e unilaterais: So irmos germanos, tambm chamados de bilateral, aqueles que possuem os mesmos genitores, filhos de mesmo pai e da mesma me. Irmos unilaterais so aqueles filhos de apenas um dos pais. Art. 1.841 CC, irmos unilaterais recebem metade do que recebe irmos bilaterais.

52 Ex. quando todos os irmos do falecido so bilaterais: A falece, sem deixar descendentes, ascendentes ou cnjuge, mas deixando trs irmos comuns (bilaterais). A herana de A ser dividida por cabea, e cada irmo bilateral receber 1/3 da herana. Ex. quando todos os irmos do falecido so unilaterais: A falece, sem deixar descendentes, ascendentes ou cnjuge, mas deixando trs irmos unilaterais. A herana de A ser dividida por cabea, e cada irmo unilateral receber 1/3 da herana. Se em determinada sucesso concorrerem irmos bilaterais e unilaterais, Orlando Gomes ensina que: a frmula de Milior Maderan, enunciando a seguinte regra: figura-se cada irmo bilateral representado pelo algarismo 2 e cada irmo unilateral representado pelo algarismo 1; dividida a herana pela soma desses algarismos, o quociente encontrado, multiplicado pelos respectivos algarismos representativos dos bilaterais e unilaterais, ser a quota hereditria de cada um. Ex.: Trs irmos bilaterais e dois unilaterais: 1 + 1 + 2 + 2 + 2 = 8 - Os irmos bilaterais recebero dois oitavos (2/8) e os unilaterais um oitavo (1/8).

EX.

No exemplo acima, seguindo a formula de Milior temos: o irmo B representado pelo numero 1 (unilateral), e os outros dois irmos, cada um ser representado pelo numero 2 (bilateral). Assim temos: 1+2+2=5. Pega-se o valor total da herana e divide por 5. Teremos o valor de R$ 80 mil. Com isso o irmo B recebe 80 mil (80x1), e os outros irmos recebem cada um 160 mil (80x2).

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EX. A falece e deixa como seus herdeiros somente seus 5 irmos. Sendo que dois deles so bilaterais e trs so unilaterais.

Pai pr morto

B bilateral

C bilateral

A falecido

D unilateral E unilateral F unilateral

Neste exemplo, utilizando-se a formula de Milior temos: cada um dois irmo bilaterais sero representados pelo numero 2. Cada um dos irmos unilaterais sero representados pelo numero 1. Assim temos: 2+2+1+1+1=7. A herana dever ser dividida por 7. Cada irmo bilateral receber 2/7 da herana, e cada irmo unilateral receber 1/7 da herana. No havendo concurso entre irmos unilaterais com bilaterais, estes sucedem por direito prprio e por cabea, em igualdade de condies - Art. 1.842 CC. Sucedendo apenas irmos unilaterais, recebero partilhando-se o patrimnio por cabeas. Art. 1.842 CC por direito prprio,

Embora sobrinhos e os tios (tios do falecido) estejam em 3 grau, a lei da preferncia aos primeiros art. 1.843 CC. Concorrendo a herana somente sobrinhos do falecido, herdaro por cabea art. 1843, 1 CC. Caso concorra a herana somente sobrinhos unilaterais e bilaterais, devemos tomar a formula de Milior novamente: os sobrinhos do falecido unilateral recebem a metade que caiba aos sobrinhos bilaterais. EX. A faleceu e deixou como nicos herdeiros seus sobrinhos D e E, filhos de seu irmo bilateral B, pr-morto, e seus sobrinhos F e G, filhos de seu irmo unilateral C, pr-morto.

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Pai de A prmorto

B irmo bilateral de A (pr-morto)

A falecido

C irmo unilateral de A (pr-morto)

D sobrinho bilateral

E sobrinho bilateral

F sobrinho unilateral

G sobrinho unilateral

Devemos aqui utilizar a formula de Milior: cada sobrinho bilateral ser representado pelo numero 2, e cada sobrinho unilateral ser representado pelo numero 1. Ento temos: 1+1+2+2+6. Cada sobrinho bilateral receber 2/6 da herana, e cada irmo unilateral receber 1/6 da herana. 10.2 sucesso de filhos de irmos bilaterais Sendo todos os irmos bilaterais pr-mortos, seus filhos, sobrinhos do de cujus, recebero por direito prprio e partilham o patrimnio por cabea art. 1843, 3 CC. 10.3 sucesso de filhos de irmos unilaterais Da mesma forma, sendo todos irmos unilaterais pr-mortos, os sobrinhos recebero por direito prprio e partilham por cabea art. 1843, 3 CC. 11. SUCESSO DO COMPANHEIRO: ART.1790 CC. E acordo com o dispositivo acima, o companheiro ou a companheira s participa da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da Unio Estvel (os bens particulares sero divididos somente com os descendentes, o que difere ao cnjuge onde bens particulares de acordo com o regime de bens participam da sucesso). Observe que, se o falecido no tiver adquirido nenhum bem na constncia da unio estvel, ainda que tenha valioso patrimnio formado anteriormente, o companheiro sobrevivente nada herdar, sejam quais forem os herdeiros eventualmente existentes. 11.1 Concorrncia do companheiro com os descendentes Inciso I e II, do art. 1790 CC.

55 Observe que a concorrncia se d somente quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia a unio estvel. Ex. inciso I:

EX. do inciso II:

Observao: figuram-se cada descendente s do autor da herana representado pelo algarismo 2 e o companheiro representado pelo algarismo 1; dividida a herana pela soma desses algarismos, o quociente encontrado, multiplicado pelos respectivos algarismos representativos dos descendentes e companheiro, ser a quota hereditria de cada um. Observao: havendo descendentes comuns e unilaterais, aplica-se a regra do inciso I, assegurando ao companheiro quinho igual ao daqueles. 11.2 concorrncia do companheiro com os outros parentes suscetveis Inciso III do art. 1790 CC

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Entende por outros parentes suscetveis, os ascendentes e os colaterais. EX. Joo e Maria so companheiros. Maria tem trs irmos Junior, Carlos e Jorge. Joo tem patrimnio particular de R$ 100 mil. Maria tambm tem patrimnio particular de R$ 100 mil. Juntos constituram um patrimnio de R$ 400 mil. Com a morte de Maria, como ficar distribuda a herana? Joo recebe: R$ 200 mil referentes sua meao, e mais R$ 66.66 mil referente meao da falecida. Junior, Carlos e Jorge recebem: cada um o valor de R$ 77.78 mil. 11. 3 No havendo parentes sucessveis Inciso IV do art. 1790 CC. Neste caso o companheiro recebe a totalidade da herana. Observe que essa totalidade da herana refere-se a totalidade de todos os bens do falecido, no somente aqueles adquiridos de forma onerosa (posio majoritria). 12. SUCESSO DO MUNICPIO, DISTRITO FEDERAL E UNIO: Muito embora j tratado da herana jacente e vacante, no demais recordamos os ensinamentos ali desenvolvidos, seno vejamos. No havendo parentes sucessveis, cnjuge ou companheiro sobrevivente, ou se eles renunciarem herana, o direito sucessrio ser transmitido ao Municpio ou ao Distrito Federal, se a herana estiver localizada nas respectivas circunscries, ou Unio, se situada em Territrio Federal (art. 1844 do CC/02). O poder pblico no mais consta do rol dos herdeiros apontados na ordem de vocao hereditria (art. 1829 do CC/02), sendo chamado sucesso do de cujus na falta de consorte ou companheiro sobrevivente e de parente sucessvel at o quarto grau, desde que haja sentena que declare a vacncia dos bens, que s passaro ao seu domnio aps 5 anos da abertura da sucesso, porque nesse lapso de tempo o herdeiro pode, ainda, reclamar judicialmente a herana. O Poder Pblico no herdeiro, no lhe sendo reconhecido o direito de saisine, pois no entra na posse e na propriedade da herana pelo fato da abertura da sucesso; para isso, necessria a sentena de vacncia pela falta de sucessores de outra classe. , portanto, um sucessor irregular do que faleceu sem deixar herdeiro legtimo ou testamentrio.

57 O fundamento de sua sucesso poltico-social, em reconhecimento do fato de a ordem jurdico-econmica estatal ter possibilitado ao auctor successionis o acmulo patrimonial transmitido. Recolhendo a herana, o poder pblico obrigado estar a aplic-la em fundaes destinadas a desenvolver o ensino universitrio (Dec.-lei n. 8.207/45, art. 3). 13 - CONCORRNCIA DO CNJUGE E DO COMPANHEIRO: A concorrncia entre o cnjuge e o companheiro matria que desafia soluo jurisprudencial. Com efeito, a caracterizao da unio estvel pressupe que os conviventes sejam solteiros ou vivos, ou, quando casados, j estejam separados judicialmente ou de fato art. 1.723 CC. E o art. 1.830 CC exclui o direito sucessrio do cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, estava separado judicialmente ou separado de fato a mais de dois anos. Contudo o CC, no fixou prazo mnimo para a caracterizao da unio estvel. Desse modo pode acontecer de uma pessoa separada de fato h menos de 02 anos, j esteja vivendo em unio estvel com outra pessoa. Para solucionar este problema, recomenda Mrio Luis Delgado Rgis que d prevalncia ao disposto no inciso IV ao art. 1790 CC, tido como norma especial em relao ao art.1800 CC, assegurando-se, assim, ao companheiro, a totalidade da herana no tocante a esses bens, e excluindo, em conseqncia, quanto aos mesmos, qualquer direito sucessrio do cnjuge. Ou seja, deve a participao do companheiro ficar restrita aos bens adquiridos durante a unio estvel, enquanto o direito sucessrio do cnjuge s alcanar os bens anteriores, adquiridos antes da data reconhecida judicialmente como de incio da unio estvel. O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul vem reconhecendo em seus julgados a existncia de unies paralelas. Para melhor compreenso cito deciso do Eminente Desembargador Rui Portanova: APELAO. UNIO DPLICE. UNIO ESTVEL. PROVA. MEAO. "TRIAO". SUCESSO. PROVA DO PERODO DE UNIO E UNIO DPLICE A prova dos autos robusta e firme a demonstrar a existncia de unio entre a autora e o de cujus em perodo concomitante a outra unio estvel tambm vivida pelo de cujus. Reconhecimento de unio dplice. Precedentes jurisprudenciais. MEAO (TRIAO) Os bens adquiridos na constncia da unio dplice so partilhados entre as companheiras e o de cujus. Meao que se transmuda em triao, pela duplicidade de unies. DERAM PROVIMENTO APELAO. POR MAIORIA.

58 EMENTA: APELAO CVEL. RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL PARALELA AO CASAMENTO. UNIO DPLICE. POSSIBILIDADE. A prova dos autos robusta e firme a demonstrar a existncia de unio estvel entre a autora e o de cujus em perodo concomitante ao seu casamento. Reconhecimento de unio dplice. Precedentes jurisprudenciais. DERAM PROVIMENTO. Apelao Civil n 70021319421/TJRS. Oitava Cmara Cvel. Relator: Rui Portanova, julgado em 13/12/2007. Disponvel em: http://www.tj.rs.gov.br/. Acesso em: 03 nov. 2008. EMENTA: APELAO CVEL. UNIO ESTVEL. RELACIONAMENTO PARALELO AO CASAMENTO. Se mesmo no estando separado de fato da esposa, vivia o falecido em unio estvel com a autora/companheira, entidade familiar perfeitamente caracterizada nos autos, deve ser reconhecida a sua existncia, paralela ao casamento, com a conseqente partilha de bens. Precedentes. Apelao parcialmente provida, por maioria. (SEGREDO DE JUSTIA). Apelao Civil n 70021968433/TJRS. Oitava Cmara Cvel. Relator: Jos Atades Siqueira Trindade, julgado em 06/12/2007. Disponvel em: http://www.tj.rs.gov.br/. Acesso em: 03 nov. 2008. EMENTA: EMBARGOS INFRINGENTES. UNIO ESTVEL PARALELA AO CASAMENTO. RECONHECIMENTO. Ainda que o falecido no tenha se separado de fato e nem formalmente da esposa, existindo a convivncia pblica, contnua, duradoura e o objetivo de constituir famlia com a companheira, h que se reconhecer a existncia da unio estvel paralela ao casamento. O aparente bice legal representado pelo 1 do art. 1723 do Cdigo Civil fica superado diante dos princpios fundamentais consagrados pela Constituio Federal de 1988, principalmente os da dignidade e da igualdade. EMBARGOS INFRINGENTES DESACOLHIDOS, POR MAIORIA. (SEGREDO DE JUSTIA). Embargos Infringentes N 70020816831/TJRS. Quarto Grupo de Cmaras Cveis. Relator vencido: Ruy Ruben Ruschel, Redator para Acrdo: Jos Atades Siqueira Trindade, julgado em 14/09/2007. Disponvel em: http://www.tj.rs.gov.br/. Acesso em 03 nov. 2008.

SUCESSO TESTAMENTRIA 1 - Natureza Jurdica do testamento: O testamento um negcio jurdico unilateral. Ou seja, o testamento s comporta uma nica vontade, que a do testador, diferenciado dos contratos que exigem alteridade contratual. OBS: Por isso o CC/02 em seu art. 1.863 vedou o testamento conjuntivo (seja simultneo; recproco ou correspectivo) que tambm chamado de testamento de mo comum, em razo de se tratar de modalidade testamentria em que h 02 ou mais vontades. Ex: o caso de 10 pessoas fazerem o testamento em um s testamento. O testamento conjuntivo

59 pode ser: a) Simultneo: 02 ou mais pessoas testam conjuntamente beneficiando um terceiro; b) Recproco: aquele que comporta instituio recproca de herdeiros, onde suceder aquele que sobrevier ao outro. Exemplo: testamento entre os cnjuges dizendo o seguinte: caso eu morro, a minha herana vai para minha mulher, ou vice e versa; c) Correspectivo: aquele que permiti que as instituies testamentrias tenham natureza de retribuio a outros correspondentes . Ademais, o testamento alm de ser ato unilateral, passa a ter natureza de ato personalssimo. 2 - Conceito e Contedo de testamento: Pelo conceito, j se defini o contedo do testamento. (Ullpiano) Testamento o testemunho justo de nossa mente, feito de forma solene para valer aps a morte. O testamento serve para qualquer coisa (tem vrias possibilidades), no apenas patrimonial, como visto acima, todavia, na prtica so mais comuns os testamentos de carter patrimonial. Pois bem, no tocante ao contedo do testamento, pode ser feito: a) disposio patrimonial; b) instituio de fundao (art. 62 do CC/02); c) estabelecer indivisibilidade de um bem divisvel por certo prazo (art. 1.320, 2 No poder exceder de 05 anos a indiviso estabelecida pelo doador ou pelo testador.); d) instituio de edifcio edilcio (art. 1.332 do CC/02); e) instituio de servido (art. 1.378 do CC/02); f) instituio de usufruto, uso e habitao; g) reconhecimento de filhos, ainda que de forma incidental. Exemplo: Quero que seja dividido entre meus trs filhos, sendo que reconhecido at ento 02 filhos; (OBS: somente o testamento que reconhece filho irrevogvel (art. 1.609, III do CC/02), os demais podem ser revogveis); h) instituio de bem de famlia convencional (art. 1.711 do CC/02); i) reconhecimento de unio estvel; Assim, vrias coisas podem ser objeto de testamento. 3 Caractersticas do testamento: A ato personalssimo: privativo do autor da herana. No se admite a sua feitura por procurador, nem mesmo com poderes especiais art. 1.858 CC. Nada impede, todavia, que um terceiro (um tabelio, um advogado ou outra pessoa) redija, a pedido do testador a seguindo sua orientao, uma minuta do testamento, sem nenhuma interferncia no contedo da vontade do testador. B negcio jurdico unilateral: aperfeioa-se com uma nica manifestao de vontade, a do testador.

60 C solene: somente ter validade se forem observadas todas as formalidades prescritas em lei. No podem elas ser postergadas, sob pena de nulidade do ato. D ato gratuito: o testamento no visa obteno de vantagem para o testador. A imposio de encargo ao beneficirio no lhe retira tal caracterstica. E essencialmente revogvel (art. 1969 CC): invalidade a clausula que probe sua revogao. A revogabilidade da essncia do testamento, no estando o testador obrigado em declinar seus motivos para a revogao. Pode o testador revog-lo, parcial ou totalmente, quantas vezes quiser art. 1858 CC. Possui uma exceo: o testamento irrevogvel na parte que o testador reconhece filhos fora do matrimnio art. 1609, III CC. F ato causa mortis: produz efeitos apenas aps a morte do testador. 4 Capacidade de testar: 4.1 capacidade testamentria ativa como regra A capacidade testamentria pode ser ativa, diz respeito aos que podem dispor por testamento, e passiva, indica os que podem adquirir por testamento. A capacidade do agente requisito de validade do testamento art. 104 CC. Carlos Maximiliano diz: para testar so indispensveis certos requisitos pessoas: inteligncia e vontade, compreender e querer compreender o carter e os efeitos do ato e querer pratic-lo, bem como poder manifestar essa resoluo: exige-se, enfim, a conscincia do que faz, a plenitude da vontade. A capacidade constitui a regra; a incapacidade, a exceo: podem fazer testamento todos os que no esto proibidos por lei art. 1860 CC. De acordo com o art. acima, podem testar, por exemplo, o cego, o analfabeto, o falido, etc, embora em alguns casos a lei restrinja o direito de testar a certas formas de testamento. EX. o cego s pode testar sob a forma pblica - art. 1867 CC. Somente as pessoas naturais podem fazer testamento, as pessoas jurdicas so inibidas de fazer. 4.2 Incapacidade em razo da idade: Os menores de 16 anos so absolutamente incapazes, e nessa condio no podem testar. Diversa e a situao dos maiores de 16 anos de idade. Dentre os incapazes em geral, s eles, por exceo, podem testar art. 1860, nico CC, mesmo sem a assistncia de representantes legais. A capacidade testamentria ativa, que se alcana aos 16 anos de idade, uma capacidade especial, diversa da geral, que se adquire aos 18 anos completos.

61 OBS: aqueles que forem legal ou voluntariamente emancipados podero testar validamente, pois adquirem a capacidade plena por fora da prpria emancipao art. 5 nico, I CC. 4 3. Incapacidade por falta de discernimento ou enfermidade: No podem ainda testar os relativamente e os absolutamente incapazes, e caso o fazem o testamento ser nulo. Tambm no podem testar aqueles que juridicamente capazes, no tiverem o necessrio discernimento (art. 1860 CC). Como sabemos as incapacidades em razo de doenas ou vcios (lcool e drogas) necessitam de declarao judicial, ou seja, o seu reconhecimento no automtico. Desse modo imagine-se a situao de determinada pessoa muito idosa e com graves problemas de esclerose que no tenha sido judicialmente interditada. Nesse caso ser civilmente capaz, mas pela falta de discernimento ser incapaz para a prtica do testamento. Entretanto o CC cometeu um equivoco ao no esclarecer com preciso o alcance do seu art. 1860. Com a leitura poderia concluir-se que, os brios ou toxicmanos (relativamente incapazes) no poderiam testar. Mas pondera Zeno Veloso que no h razo para se decidir que os brios habituais, os viciados em txicos e os que, por deficincia mental, tenham discernimento reduzido, sejam proibidos de testar. Quanto a estes ltimos, se apesar de reduzido, diminudo o discernimento, tenham entendimento ou compreenso suficiente para saber o que esto fazendo no momento em que outorgam a disposio de ultima vontade, isso bastante e vale o testamento. E o brio habitual pode estar sbrio quando testar; o viciado em txicos pode estar livre do poder das drogas no momento em que dispe por testamento. Se houver interdio, aps a feitura do testamento, haver uma presuno juris et de jure da incapacidade (presuno absoluta). A nossa lei, no considera os chamados intervalos lcidos. Assim se declarado incapaz, os atos praticados pelo privado de discernimento sero nulos, no se aceitando a tentativa de demonstrar que, naquele momento encontrava-se lcido. OBS: Idade avanada, insolvncia, falncia, analfabetismo (art. 1.865 do CC/02); surdez (art. 1.866 do CC/02); cegueira (art. 1.867 do CC/02); enfermidade grave (RT, 736:236; JTJ, 194:169) no inibem o indivduo de testar, pois j se decidiu que "a incapacidade mental do testador no pode ser deduzida de sua sade fsica" (RT, 563:15). 5. Momento em que se exige a capacidade: Art. 1.861 CC.

62 A capacidade testamentria ativa exigida no momento em que se redige ou se elabora o testamento. neste instante que deve ser aferida. EX. A fez testamento no dia 05/03/07. S que no dia 10/03/07 foi interditado por insanidade mental, sendo B o seu curador. Se por ventura o testador A faleceu com essa doena mental, o seu testamento vlido? O art. 1.861 diz que a incapacidade superveniente do testador no invlida o testamento. A lei que regula a capacidade de testar a vigente na poca em que o negocio jurdico foi realizado, no a do tempo da abertura da sucesso. 6. Regras da capacidade testamentria passiva: Para ser herdeiro testamentrio, precisa ser nascido ou concebido (art. 1.798 do CC/02). Ademais, o art. 1.799 do CC/02 autoriza ser chamado na sucesso testamentria: filhos no concebidos de pessoa indicada pelo testador (prole eventual); pessoa jurdica. (OBS: Pessoa Jurdica no tem capacidade testamentria ativa, apenas passiva). No podem ainda serem nomeadas herdeiras ou legatrias, aquelas pessoas elencadas no art. 1.801 CC (j estudado por ns).

FORMAS ORDINRIAS E ESPECIAIS DE TESTAMENTO 1. Invalidade de testamento conjuntivo: Art. 1.863 CC. Testamento conjuntivo, de mo comum, ou mancomunado aquele onde 02 pessoas ou mais, mediante um s instrumento (em um s testamento), fazem disposies de ltima vontade acerca de seus bens. simultneo quando os testadores dispem em benefcio de terceiros, num s ato (em um s testamento). EX. Joo e Maria nomeiam Pedro como herdeiro no mesmo testamento. recproco, quando instituem benefcios mtuos, de modo que o sobrevivente recolha a herana do outro. EX. Joo dispe que em seu falecimento seus bens sero de Maria e Maria, no mesmo testamento, fizer idntica disposio em favor de Joo. Correspectivo, quando os testadores efetuam disposies em retribuio de outras correspondentes. Ex. Joo deixa sua casa para Maria e Maria deixa sua casa para Joo, no mesmo testamento. 2. Perda ou destruio e reconstituio do testamento:

63 A cdula testamentria, perdida ou destruda, no comporta reconstruo. Ressalva-se, contudo o testamento pblico, de que o traslado mera copia. 3. Formas ordinrias de testamento (art. 1.862 CC): 3.1 Testamento pblico: Art. 1864 CC. O testamento pblico aquele que deve ser escrito pelo Tabelio de Notas (art. 1.864, I do CC/02), cabendo ao seu substituto legal lavrar testamento apenas em situao especial, pois a regra que o testamento pblico deva ser assinado pelo Tabelio. Todavia no precisa ser feito necessariamente nas dependncias do tabelionato. Deve ser feito em lngua nacional. Deve haver a presena de 02 testemunhas. O testador pode se valer de minuta. 3.1.1 Requisitos e formalidades: Art. 1864 CC. Inciso I: a vontade do testador deve ser externada ao oficial pblico, denominado tabelio, sob a forma de declarao, admitindo-se a entrega de minuta previamente elaborada, seguida de declarao verbal que contm a sua ltima vontade, ou de consulta a anotaes. Alm do tabelio e de seu substituto, poder lavrar o testamento pblico, as autoridades diplomticas art. 18 LICC. Inciso II: depois de escrito, o instrumento ser lido pelo tabelio em voz alta ao testador e as testemunhas, ou o testador ler, em voz alta para as testemunhas. A finalidade da leitura possibilitar, tanto ao testador como as testemunhas, que verifiquem a coincidncia entre a vontade por ele manifestada e o que foi lanado no livro pelo tabelio. O numero legal de testemunhas no pode ser reduzido, no entanto poder ser aumentado. O individuo inteiramente surdo, sabendo ler, ler seu testamento, e, se no o souber, designar quem o leia em seu lugar, presentes as testemunhas art. 1866 CC. Observe que nesse caso quem ler o testamento no o tabelio nem as testemunhas do ato, mas sim outra pessoa designada pelo testador. No que diz respeito aos cegos, estes s podero testar sob a forma publica art. 1867 CC. Podem fazer esta espcie de testamento: os surdos, os alfabetizados em geral, os analfabetos art. 1865 CC e os cegos art. 1867 CC.

64 Inciso III: ser o instrumento, em seguida da leitura, assinado pelo testador, pelas testemunhas e pelo tabelio. Somente aps o lanamento de todas as assinaturas o testamento pblico est perfeito. Caso o testador no possa assinar, o tabelio assim declarar na cdula e assinar pelo testador, bem como uma das testemunhas, a seu pedido, a seu rogo art. 1865 CC. 3.1.2 Registro e cumprimento do testamento pblico: Art. 1.128 CPC. Quando o testamento for pblico qualquer interessado, exibindo-lhe o traslado ou certido, poder requerer ao juiz que ordene o seu cumprimento. Ultimado o testamento o tabelio fornecer ao testador o traslado do documento, que a primeira copia do original, extrada do respectivo livro. As demais cpias so chamadas de certides. 3.2 Testamento cerrado: testamento secreto, lacrado, sigiloso. aquele escrito pelo prprio testador, ou por algum a seu rogo e por aquele assinado, com carter sigiloso. Neste testamento fica em segredo a declarao de vontade do testador. Nem o tabelio, nem as testemunhas tomam conhecimento de seu contedo, que em geral, s vem a ser conhecidas quando o testamento aberto, aps o falecimento o testador. O testamento cerrado compe-se de duas partes: a cdula testamentria, com a manifestao de vontade do testador; e o auto de aprovao, redigido necessariamente pelo tabelio 3.2.1 Requisitos e formalidades: Art. 1868 CC. Inciso I: o testador deve entregar a cdula testamentria ao tabelio, devidamente assinada, na presena de duas testemunhas. A entrega ato personalssimo do testador. Inciso II: o testador deve declarar que aquele seu testamento e quer que seja aprovado. Inciso III: auto de aprovao. Esta aprovao feita pelo tabelio aps a ltima palavra do testador, declarando, sob sua f, que o testador lhe entregou para ser aprovado na presena de duas testemunhas. Toda a solenidade de aprovao deve ser feita sem interrupo.

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Inciso IV: assinaturas do tabelio, das testemunhas e do testador. A ltima fase a do cerramento, em que, segundo a tradio, o tabelio, estando a cdula testamentria dobrada, costura-a com 05 pontos de retrs e lana pingos de lacre sobre cada um. Efetuada a entrega pelo tabelio, deve o testamento, fechado e cosido, ser guardado, pelo testador ou pela pessoa que este designar, para ser apresentado em juzo por ocasio da abertura da sucesso. No podem fazer testamento cerrado os analfabetos, includos os surdosmudos art. 1872 CC bem como os cegos art. 1867 CC. O art. 1.871 do CC/02 permite que o testamento cerrado seja escrito em lngua nacional ou estrangeira. 3.2.2 Abertura, registro e cumprimento: Art. 1875 CC. A abertura, o registro e o cumprimento do testamento cerrado regulado nos arts. 1125 a 1127 CPC. 3.3 Testamento particular o ato de disposio de ltima vontade escrito de prprio punho, ou mediante processo, mecnico, assinado pelo testador, e lido este a trs testemunhas, que o subscrevero, com a obrigao de, depois da morte do disponente, confirmar a sua autenticidade. A vantagem e a desnecessidade de tabelio. Mas a forma menos segura de testar, porque depende de confirmao, em juzo, pelas testemunhas, aps a abertura da sucesso. 4.3.1 Requisitos e formalidades Art. 1876 CC. O testamento particular precisa ser lido pelo testador, na presena de pelo menos 03 testemunhas. O texto do testamento deve ser impresso, e no ficar nos arquivos do computador, por exemplo. A leitura do testamento as testemunhas deve ser feita de forma conjunta, e no de forma separada, de uma a uma. Pode ser feito em lngua estrangeira art. 1880 CC.

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3.3.2 Publicao e confirmao: Art. 1877 e 1878 CC. As trs testemunhas sero inquiridas em juzo, e se pelo menos um reconhecer a sua autenticidade, o juiz, a seu critrio, o confirmar, se houver prova suficiente desta. Se todas as testemunhas no forem encontradas, por qualquer motivo, o testamento particular no ser cumprido. O herdeiro deve requerer a notificao das pessoas as quais caberia a sucesso legitima, para virem, assistir a inquirio das testemunhas. 3.3.3 Confeco do testamento particular em circunstncias especiais Art. 1879 CC Ex. estar o testador em local isolado. Deve este ser elaborado de prprio punho. A responsabilidade de decidir se o testamento particular excepcional poder ser confirmado ou no recai sobre o juiz. 4. Formas especiais de testamento (arts. 1886 CC) 4.1 Testamento martimo Art. 1888 CC. Este testamento pode ser elaborado por passageiros e tripulantes, estando o testador em viagem, a bordo de navio nacional, de guerra ou mercante, diante do surgimento de algum risco de vida. 4.1.2 Requisitos A que a viagem se realize em navio nacional, pois este e considerado extenso do territrio nacional; B que se trate de navio de guerra ou mercante os navios de excurses tursticas e os que deslocam pessoas de um ponto a outro enquadram-se como mercantes, pois o transporte de pessoas mercancia; C que o testador esteja a bordo do navio, em viagem; D que a cdula testamentria seja registrada em livro dirio de bordo, que todos os navios possuem; E que seja feito perante o comandante do navio;

67 F que o testamento fique sob a guarda do comandante, que o entregar as autoridades administrativas do primeiro porto nacional; 4.1.3 Formas do testamento martimo Pode se revestir de forma assemelhada ao pblico ou ao cerrado. No primeiro caso, lavrado perante o comandante, a quem se atribui funo notarial, na presena de 02 testemunhas, fazendo-se o seu registro no livro dirio de bordo. Art. 1888 CC J no assemelhado ao cerrado, pode ser feito pelo prprio testador, que o assinar, ou ser escrito por outrem, que o assinar com a declarao, de que o subscreve a rogo daquele. Deve ser entregue ao comandante perante 02 testemunhas capazes de entender a vontade do testador. 4.1.4 Caducidade do testamento Art. 1891 CC. A caducidade, depois de certo tempo, uma caracterstica dos testamentos especiais. O testamento martimo caducar, quando: a - caso o testador no morra na viagem; b caso o testador no morra nos 90 dias subseqentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer, na forma, ordinria, outro testamento. 4.2 Testamento aeronutico: Art. 1889 CC. Pode guardar semelhana com o martimo, foi disciplinada na mesma seo, estendendo-se-lhe a regulamentao deste. Quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou comercial, pode testar perante pessoa designada pelo comandante (art. 1889), observado o disposto no art. 1888 CC. 4.2.1 Formas e requisitos: Para este testamento, deve ser adotado na confeco, modalidade que corresponda a testamento pblico ou cerrado. Os requisitos do testamento aeronutico so os mesmo do martimo, quais sejam: A que a viagem se realize em navio nacional, pois este e considerado extenso do territrio nacional;

68 B que se trate de navio de guerra ou mercante os navios de excurses tursticas e os que deslocam pessoas de um ponto a outro enquadram-se como mercantes, pois o transporte de pessoas mercancia; C que o testador esteja a bordo do navio, em viagem; D que a cdula testamentria seja registrada em livro dirio de bordo, que todos os navios possuem; E que seja feito perante o comandante do navio; F que o testamento fique sob a guarda do comandante, que o entregar as autoridades administrativas do primeiro porto nacional; 4.2.3 Caducidade do testamento aeronutico: O testamento caducar, quando: a - caso o testador no morra na viagem; b caso o testador no morra nos 90 dias subseqentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer, na forma, ordinria, outro testamento. 4.3 Testamento militar: o elaborado por militar e outras pessoas a servio das Foras Armadas em campanha, como mdicos, enfermeiros, telegrafistas etc., que estejam participando de operaes de guerra, dentro ou fora do pas. 4.3.1 Requisitos: A que a Fora esteja em campanha, mobilizada tanto para guerra externa quanto interna, dentro ou fora do pas, assim como, em praa sitiada, ou esteja de comunicaes interrompidas. B que o testador se encontre participando da guerra. Admite-se que todas as pessoas que se agregam as Foras Armadas, como voluntarias, diplomatas, correspondentes de guerra, mdicos, etc., podem fazer uso deste testamento. C que no haja no local um tabelionato. D que a situao de perigo seja real, ante a possibilidade de no subsistir com vida aps a batalha ou at o trmino do conflito armada. 4.3.2 Formas do testamento militar: Pode ser de trs formas: assemelhada ao testamento pblico (art. 1893 CC), assemelhada ao testamento cerrado (art. 1894), e a nuncupativa (art. 1896 CC). Assemelhada ao pblico: o comandante atuar como tabelio, estando o testador em servio na tropa; ou o oficial de sade, ou o direito do hospital, quando estiver recolhido, sob tratamento.

69 Ser lavrado na presena de 02 testemunhas e assinado por elas e pelo testador; ou por 03 testemunhas, caso em que assinar pelo testador uma delas. Assemelhada ao cerrado: o testador entregar a cdula testamentria ao auditor, ou ao oficial de patente, aberta ou cerrada, escrita de seu punho, ou por algum a seu rogo, na presena de 02 testemunhas. Testamento nuncupativo: feito de viva voz perante 02 testemunhas, por pessoas empenhadas em combate ou feridas. As testemunhas logo que possam, devem reduzir a termo, assin-las e apresent-las ao comandante. No CPC afirma que a confirmao do testamento particular (art. 1130 a 1133 CPC), pode ser aplicada ao testamento nuncupativo. 4.3.3 caducidade do testamento militar: Art. 1895 CC. Aps um prazo de 90 dias. A lei traz hiptese de testamento militar que no caduca: quando o testamento militar for feito assemelhado ao cerrado.

CODICILOS 1. Conceito: Codicilo o ato de ultima vontade destinado, porm a disposies de pequeno valor. 2. Objeto: Art. 1881 e 1883 CC. Tem o codicilo objeto limitado, de alcance inferior ao do testamento. O objeto do codicilo, s vale liberalidades que tenham por objeto bens e valores de pouca monta. A aferio do pequeno valor feita com base no montante do patrimnio deixado. No que tange as finalidades do codicilo: a) para o autor da herana fazer disposies sobre o seu enterro; b) deixar esmolas de pouca monta; c) legar mveis, roupas ou jias, de pouco valor, de seu uso pessoal (art. 1881 do CC); d) nomear e substituir testamenteiros (art. 1883); e) reabilitar o indigno (art. 1818 do CC); f) destinar verbas para o sufrgio de sua alma; g) reconhecer filho havido fora do matrimnio, uma vez que o art. 1.609, II do CC permite tal ato por escrito particular.

70 O codicilo deve ser totalmente escrito, datada e assinada pelo autor da herana (o autor da herana tem que saber ler e escrever). A jurisprudncia tem admitido os codicilos datilografados. Mas devem ser datados e assinados pelo autor da herana. No cabe assinatura a rogo. E por fim, fazendo uma anlise breve deste instituto, tem-se que revoga-se o codicilo por outro codicilo (expressamente) ou pela elaborao de testamento posterior, sem confirm-lo, ou modific-lo (tacitamente). A falta de qualquer referncia ao codicilo, no testamento posterior, importa a revogao tcita daquele (art. 1884). Testamento revoga codicilo, mas codicilo no revoga testamento. O codicilo cumprido da mesma forma que o testamento particular.

REVOGAO DO TESTAMENTO A revogao do testamento constitui o ato pelo qual se manifesta a vontade consciente do testador, com o propsito de torn-lo ineficaz. 1. Formas de revogao: Art. 1969 CC. Com a leitura do artigo acima, no se deve entender que o segundo testamento dever ter a mesma forma daquele que est sendo revogado. EX. um testamento pblico pode ser revogado por um cerrado, particular, ou at mesmo por outro pblico. A revogao por ser total ou parcial (art. 1970 CC). A revogao pode ser expressa, tcita, ou presumida. A expressa aquela de declarao inequvoca do testador manifestada em novo testamento. A tcita, acontece quando o testador, no outro testamento, no declara a revogao, mas h incompatibilidade entre as disposies entre os testamentos. (obs: o testamento revogado ser o anterior); tambm ser revogao tcita, quando o testador dilacerar ou abrir o testamento cerrado, ou for aberto ou dilacerado com o seu consentimento (art. 1972 CC). A revogao presumida, tambm chamada de ruptura, aquela decorrente de um fato que a lei considera relevante e capaz de alterar a manifestao de vontade do testador, como por ex. a supervenincia de um filho.

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2. Da nulidade absoluta ou relativa do testamento: Na qualidade de negocio jurdico que , o testamento ser nulo ou anulvel dependendo do vcio que o atingir. Assim, se a lei determinar a nulidade absoluta do negocio jurdico porque entende que este fere norma de ordem pblica. Por outro lado, se o vicio do negocio apenas significar forma de proteo aos particulares, o negocio anulvel. Hiptese de nulidade absoluta do testamento: - se feito por pessoa incapaz; - se o beneficirio nomeado no possuir capacidade para adquirir por testamento; - sendo ilcito o objeto; - se o testamento no seguir a forma prescrita em lei; - quando a lei taxativamente assim o declarar. Ex. testamento conjuntivo; Em ocorrendo a nulidade absoluta do testamento, em princpio afirmaramos que os interessados no teriam prazo para pleitear a nulidade absoluta. Entretanto o CC no art. 1859 vem explicitando um prazo de 05 anos para a impugnao da validade do testamento. Sendo assim faz-se a pergunta: tal prazo tambm seria utilizado para casos de nulidade absoluta do testamento? Segundo Eduardo de Oliveira Leite a resposta afirmativa, e diz o artigo se refere expressamente a impugnao da validade do testamento, quebrando a regra geral expressa no art. 169 CC onde o negocio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo. Posicionamento majoritrio na doutrina. No caso de nulidade relativa, pelo menos em parte, so as mesmas dos negcios jurdicos em geral ou seja, o erro, o dolo, e a coao art. 1.909 CC. Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka resume de maneira clara a nulidade relativa do testamento: a erro substancial na designao de herdeiro, de legatrio ou da prpria coisa legada; b- dolo capaz de induzir o testador em erro ou mant-lo sob o erro em que j se encontrava; c- coao contra o testador, impedindo-o livremente de testar; d- fraude, como, por exemplo, o reconhecimento de divida inexistente pelo testador, com intuito de enganar os seus credores, futuros credores do espolio. 3 Caducidade do testamento: Segundo Maria Helena Diniz ocorre a caducidade de um testamento quando a disposio testamentria, apesar de valida, no prevalecer por obstculo superveniente ao momento da feitura do testamento. Hipteses: - se o herdeiro ou o legatrio nomeado morrer antes do testador ou no mesmo momento que ele art. 1943 CC. Como se sabe, requisito bsico para que o herdeiro tenha capacidade sucessria testamentria que esteja vivo quando da

72 abertura da sucesso. Caso seja pr-morto ao testador, no ser seu sucessor e o testamento caducar (a clausula caducar). - se os herdeiros ou legatrios falecerem depois do testador, mas antes do implemento da condio fixada no testamento (evento futuro e incerto). - se o herdeiro testamentrio for incapaz de herdar art. 1801 CC, ou renunciar a herana ou o legado, ou tiver sido excludo da sucesso; - as causas de caducidade do testamento martimo e aeronutico; - nas causas de caducidade do testamento militar;

DO DIREITO DE ACRESCER ENTRE HERDEIROS E LEGATARIOS Em regra, se so vrios os herdeiros ou os legatrios beneficiados por uma disposio testamentria, a renncia ou a excluso de um deles significa que o seu quinho ser dividido entre os herdeiros legtimos. A exceo acontece quando o testador nomear um substituto ou quando se verificar o direito de acrescer. 1 conceito do direito de acrescer e regramentos bsicos: O direito de acrescer se verifica quando testador contempla varias pessoas, deixando-as a mesma herana ou legado, em pores no determinveis. Se por qualquer motivo, vem a faltar um dos concorrentes, sua parte acresce aos demais. O direito de acrescer na sucesso s se aplica a sucesso testamentria, e encontra-se disciplinada no art. 1941 a 1946 CC. 2 princpios fundamentais: - O direito de acrescer decorrncia da vontade presumida do testador; este, pela mesma disposio testamentria, nomeia herdeiros para toda a herana ou para parte dela, sem determinar a poro de cada uma; ou ento deixa a vrios legatrios a mesma coisa, ou parte dela. - nos casos em que ocorre o direito de acrescer, reputa-se o acrscimo como forado; o fundamento econmico do mencionado direito que procura coibir, quando possvel, o fracionamento da propriedade; - o direito de acrescer verifica-se quer entre co herdeiros, quer entre co legatrios, pois o CC no distingue a herana e o legado, em relao ao jus accrescendi; - havendo instituies distintas e no conjuntas; os co herdeiros no podem ver acrescidas suas quotas com a parte do herdeiro pr morto;

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3 Requisitos do direito de acrescer: Para que ocorra necessrio: A nomeao de co herdeiros, ou co legatrios, na mesma disposio testamentria (no necessariamente na mesma frase); B deixa dos mesmos bens ou da mesma poro de bens; C ausncia de quotas hereditrias determinadas; 4 espcies de disposies conjuntas: De acordo com a tradio romana, acolhida pelo nosso ordenamento, distinguem-se trs espcies de disposies conjuntas: A conjuno real (re tantum), quando os diversos institudos so chamados, por frases distintas, a suceder na mesma coisa, sem discriminao dos quinhes. EX. deixo tal imvel a Jos e, mais adiante, deixo tal imvel (o mesmo anteriormente citado) a Joo. B conjuno mista (re et verbis), quando o testador, na mesma frase, designa vrios herdeiros ou legatrios para a mesma coisa, sem distino de parte. EX. deixo tal imvel a Jos e Joo. C conjuno verbal (verbis tantum), quando o testador, na mesma deposio, designa herdeiros ou legatrios especificando o quinho de cada um. EX. deixo tal imvel a Jos e a Joo, metade para cada um. Vale esclarecer que as nicas situaes que geram o direito de acrescer so as disciplinadas nas letras A e B. 5 Direito de acrescer entre os co herdeiros: Esse direito est regulado no art. 1941 CC, que prescreve verificar-se esse direito quando os co herdeiros so chamados conjuntamente a herana em quinhes no determinados, e qualquer deles no puder ou no quiser aceitla. Note-se ento que, em primeiro lugar, para que se configure o direito de acrescer, necessrio a nomeao conjunta dos herdeiros pela mesma disposio testamentria. Observe que tem uma repetio da regra re et verbis (conjuno mista) e re tantum (conjuno real). Em segundo necessrio que a deixa verse sobre os mesmos bens, ou sobre a mesma poro de bens, sem discriminao de quotas pertencentes a cada co herdeiro. O art. 1943 CC contempla que a regra ao declarar que, se um dos herdeiros nomeados morrer antes do testador ou antes de verificada a condio,

74 renunciar ou for excludo da herana, seu quinho acrescer a parte dos co herdeiros conjuntos, salvo quando o testador houver indicado um substituto. No pode o beneficirio (herdeiro ou legatrio) do acrscimo repudi-lo, separadamente da herana ou do legado que lhe caiba, salvo se o acrscimo comportar encargos especiais impostos pelo testador, neste caso uma vez repudiado, reverte o acrscimo para a pessoa a favor de quem os encargos foram institudos at. 1945 CC. EX. se o testador legar imvel a Joo e Jose, renunciando este ltimo ao legado, automaticamente haver acrscimo a parte de Joo. No pode Joo aceitas 50% da casa legada e repudiar a outra metade acrescida. EX. da exceo: o testador nomeia Joo e Jose legatrios do imvel e determina que Joo ter o encargo de cuidar da tia idosa do testador. Caso surja para Jose o direito de acrescer, ele poder repudiar o acrscimo e, no caso, a tia idosa receber a metade do bem que caberia ao legatrio Joo. (esta regra vale tanto para co herdeiro como para co legatrio). 6 Direito de acrescer entre co legatrios: Tambm quanto ao direito de acrescer entre os legatrios valeu-se o legislador da regras re et verbis (conjuno mista) art. 1942 CC. Assim para que acontea o direito de acrescer entre co legatrios necessrio: A que exista disposio testamentria conjunta em favor de dois ou mais legatrios; B que a coisa legada seja uma s, determinada e certa, ou que no possa dividir, sem risco de desvalorizar; C que um dos co legatrios venha a faltar, em virtude de renuncia, excluso, pr morte ou incapacidade, ou se a condio sob a qual foi institudo no se verificar.

SUBSTITUIES TESTAMENTRIAS 1 conceito: Substituio a indicao de certa pessoa para recolher a herana, ou legado, se o nomeado faltar, ou algum consecutivamente a ele. Itabaiana de Oliveira diz: a disposio, mediante a qual o testador chama, em lugar do herdeiro ou legatrio, um outro, que se diz substituto, para que venha fruir, no todo ou em parte, as mesmas vantagens e encargos, quando, por qualquer causa, a sua vocao cesse. 2- Espcies de substituio: Temos duas espcies: a- a substituio vulgar (direta ou ordinria): que se divide em simples, coletiva e recproca;

75 b- a substituio fideicomissria; 3 substituio vulgar: Art. 1947 CC Esta acontece quando o testador designa uma ou mais pessoas para ocupar o lugar do herdeiro ou legatrio, que no quiser ou no puder aceitar o beneficio. Observe que no h intermedirios entre o testador o substituto. Sendo a sucesso testamentria intuito personae, a pr morte do herdeiro ou do legatrio, ao testador torna caduca a disposio testamentria. Em tal caso, se no houver direito de acrescer, os bens objeto do testamento vo para os herdeiros legtimos do falecido, salvo se este indicou substituto para o nomeado. A substituio vulgar pode favorecer a um estranho, um parente sucessvel, um herdeiro legtimo. Com base no art. 1948 CC a substituio pode ser simples, quando designado um s substituto para um ou muitos herdeiros ou legatrios institudos; coletiva, quando h mais de um substituto, a serem chamados simultaneamente; e recproca, quando so nomeados dois ou mais beneficirios, estabelecendo o testador que reciprocamente se substituam. No caso da substituio recproca vejamos o art. 1950 CC, os exemplos abaixo que o elucidar: A se o testador deixar 3/6 de sua herana a Joo, 2/6 a Jos e 1/6 a Maria, nomeando-os reciprocamente substitutos caso um deles no queira ou no possa receber; caso Joo seja declarado indigno e excludo por sentena da sucesso, seu quinho ser dividido entre Jos (2/6) e Maria (1/6), respeitando-se a proporo determinada. B se o testador deixar 3/6 de sua herana a Joo, 2/6 a Jose e 1/6 a Maria, nomeando-os reciprocamente substitutos, bem como Antnio como substituto, caso um deles no queira ou no possa receber; se Joo renunciar a herana, seu quinho ser dividido entre Jos (1/6), Maria (1/6) e Antnio (1/6). 4 substituio fideicomissria: Art. 1951 CC. Verifica-se esta quando o testador nomeia um favorecido e, desde logo, designa um substituto, que recolher a herana ou o legado depois daquele. Estabelece uma vocao dupla: direta, para o herdeiro ou legatrio institudo, que desfrutar do beneficio por certo tempo estipulado pelo de cujus; e indireta, para o substituto.

76 Verifica-se que h no fideicomisso trs personagens: o fideicomitente (testador); o fiducirio (pessoa chamado a suceder em primeiro lugar; fideicomissrio, o ultimo a herdar a herana ou legado, e que os receber por morte do fiducirio, ou realizada certa condio, ou se decorreu p tempo estabelecido pelo disponente.

Testador Fideicomitente

Fiducirio

fideicomissrio

o testador que fixa a durao do fideicomisso: por toda a vida do fiducirio, por certo tempo ou at que se verifique determinada condio resolutiva do direito deste. Em sntese na substituio fideicomissria verifica-se uma dupla disposio, uma aps a outra, em ordem sucessiva. Na substituio fideicomissria o testador, impe a um herdeiro ou legatrio, chamado fiducirio, a obrigao de, por sua morte, a certo tempo, ou sob certa condio, transmitir a outro, que se qualifica de fideicomissrio, a herana ou o legado. O fideicomisso s pode ser institudo sobre a parte disponvel do testador. Exigem os artigos 1.951 e 1952 CC quatro requisitos para a configurao da substituio fideicomissria: 1 - dupla vocao: caracterstica bsica e elementar. Direta para o herdeiro ou legatrio institudo, que desfrutar do beneficio por certo tempo estipulado pelo de cujus; indireta, para o substituto. 2 - ordem sucessiva: Primeiro recebe o fiducirio, mas sua propriedade restrita e resolvel. Assim o fiducirio assume a propriedade sob condio resolutiva, enquanto o fideicomissrio o sob condio suspensiva. Enquanto no ocorram os fatos que determinam a substituio, tem o fideicomissrio um direito meramente eventual sobre os bens fideicomitidos. 3 - instituio de pessoas no concebidas ao tempo da morte do testador: podem ser chamados a suceder pessoas ainda no concebidas no momento da abertura da sucesso. Observe que tal instituto no se confunde com a prole eventual, nesta o testador d um salto indicando a pessoa ainda no concebida, enquanto na substituio fideicomissria, a deixa feita em favor

77 das pessoas indicadas pelo testador, que tero propriedade resolvel, para depois serem contemplados os fideicomissrios. 4 - obrigao de conservar para depois restituir: o fiducirio quando recebe a herana deve conserv-la para futuramente entreg-la ao fideicomissrio art. 1953 CC. Direitos e deveres do fiducirio: O fiducirio o primeiro herdeiro ou legatrio institudo, e o nico substitudo, que transmite por sua morte, a certo tempo, ou sob certa condio, a herana ou o legado do fideicomissrio. O fiducirio tem o direito de: a- ser titular de propriedade restrita e resolvel art. 1953 CC; b- exercitar todos os direito inerente ao domnio: o fiducirio adquire todos os direito assegurados pelo art. 1228 CC, salvo se imposta, conjuntamente a clausula de inalienabilidade. Observe que como a propriedade do fiducirio resolvel, o fideicomissrio, poder reivindicar a coisa de quem quer que esteja; creceber indenizao pelas benfeitorias teis e necessrias que aumentarem o valor da coisa fideicomitida. d- renunciar expressamente ao fideicomisso, por termo judicial ou escritura pblica, pois no est obrigado a aceitar a liberalidade art. 1954 CC e- ajuizar todas as aes que competem ao herdeiro; Ter como deveres: a- proceder ao inventrio dos bens gravados art. 1953 CC b- prestar cauo de restituir os bens fideicomitidos art. 1953 CC c- responder pelas despesas do inventrio e pelo pagamento do imposto de transmisso mortis causa. d- responder pela deteriorao da coisa que provierem por sua culpa ou dolo; e- restituir a coisa fideicomitida no restado em que se achar; Direitos e deveres do fideicomissrio: Direito: a- ajuizar medidas cautelares, de conservao dos bens, entes de verificada a substituio; b- exigir, correlatamente ao dever do fiducirio, que este proceda ao inventario dos bens gravados e preste cauo de restitui-los art. 1953 CC;

78 c- receber, se aceitar a herana, ou o legado, a parte que o fiducirio, que em qualquer tempo, acrescer art. 1956 CC; d- recolher a herana ou o legado, como substituto do fiducirio, se este falecer antes do testador, renunciar a sucesso, ou dela for excludo, ou se a condio sob a qual o mesmo fiducirio foi nomeado no se verificar art. 1943 CC; e- renunciar a herana ou o legado, e com isso, acarretar a caducidade do fideicomisso art. 1955 CC; f- aceitar a herana ou o legado, se o fiducirio renuncia-la, salvo disposio em contrario do testador art. 1954 CC; Deveres: a- responder pelos encargos da herana que o fiducirio no pode satisfazer e que ainda restaram ao sobrevir a sucesso art. 1957 CC b- indenizar o fiducirio pelas benfeitorias necessrias e teis art. 1219 CC.

ROMPIMENTO DE TESTAMENTO D-se a ruptura do testamento nos casos em que h a supervenincia de uma circunstncia relevante, capaz de alterar a manifestao de vontade do testador. 1. Supervenincia de descendente suscetvel: Art. 1973 CC. Este artigo contm a denominada revogao presumida, fundada na presuno de que o testador certamente no teria disposto de seus bens se tivesse descendentes, ou j conhecesse o existente. Enquadram-se neste artigo trs hipteses: A o nascimento posterior de filho, ou outro descendente; B o aparecimento de descendente, que o testador supunha falecido, ou cuja existncia ignorava; C o reconhecimento voluntrio ou judicial do filho, ou a adoo, posteriores a lavratura do ato de ultima vontade. A supervenincia de descendente sucessvel, s causa de ruptura do testamento quando o autor da herana no tinha nenhum herdeiro dessa classe. Caso o testador, j tem um descendente e testa a supervenincia de outro no acarreta a ruptura do testamento. Neste caso, ambos dividiro entre si a legitima. 2. Surgimento de herdeiros necessrios:

79 Art. 1974 CC Aplica-se aos ascendentes e ao cnjuge. 3. Subsistncia do testamento se conhecia a existncia de herdeiros necessrios: art. 1975 CC Se o testador se limita a dispor de sua metade disponvel, a excluso dos herdeiros necessrios no implica ruptura do testamento. Caso o testador ao fazer o testamento, avanou na legitima do herdeiro necessrio, de cuja existncia tinha conhecimento, o testamento no se rompe, mas reduz-se a liberalidade, para o efeito de restaurar por inteiro a quota legalmente reservada a legtima.

INVENTRIO 1. Definio de Inventario Aberta a sucesso necessrio proceder-se ao inventrio, isto , relao, descrio e avaliao dos bens deixados, e subseqente partilha, expedindose o respectivo formal. A palavra inventrio deriva do latim inventarium, que significa achar, encontrar. Inventrio em sentido restrito o rol de todos os haveres e responsabilidades patrimoniais de um indivduo. Em sentido amplo, significa o processo no qual se descrevem e avaliam os bens de pessoa falecida, e partilham entre os seus sucessores o que sobrar, depois de pagos os impostos, as despesas judiciais e as dvidas passivas reconhecidas pelos herdeiros. Com a abertura da sucesso os herdeiros adquirem a propriedade, mas seus nomes passam a figurar no Registro de Imveis, somente aps o registro do formal de partilha. O art. 982 CPC reza: havendo testamento ou interessado incapaz, procederse- ao inventario judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazerse o inventario e a partilha por escritura pblica, a qual constituir titulo hbil para o registro imobilirio. O inventrio, segundo Euclides de Oliveira e Sebastio Amorim processo judicial de carter contencioso, em que so interessados o cnjuge suprstite (ou o companheiro), herdeiros, sucessores por testamento (herdeiros e

80 legatrios), contemplados em codicilos, o Ministrio Pblico (quando houver testamento, incapazes, ausentes ou Fundao), o testamenteiro, a Fazenda Pblica, credores, bem como outras pessoas jurdicas e naturais que, de qualquer forma, possam ter direitos em relao ao esplio. O inventrio judicial ou administrativo indispensvel mesmo que o falecido tenha deixado um nico herdeiro. Neste caso no h partilha, mas sim adjudicao dos bens. 2. Procedimento do inventario 2.1 Foro competente O inventario aberto no foro do ultimo domicilio do falecido, ainda que todos os interessados residam em localidades diversas art. 1.785 e 1.796 CC; e art. 96 do CPC. Competncia relativa: no absoluta a competncia definida no art. 96, do CPC, relativamente abertura do inventario, ainda que existente interesse de menor, podendo a ao ser ajuizada em foro diverso do domicilio do inventariado. 2.2 Pedido de abertura Art. 987, nico do CPC. O requerimento de abertura do inventario ser instrudo obrigatoriamente com a certido de bito do de cujus e com a procurao outorgada ao advogado que assinar a petio art. 36. O requerente juntar, tambm, quaisquer outros documentos comprobatrios de interesse processual, como a cdula testamentria, certido de casamento de vivo-meeiro, certides de nascimento dos herdeiros, etc. Ao despachar a petio inicial, o juiz nomear inventariante, que prestar o compromisso e, em vinte dias, as primeiras declaraes. Caso haja testamento, determinar a referida autoridade que se junte ao inventario copia autenticada art. 1.127 CPC. 2.3 Nomeao do inventariante Ao despachar a petio inicial, o juiz nomear inventariante, que prestar o compromisso e, em vinte dias, as primeiras declaraes. O inventariante a pessoa que tem por funo administrar os bens do esplio, sendo o seu representante legal. S podem exercer este munus pessoas capazes. A ordem preferencial das pessoas que podem ser nomeadas est no art. 990 do CPC.

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Julgado do STJ: a ordem de nomeao de inventariante insculpida no art. 990 do CPC deve ser rigorosamente observada, excetuando-se as hipteses em que o magistrado tenha fundadas razes para desconsider-la, com o fim de evitar tumultos processuais desnecessrias ou mesmo a sonegao de bens, como no caso, em face da patente litigiosidade existente entre as partes. Sendo assim a ordem no absoluta. Inciso I: fala do cnjuge sobrevivente. Com a lei 12.195/10, basta que o cnjuge esteja convivendo com o morto no momento da morte, independentemente que qual regime de casamento eles eram casados. Se no houver cnjuge, mas companheiro, este desfrutar da mesma preferncia, em face da CF, dos direitos sucessrios a ele reconhecidos (art. 1.790 CC), bem como por figurar na condio de ordem preferencial na condio de inventariante provisrio (art. 1.797, I CC).
Com a lei 12.195/10, o art. 990 do CPC deve ser lido assim: Art. 2o Os incisos I e II do caput do art. 990 da Lei no 5.869, de 1973 (Cdigo de Processo Civil), passam a vigorar com a seguinte redao: Art. 990. ............................................... I - o cnjuge ou companheiro sobrevivente, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste; II - o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge ou companheiro sobrevivente ou estes no puderem ser nomeados;

IMPORTANTE: Atualizao Legislativa LEI N 12.195, DE 14 DE JANEIRO DE 2010. Esta Lei altera os incisos I e II do caput do art. 990 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973, que institui o Cdigo de Processo Civil, com vistas a assegurar ao companheiro sobrevivente o mesmo tratamento legal j conferido ao cnjuge suprstite no que se refere nomeao de inventariante. ENTROU EM VIGOR 01/03/2010. Inciso II: herdeiro que se achar na posse e administrao dos bens da herana. Ser escolhido o que alm de idneo, demonstre aptido para o cargo. Caso todos se encontre nesta condio, ser nomeado o mais velho art. art. 1.797, II CC.

82 Inciso III: qualquer herdeiro, quando nenhum estiver na posse dos bens. Inciso IV: o testamenteiro, se lhe foram atribudas posse e a administrao dos bens, ou toda a herana estiver distribuda em legados. S pode ser conferida ao testamenteiro, se os herdeiros necessrios no existirem, no quiserem ou no puderem exercer o cargo de inventariante. Inciso V: o inventariante judicial. Figura em desuso. Inciso VI: inventariante dativo. Este desempenhar todas as funes inerentes ao inventariante, mas no poder representar ativa a passivamente a herana. Art. 12, 1 CPC reza que neste caso, todos os herdeiros e sucessores do falecido participaro como autores e rus, nas aes em que o espolio for parte. O inventariante dativo faz jus a remunerao, que ser arbitrada por analogia, de acordo com o art. 1.987 CC. Intimado da escolha, o nomeado prestar, dentro de 05 dias o compromisso, de bem e fielmente desempenhar o cargo - nico do art. 990 CC. 2.4 Atribuio do inventariante Art. 991 e 992 do CPC. 2.5 Prazo para abertura do inventrio Art. 1.796 CC e art. 983 CPC (alterado pela Lei 11.441/07). Aplicao do ultimo artigo 60 dias contados da abertura da sucesso. 2.6 Prestao de Primeiras Declaraes Art. 993 CPC. O inventariante prestar as primeiras declaraes no prazo de 20 dias, contados da data que prestou o compromisso. Mesmo se os imveis, no estavam registrados em nome do falecido, mas estavam em sua posse, devem ser relacionados no inventario. nico: inciso I balancete do estabelecimento: o juiz nomear um contador, nos termos do nico do art. 1.003 CPC. Inciso II apurao de haveres: somente ocorrer, se a morte do scio no acarretar a liquidao da sociedade.

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2.7 Citao dos interessados Art. 999 CPC. Aps as primeiras declaraes o juiz mandar citar os interessados. 2.8 Fase das impugnaes Art. 1000 CPC. Concludas as citaes, abri-se vista as partes, em cartrio e pelo prazo comum de dez dias, para dizerem sobre as primeiras declaraes. Observe que: no sendo impugnada, nesta oportunidade, a qualidade de herdeiro, no mais podero faz-los os interessados. Essa impugnao ser resolvida no prprio juzo do inventario. Mas verificando o juiz que a questo se trata de matria de alta indagao, remeter as partes para os meios ordinrios. A unio estvel pode ser reconhecida nos prprios autos do inventrio do companheiro, desde que provada documentalmente ou desde que os herdeiros e interessados na herana, maiores e capazes, estejam de acordo. 2.9 Avaliaes dos bens inventariados Art.1003 CPC. Avaliao ser dispensvel: art. 1.007 CPC. Bens situados fora da comarca so avaliados por precatria, salvo se forem de pequeno valor ou perfeitamente conhecidos do perito nomeado art. 1006 CPC. Entregue o laudo de avaliao o juiz mandara as partes se manifestarem sobre ele no prazo de 10 dias, que correr em cartrio art. 1009 CPC. O art. 1010 CPC: fala de quando o juiz mandar repetir a avaliao. A avaliao se justifica sempre que haja discordncia entre os herdeiros ou em caso de partilha diferenciada envolvendo incapazes. A finalidade da avaliao alcanar, na partilha, a igualdade dos quinhes. 2.10 ltimas declaraes Art. 1.011 CPC

84 Aceito o laudo, ou resolvidas as impugnaes suscitadas a seu respeito, lavrarse- em seguida o termo de ltimas declaraes, no qual o inventariante poder emendar, aditar ou complementar as primeiras. As ltimas declaraes devem ser prestadas ainda que para informar que nada h a acrescentar ou corrigir. As partes sero ouvidas sobre as ltimas declaraes no prazo comum de 10 dias, podendo argir a sonegao de bens, pelo inventariante, somente aps a declarao por ele de no existirem outros bens a inventariar (art. 994 CPC), ou por algum herdeiro, depois de declarar no os possuir (art. 1.996 CC) art. 1012 CPC. 2.11 Liquidao dos impostos Art. 1.012 CPC. Aps a manifestao das partes sobre as ltimas declaraes, procede-se ao calculo do imposto causa mortis, devendo ser recolhido antes da partilha art. 1.012 e art. 1.026 CPC. Sobre o calculo sero ouvidas todas as partes, e o Ministrio Pblico (caso haja herdeiro incapaz), e a Fazenda Pblica. O prazo para falar sobre o calculo ser de 05 dias. Prazo comum correndo em cartrio. Deve-se fazer juntar aos autos o comprovante do pagamento do imposto causa mortis e o comprovante de pagamentos sobre os tributos incidentes sobre os bens do esplio, EX. IPTU, IPVA, etc. Smula 112 STF: fala sobre o pagamento do imposto causa mortis. Smula 331 STF: fala do imposto causa mortis no inventario por morte presumida. 2.12 Pagamento das dvidas Art. 1.017 e ss. CPC e art. 1.997 e ss. do CC. Antes da partilha podero os credores do esplio requerer ao juzo do inventario o pagamento das dividas vencidas e exigveis. O credor de divida liquida e certa, mas no vencida, poder requerer sua habilitao no inventrio. 2.13 Fase da partilha Art. 1.022 CPC.

85 O juiz facultar s partes a formulao, no prazo comum de 10 dias, de pedido de quinho, e aps proferir o despacho de deliberao da partilha. Os interessados sendo todos capazes podem fazer a partilha amigvel, por escritura pblica, termo nos autos do inventrio, ou escrito particular, homologado pelo juiz art. 2.015 CC. 3. Arrolamento Arrolamento uma modalidade simplificada do inventrio, que suprime grande parte de suas formalidades, chegando-se mais rapidamente partilha. H duas modalidades de arrolamento: ARROLAMENTO SUMRIO E O ARROLAMNETO COMUM. 3.1 Arrolamento sumrio permitido quando todos os herdeiros so capazes e convierem em fazer partilha amigvel, independente do valor da herana. Art. 1.031 CPC: a partilha amigvel, celebrada entre as partes capazes, nos termos do art. 2.015 CC, ser homologada de plano pelo juiz, mediante a prova da quitao dos tributos relativos aos bens do espolio a as suas rendas, com observncia dos arts. 1.032 a 1.035 CPC. Os interessados ao elegerem este procedimento, constituram procurador, para que seja apresentado para a homologao a partilha j efetuada, por instrumento pblico, ou particular. A existncia de testamento no empecilho para a adoo deste procedimento, mas todos os herdeiros devem ser capazes e o procedimento correr sob a fiscalizao do testamenteiro, caso haja, e do Ministrio Pblico. O art. 1.032 CPC fala o que dever conter na petio de inventario por arrolamento sumrio. O art. 1.032 CPC faz a dispensa de forma expressa da lavratura de termos de qualquer espcie, ou seja, no h as declaraes iniciais, se desobriga o inventariante de prestar o compromisso nos autos. O art. 1.033 CPC dispensa tambm a avaliao dos bens do esplio, observado a regra do art. 1.035 CPC. A partilha ou a adjudicao ento, aps este procedimento ser homologada pelo juiz. Em razo da possibilidade criada pela Lei 11.441/07, que fala do inventrio e a partilha administrativa, a qual no precisa ser homologada pelo juiz, o procedimento de arrolamento sumrio ficou reservado: 1 quando o falecido deixou testamento e todos os herdeiros so capazes; 2 quando no

86 havendo testamento as partes queiram escolher esta via para a partilha da herana. 3.2 Arrolamento Comum Art. 1.036 CPC. aquele procedimento utilizado quando o valor dos bens no exceda a 2000 mil Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional, correspondente a 13.840 Bnus do Tesouro Nacional. O valor corresponde a quantia aproximada de R$ 60 a 70 mil reais. Tais ndices foram extintos, e a atualizao passou a ser feita pela TR (taxa referencial) criada pela Lei 8.177/91. Sebastio Amorim e Euclides de Oliveira asseveram sobre o assunto: salta aos olhos a inadequao do defasado sistema ainda constante da lei processual, quando praticamente impossvel saber o valor exato que corresponde a 2.000 ORTNs para a utilizao do procedimento correto, se inventrio ou arrolamento... Seria muito mais adequado e simples retornar a indexao pelo salrio mnimo. A condio bsica neste procedimento o valor reduzido da herana, pouco importando se os herdeiros so capazes, se esto de acordo, ou se existe testamento. O inventariante nomeado apresentar a suas declaraes independente da assinatura do termo de compromisso, com a estimativa do valor dos bens do espolio e o plano de partilha. Caso o valor do bem seja impugnado, far-se- a avaliao. Apresentado o laudo em 10 dias, pelo avaliador nomeado, o juiz deliberar, em audincia, sobre a partilha decidindo de plano todas as reclamaes e mandando pagar as dvidas no impugnadas. - 1 e 2 do art. 1.036 CPC. Desde que os bens admitam cmoda diviso, a partilha ser feita atendendo-se a prefeita igualdade dos quinhes. No sendo possvel, ficaro os bens indivisos, fazendo-se a partilha em partes idias, na proporo dos quinhes. Provada a quitao dos tributos relativos aos bens do espolio, o juiz julgar a partilha. Aps o julgamento ser recolhido o imposto causa mortis, expedindose o formal de partilha ou a carta de adjudicao.

87 INVENTRIO NEGATIVO Esta modalidade de inventrio, no esta presente de forma expressa no cdigo civil e no de processo. No obrigatrio, mas existem circunstncias em que ele se apresenta, e acaba sendo muito importante. O inventrio negativo o modo judicial de se provar, para determinado fim, a inexistncia de bens do extinto casal Como pode ser visto acima, esta espcie de inventrio no apresenta bens para partilha, isto ocorre porque o de cujus no deixou nenhum bem aos herdeiros. Por esse motivo o inventario negativo acaba servindo como uma espcie de comprovante quanto inexistncia de bens. Por ser uma forma de justificar a ausncia de bens, o inventrio negativo acaba sendo aconselhvel, quando: 1 - para que sirva de comprovante aos credores do de cujus, uma vez que estes credores apresentam at mesmo legitimidade para o requerimento do inventario e esto em busca da quitao das dvidas feita pelo falecido, que podem ser sanadas com a herana, quando suficiente. Este modelo de inventrio acaba caracterizando uma completa insolvncia do falecido perante os seus credores. 2 evitar a incidncia da causa suspensiva prevista no art. 1.523, I CC, que exige inventario e partilha dos bens aos herdeiros, a cargo do vivo, ou viva, que pretender casar-se novamente, sob pena de torna-se obrigatrio o regime de separao de bens. Impedimento material que se caracteriza pela barreira imposta pela lei realizao de um casamento e que, desprezada pelos nubentes, provoca, do ordenamento jurdico, uma sano de maior ou menor eficcia.

Procedimento do Inventrio Negativo Para dar incio ao inventrio negativo, o magistrado tem que ser provocado por um requerimento do vivo ou viva, dentro do prazo legal para a entrada do inventrio, contado a parti da abertura da sucesso. Todavia este inventrio pode ser requerido por qualquer interessado, caso a viva ou vivo no se manifeste no prazo legalmente estabelecido. Para que este interessado de causa a abertura deste inventrio, ele ter de provar seu interesse, mesmo que seja atravs de testemunhas alm de estar munido da certido de bito, nome do inventariante, dia e lugar do falecimento, nomes, lugares, idades, estado civil e residncia dos herdeiros e comunicar a ausncia de bens.

88 Aps isto o juiz perguntar para a viva ou vivo sobre a veracidade do fato alegado. Em seguida ser publicado o fato s pessoas devidamente interessadas (herdeiros, Fazenda Publica, e se houver curadores, rfos e ausentes), e ficando todos em acordo, o juiz proferir a sentena de inventrio negativo. A falta de bens a serem arrolados e devidamente partilhados, contribui muito para que este processo seja bem agiu. OBS: admissvel o inventario negativo por escritura pblica, como dispe o art. 28 da Resoluo 35 do CNJ, de 24 de abril de 2007, que disciplina a aplicao da Lei 11.441/07 pelos servios notariais e de registro.

INVENTRIO EXTRAJUDICIAL 1. Introduo O inventario deixou de ser procedimento exclusivamente judicial. A citada inovao, trazida pela Lei 11.441/07, permite a realizao de inventario e partilha mediante escritura pblica lavrada pelo notrio, independentemente de homologao judicial, QUANDO TODOS OS INTERESSADOS FOREM CAPAZES, CONCORDES E NO HOUVER TESTAMENTO. o que fala o art. 982 CPC. O art. 983 fala do prazo para a abertura do inventario judicial e extrajudicial: 60 dias a contar da abertura da sucesso. OBS: Aplica-se a Lei 11.441/07 aos casos de bitos ocorridos antes de sua vigncia, como estabelece o art. 30 da Resoluo 35 do CNJ. 2. Carter facultativo do procedimento administrativo A redao do art. 982 CPC indica o carter facultativo do procedimento administrativo. A escolha fica a critrio das partes. H situaes, que justificam o interesse em promover o arrolamento judicial, mesmo quando todos estejam concordes com a partilha. EX. quando haja necessidade de prvio levantamento de dinheiro ou de venda de bens deixados pelo falecido, para a obteno de numerrio destinado ao recolhimento de impostos em atraso, bem como para o atendimento dos encargos do processo. O art. 2 da Resoluo 35 do CNJ, proclama ser facultada aos interessados a opo pela via judicial ou extrajudicial, podendo ser solicitada, a qualquer

89 momento, a suspenso, pelo prazo de 30 dias, ou a desistncia da via judicial, para promoo da via extrajudicial. 3. Dispensa de homologao judicial da partilha A escritura pblica resultante do inventario administrativo, no necessitar de homologao pelo juiz. A escritura pblica constitui titulo hbil para o registro imobilirio. Isso o que dispe o art. 3 da Resoluo 35 do CNJ: As escrituras pblicas de inventrio e partilha, separao e divrcio consensuais no dependem de homologao judicial e so ttulos hbeis para o registro civil e o registro imobilirio, para a transferncia de bens e direitos, bem como para promoo de todos os atos necessrios materializao das transferncias de bens e levantamento de valores (DETRAN, Junta Comercial, Registro Civil de Pessoas Jurdicas, instituies financeiras, companhias telefnicas, etc.). 4. Partes interessadas Consideram-se partes interessadas na lavratura da escritura pblica de inventario e partilha: A o cnjuge sobrevivente; B o companheiro sobrevivente; C os herdeiros legtimos; D eventuais cessionrios; E eventuais credores OBS: como j estudado, a cesso de direitos hereditrios efetiva-se tambm por escritura pblica. Pode ser total ou parcial, conforme o interesse dos herdeiros. O cessionrio comparece ao inventrio judicial ou a escritura pblica em substituio ao herdeiro cedente, assumindo a posio de parte. Os cnjuges dos herdeiros devem comparecer ao ato de lavratura da escritura pblica de inventario e partilha quando houver renncia ou algum tipo de partilha que importe em transmisso, exceto se o casamento se der sob o regime da separao absoluta de bens. O companheiro que tenha direito sucesso parte, observada a necessidade de ao judicial se no houver consenso de todos os herdeiros, inclusive quanto ao reconhecimento da unio estvel. A meao de companheiro pode ser reconhecida na escritura pblica, desde que todos os herdeiros e interessados na herana, absolutamente capazes, estejam de acordo art. 17 a 19 da Resoluo 35/07 do CNJ. obrigatria a nomeao de interessado, na escritura pblica de inventario e partilha, para representar o esplio, com poderes de inventariante, no cumprimento de obrigaes ativas e passivas pendentes. (OBS: no h necessidade de seguir a ordem prevista no art. 990 do CPC).

90 A existncia de credores do esplio no impedir a realizao do inventrio e partilha, ou adjudicao, por escritura pblica art. 27 da Resoluo 35/07 do CNJ. 5. Lavratura de escritura por tabelio Para a lavratura dos atos notariais de que trata a Lei 11.441/07 livre a escolha do tabelio de notas, no se aplicando as regras de competncia do CPC. A escritura pblica de inventrio e partilha pode ser lavrada a qualquer tempo, cabendo ao tabelio fiscalizar o recolhimento de eventual multa. O recolhimento de tributos incidentes deve anteceder a lavratura da escritura art. 14 a 31 da Res. 35 do CNJ. A gratuidade prevista na Lei 11.441/07 compreende as escrituras de inventrio, partilha, separao e divorcio consensual, bastando a simples declarao dos interessados de que no possuem condies de arcar com os emolumentos art. 6 e 7 da Res. 35 do CNJ. 6. Assistncia de advogado Ver art. 982 CPC. A assistncia do advogado no de simples presena formal, mas de efetiva participao na orientao dos interessados, esclarecendo as duvidas de carter jurdico e redigindo ou revisando a minuta do acordo para a partilha amigvel. O advogado comparece ao ato e subscreve a escritura como assistente das partes, no havendo necessidade de procurao. vedada ao tabelio a indicao de advogado s partes, que devero comparecer para o ato notarial acompanhadas de profissional de sua confiana. Se as partes no dispuserem de condies econmicas para contratar advogado, o tabelio dever recomendar-lhes a Defensoria Pblica, onde houver, ou, na sua falta, a Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil art. 9 da Res. 35 do CNJ. 7. Sobrepartilha pela via administrativa Ver art. 2.022 do CC. admissvel a sobrepartilha por escritura pblica, ainda que referente a inventrio e partilha judiciais j findos, mesmo que o herdeiro, hoje maior e capaz, fosse menor ou incapaz ao tempo do bito ou do processo judicial art. 25 da Res. 35 do CNJ. 8. Inventrio negativo admissvel inventrio negativo por escritura pblica art. 28 da Res. 35 do CNJ.

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PARTILHA E OUTRAS MEDIDAS 1. Conceito de partilha: Partilha o ponto culminante da liquidao da herana, j que por meio dela que se especifica o quinho de cada herdeiro (art. 2.023 do CC/02). Assim sendo, a herana, at a partilha, uma unidade legalmente indivisvel, embora seja de natureza divisvel, razo pela qual existe a partilha. Esta tem efeito declaratrio, pois no consiste em ato de transferncia de domnio, visto que o herdeiro j o recebeu no momento da morte do autor da herana. Assim, a sentena homologatria da partilha tem efeito retro operante, fazendo retroagir a discriminao dos bens data do bito, isto , o herdeiro no passa a ser dono de sua quota a partir da sentena, porm esta retroage data da morte do de cujus; cada herdeiro, que at a homologao tinha direito a quota ideal do todo, ser considerado titular das coisas a ele atribudas, como se o fosse desde a abertura da sucesso. 2. Sonegados: Incumbe ao inventariante apresentar as primeiras declaraes, das quais se lavrar termo circunstanciado em que ser lanada relao completa e individualizada de todos os bens do esplio e dos alheios que nele forem encontrados art. 993 CPC. Os herdeiros devem declarar e restituir bens do esplio que tm em seu poder, e indicar os que saibam encontrar-se em mos de terceiros. Esto obrigados ainda a conferir o valor das doaes que em vida receberam do de cujus, trazendo-os a colao, para igualar a legitima dos herdeiros necessrios art.2.002 CC. 2.1. Conceito Sonegar ocultar bens que devem ser inventariados ou levados a colao (ato pelo qual os descendentes que concorrem sucesso do ascendente comum declaram no inventrio as doaes que dele em vida receberam sob pena de sonegados). Carlos Maximiliano sonegado tudo aquilo que deveria entrar na partilha, porm foi cientemente omitido na descrio de bens pelo inventariante, no restitudo pelo mesmo ou por sucessor universal, ou doado a herdeiro e no trazido colao pelo beneficirio com a liberdade. Sonegados: Se d, quando h ocultao dolosa de bens que devam ser inventariados ou levados colao (veremos esse instituto da colao). Para sua caracterizao deve estar presente, a omisso dolosa em conferir, declarar ou restituir bens do acervo hereditrio (requisito objetivo) e a inteno

92 maliciosa em subtrair bens do inventrio, visando prejudicar algum (requisito subjetivo). 2.2. Quem est sujeito pena de sonegados A sonegao de bens no inventrio constitui infrao que pode ser praticada: # - pelo inventariante: quando omite, intencionalmente, bens ou valores, ao prestar as primeiras declaraes e as ultimas declaraes, afirmando no mais existir outros por inventariar; # - pelo herdeiro: quando no indica bens em seu poder, ou sabidamente de terceiros, ou ainda os doados pelo de cujus. # o testamenteiro: quando exercer funo de inventariante. 2.3. Pena cominada A pena de sonegados tem carter civil e consiste, para o herdeiro, na perda do direito sobre o bem sonegado, que devolvido ao monte e partilhado aos outros, como se o sonegador nunca tivesse existido art. 1.992 CC. Caso o bem sonegado no mais se encontrar em seu patrimnio, o sonegado ser responsvel pelo seu valor, mais perdas e danos art. 1995 CC. Quando o sonegador for o inventariante, a pena de sonegados limitar-se- remoo do cargo, se no for herdeiro. Se o for, tambm perder o direito sobre o bem sonegado art. 1.992 e 1.993 CC. 2.4. Momento em que se caracteriza a sonegao S se pode argir a sonegao do inventariante aps a prestao das ultimas declaraes. A lei no traa um prazo para o herdeiro, assim o momento seria depois do herdeiro declarar em inventario que no possui bens em seu poder e que no recebeu em vida do autor da herana doaes. 2.5. Ao de sonegados Ver art. 1.994 CC. A simples destituio do inventariante pode ser decretada nos prprios autos do inventrio, se neles houver elementos comprobatrios da sonegao. A ao de sonegados prescreve em 10 anos (art. 205 CC), que comea a fluir do momento da declarao de no mais existirem bens a inventariar, e deve ser ajuizada no foro do inventario. So legitimados para esta ao: # os herdeiros legtimos; # os herdeiros testamentrios;

93 # os credores do esplio Nada impede que se alegue sonegao aps encerrado o inventario e feita a partilha, desde que o herdeiro interessado venha a obter informao da ocultao dolosa, observado, sempre o prazo prescricional. A sonegao de bens no anula a partilha, corrige-se na sobrepartilha art. 2.022 CC. 3. Colao: 3.1 conceito: Como o princpio que rege o direito sucessrio o da igualdade dos quinhes, o monte partvel ser dividido em tantos quinhes iguais quantos forem os herdeiros do de cujus. Ante o fato, de por exemplo, o ascendente ter contemplado um descendente com uma doao, desfalcando o esplio em prejuzo dos demais descendentes, mesmo que no tenha ido alm da metade disponvel, criou-se a figura jurdica da colao, com o escopo de restabelecer a igualdade rompida, presumindo-se que a liberalidade seria uma antecipao da quota do beneficirio, salvo expressa declarao em contrrio do ascendente. Colao o ato pelo qual os herdeiros que concorrem a mesma sucesso do ascendente comum declaram no inventario as doaes que dele em vida receberam, sob pena de sonegados, para que sejam conferidas e igualadas as respectivas legitimas art. 2002 e 2003 CC. 3.2 Pessoas sujeitas colao: O CC obriga os descendentes em relao s doaes recebidas dos ascendentes. O cnjuge tambm est obrigado a colao - art. 544 CC. Os netos devem colacionar, quando representarem seus pais, na herana do av, o mesmo que seus pais teriam que conferir art. 2009 CC. Observe que somente estaro obrigados a colao, somente os descendentes que ao tempo a doao, seria chamados na qualidade de herdeiros necessrios. Ainda devero colacionar as doaes recebidas os que renunciaram a herana (art. 1.804, nico e 1.806 do CC/02) ou dela foram excludos (art. 814 e ss. E 1961 do CC/02) por indignidade e deserdao (art. 2.008 do CC/02). 3.3 Dispensa da colao: O doador pode dispensar o donatrio da colao, determinando que a liberalidade saia da sua metade disponvel, contando que a doao no exceda o valor da parte disponvel - art. 2004 CC.

94 A dispensa da colao pode constar da prpria escritura de doao ou em testamento. Ainda esto dispensados da colao aqueles descritos nos art. 2010 e 2011 CC. As benfeitorias acrescidas aos bens doados, e os frutos e rendimentos tambm esto dispensadas. 3.4 Modos de efetuar a conferncia: Art. 1014 a 1016 CPC. 3.5 Avaliao dos bens trazidos a colao: Art. 2003 a 2004 CC.

Quadro com relao s doaes feitas pelo autor da herana e a obrigao dos netos em colacionar Partes na doao Doao feita pelo av ao pai Quem recebeu a doao? Os netos em representao ao pai pr morto Devem os netos colacionar? Sim. Se o seu pai vivo fosse, deveria colacionar, ento os netos, como representantes devem colacionar. Sim. Os netos devero colacionar os bens que receberam. No. Os netos no devem colacionar, pois no so herdeiros de seu av (so descendentes de 2 grau). No. Os netos no devem colacionar os bens, pois, na sucesso, esto representando seu pai falecido.

Doao feita diretamente pelo av aos netos Doao feita diretamente pelo av aos netos Doao feita diretamente pelo av aos netos

Os netos, por direito prprio, e no houve representao O pai, pois est vivo no momento da sucesso do av Os netos em representao ao pai pr morto

4. Espcies de partilha: Findo o inventrio, colacionadas as liberalidades feitas em vida pelo de cujus, liquidado o imposto causa mortis, pagos os dbitos, os bens do monte sero

95 partilhados entre os herdeiros, que recebero uma quota, em que se discrimina especificamente o que lhes coube. A partilha poder ser: a) Amigvel ou extrajudicial: quando entre os herdeiros capazes houver acordo unnime, hiptese em que essa forma de partilha poder ser feita por escritura pblica, por termos nos autos do inventrio ou por escrito particular homologado pelo juiz. (art. 2.015 do CC/02) b) Judicial: que ser obrigatria quando os herdeiros divergirem, ou se algum deles for incapaz por menoridade ou interdio (art. 2.016 do CC/02) c) Em vida: se feita pelo ascendente, por ato inter vivos ou causa mortis, podendo abranger parte ou a totalidade de seus bens; se por ato inter vivos pai deixar a filho todos os seus bens, impor-se- a reserva de bens suficientes, que assegurem a subsistncia do autor da herana. (art. 548 do CC/02). Os bens partilhados dessa forma, no precisam de inventrio, nem so trazidos a colao no mento da morte do autor da herana, podendo haver, quando muito, a reduo dos quinhes no caso de no ter sido atendida a legitima de algum herdeiro. 5. Regras relativas a partilha: Para validade da partilha dever-se-o cumprir as seguintes regras: 1) Observar a maior igualdade possvel quanto ao valor, natureza e qualidade dos bens, ao proceder a partilha (art. 2017 CC e Smula 152 do STF). 2) Prevenir litgios futuros, isto , dever-se- conseguir tanto quanto possvel a igualdade da partilha, evitar diviso de bens ou prdios e demais atos nesse sentido. 3) Consultar a comodidade dos herdeiros, adjudicando-se-lhes as coisas da herana que lhes forem mais proveitosas relativamente a outros bens que j tm, idade ou profisso. Alm do mais, pode ocorrer que certos bens, de determinado valor objetivo, valham subjetivamente mais para uns do que para outros. Exemplo: se um dos herdeiros j residir no imvel da herana, dever receb-lo. Se for acionista de uma sociedade empresria de que o de cujus era scio, atribuir-se-o as quotas do falecido a esse herdeiro. 4) Reembolsar herdeiros, cnjuge sobrevivo e inventariante, em posse de bens da herana desde a abertura da sucesso, das despesas teis e necessrias feitas para conserv-los (art. 2.020, 2 parte do CC/02). 5) Verificar os frutos e rendimentos produzidos pela herana e percebidos pelos herdeiros, consorte suprstite e inventariante, desde a data

96 da abertura da sucesso at o efetivo trnsito da sentena que decidiu sobre a partilha (art. 2.020, 1 parte do CC/02). 6) Obter o ressarcimento dos danos, dolosa ou culposamente causados por herdeiros, inventariante ou cnjuge sobrevivente aos bens do esplio (art. 2.020, in fine). 6. Garantia dos quinhes hereditrios: Com o julgamento da partilha, o direto de cada herdeiro circunscrever-se- aos bens de seu quinho (art. 2.023 e art. 597 do CC/02); da seu efeito declaratrio, pois antes dela, pelo Cdigo Civil, art. 1791, os co-herdeiros tero indivisibilidade de seu direito posse e ao domnio dos bens da massa partvel. Com a partilha, que declarativa, e no constitutiva da posse e da propriedade dos bens da herana, findar-se- o estado de comunho, de modo que o herdeiro, que, por ter direito quota ideal, era condmino e co-possuidor do todo, passar a ser senhor e possuidor de quota determinada especificadamente. Trata-se de uma fico legal, pois em virtude do efeito declaratrio da partilha, os bens por ela atribudos ao herdeiro j estavam em seu patrimnio desde o instante do bito do auctor successionis (de cujus), mas somente a partir dela que seu direito recair exclusivamente sobre as coisas que compem sua quota. Do carter meramente declaratrio da partilha poder-se- concluir que: 1) o herdeiro, por j ser proprietrio, pode praticar atos de alienao, que sero vlidos se tiverem por objeto esses mesmos bens, e ficaro sem valor se recarem em bens includos no quinho de outro co-herdeiro. 2) o herdeiro no precisar aguardar a diviso para ceder a outrem seus direitos de modo abstrato e ideal, sem especializao dos direitos cedidos; 3) a cesso dos direitos hereditrios (j estudado) poder dar-se sem o consentimento dos demais co-herdeiros; 4) se um herdeiro, antes da partilha, constituir hipoteca sobre um dos imveis do esplio, esse nus real de garantia ficar sem efeito, caso o bem gravado seja atribudo a outro herdeiro; 5) o quinho de cada um no responde pelas dvidas pessoais do outro. Cada um dos herdeiros aquinhoados na partilha receber o respectivo formal (CPC, art. 1.027), que tem fora executiva contra o inventariante, os demais herdeiros e seus sucessores, a ttulo universal ou singular (CPC, art. 475-N. VII). Se a quota hereditria no exceder 5 vezes o salrio mnimo vigente na sede do juzo do inventrio, poder o formal de partilha ser substitudo por

97 certido de partilha (CPC, art. 1.027, pargrafo nico), que tem a mesma fora executiva do formal (CPC, art. 475-N, VII). A sentena que julgar a partilha faz direito entre os interessados, enquanto no invalidada, e dever ser inscrita no Registro Imobilirio competente (Lei n. 6.015/73, art. 167, I). Se determinado bem do acervo hereditrio, que passou a integrar o quinho do herdeiro, sofrer evico, ou seja, se for reconhecido em sentena judicial que no pertencia ao falecido, mas a terceiro, que proclamado seu legitimo proprietrio, a perda no pode ser sofrida apenas pelo herdeiro a quem coube o aludido bem art. 2024 CC. 7. Nulidade da partilha: Sendo a partilha um ato material e formal, requer a observncia de certos requisitos formais, podendo ser atacada pelas mesmas causas que inquinam de ineficcia os negcios jurdicos, por meio de ao de nulidade relativa (art.171 CC), intentada dentro do prazo decadencial (art. 2.027 do CC). Com a declarao de nulidade relativa da partilha, os herdeiros devero repor frutos e rendimentos que auferiram desde a data do ato anulado at o dia da anulao, a fim de serem includos na nova partilha. Observa, com muita propriedade, Zeno Veloso que a jurisprudncia tem decidido que, seja a partilha amigvel ou judicial, havendo excluso de herdeiro (que no participou do inventrio), est a partilha eivada de nulidade absoluta, e o herdeiro prejudicado no fica adstrito ao de anulao (no caso de partilha amigvel), nem rescisria (no caso de partilha judicial), e seus respectivos prazos de decadncia, podendo se utilizar da querela nullitatis, da ao de nulidade ou petio de herana, sujeito a prazo de prescrio de 10 anos, conforme art. 205 do CC. Convm ressaltar a regra do art. 1.028 do CPC em que as inexatides materiais, que no afetem a partilha, atinentes nomenclatura dos imveis partilhados, meno de rea, designao de seu nmero etc., podem ser corrigidas a qualquer tempo mediante requerimento dos interessados, nos mesmos autos do inventrio, convindo todas as partes. 8. Sobrepartilha: A sobrepartilha ou partilha adicional vem a ser uma nova partilha de bens que, por razes fticas ou jurdicas, no puderam ser divididos entre os titulares dos direitos hereditrios. Prescreve o art. 1040 CPC que devem ser sobrepartilhados: a) sonegados; b) os bens da herana que se descobrirem depois da partilha;

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c) os bens litigiosos, assim como os de liquidao difcil ou morosa; d) os bens situados em lugar remoto da sede do juzo onde se processa o inventario. Portanto, objeto de sobrepartilha todo e qualquer bem do esplio que deveria ter vindo partilha e no veio, qualquer que seja a causa dessa omisso. Deveras, estatui o Cdigo Civil, no art. 2.021, que: Quando parte da herana consistir em bens remotos do lugar do inventrio, litigiosos, ou de liquidao morosa ou difcil, poder proceder-se, no prazo legal, partilha dos outros, reservando-se aqueles para uma ou mais sobrepartilhas, sob a guarda e a administrao do mesmo ou diverso inventariante, e consentimento da maioria dos herdeiros. Ficam sujeitos a sobrepartilha os sonegados e quaisquer outros bens da herana de que se tiver cincia depois da partilha (art. 2.022 do CC/02). No mesmo sentido, o Cdigo de Processo Civil, art. l 040 e pargrafo nico. Fcil denotar que a finalidade desse instituto jurdico a de no retardar a partilha dos bens lquidos, certos e presentes, com a apurao dos ilquidos, remotos ou litigiosos. Assim, os bens, que no foram partilhados, s-lo-o em sobrepartilha, por ser conveniente paz social e familiar, ao desenvolvimento econmico e ordem jurdica pr um termo s indivises. Todavia, no h obrigatoriedade de que tais bens fiquem para a sobrepartilha, podendo os herdeiros e o cnjuge meeiro, se houver, concordar que sejam partilhados normalmente, ou que permaneam indivisos. Se a maioria decidir que se deixem os bens para a sobrepartilha, a leitura somente ser exigvel quando cessar o litgio, liquidao ou quando transita em julgado a sentena proferida na ao de sonegao. Claro est que, se os bens forem descobertos aps a partilha, a sobrepartilha independer de deliberao das partes. admissvel a sobrepartilha por escritura pblica lavrada, entre interessados maiores e capazes.

AO DE PETIO DE HERANA 1. Conceito: A ao de petio de herana constitui a proteo especifica da qualidade de sucessor. A ao de petio de herana, a que compete ao herdeiro legitimo ou testamentrio contra aqueles que, pretendendo ter direito sucesso, detm os bens da herana no todo ou em parte.

99 O verdadeiro sucessor pode ter sido preterido por exemplo, porque no era conhecido, porque no se encontrou testamento ou este veio a ser anulado, ou por se tratar de filho no reconhecido. Cabe ao sucessor prejudicado demonstrar, atravs da ao d petio de herana, a sua qualidade de herdeiro, para obter do possuidor a restituio do que a ele compete. At a partilha, qualquer interessado tem legitimidade para requerer o seu ingresso no inventrio, mas aps o encerramento deste, somente por meio de ao especfica, ao de petio de herana, que pode algum pretender sua parte no patrimnio hereditrio. Admite-se a cumulao da ao de petio de herana com a ao de investigao de paternidade, ou com a declaratria da condio de companheiro. 2. Natureza jurdica: Tem natureza jurdica de ao real, visto a herana ser considerada um bem imvel. ao universal, visto que o autor no pretende a devoluo de coisas destacadas, singulares e determinadas, mas a de uma universalidade, ou seja, do patrimnio, hereditrio por inteiro ou quota ideal, porque a herana uma universalidade de direitos. 3. Partes legitimas: Dispe de legitimidade para a ao qualquer herdeiro, tanto legtimo quanto testamentrio, assim como os cessionrios e os adquirentes de bens hereditrios. O herdeiro testamentrio, ou seu substituto tm legitimidade para a demanda. Ocorrendo o falecimento do herdeiro preterido antes ou depois da abertura da sucesso, havendo direito de representao, os sucessores podem propor a ao. O herdeiro resultante das tcnicas de reproduo assistida post mortem pode fazer uso da ao petitria para o reconhecimento de seu direito herana. Se no reconhecida a unio estvel pelos herdeiros em sede de inventrio, o companheiro sobrevivente dispe de legitimidade para a propositura da ao de reconhecimento da unio, cumulada com a ao de petio de herana. Ainda que o ente pblico no seja herdeiro, mister reconhecer sua legitimidade para propor ao de petio de herana para afastar o herdeiro

100 aparente, no caso de herana jacente. Procedente a ao, feita a arrecadao dos bens. A ao tambm pode ser proposta por um herdeiro contra um co-herdeiro que recebeu mais do que tinha direito. A herana um todo unitrio de propriedade indivisvel regula-se pelas normas do condomnio (art. 1.791 do CC/02). Promovida a ao por somente um dos co-herdeiros, a todos aproveita (art. 1.825 do CC/02). Qualquer dos coherdeiros pode demandar a restituio de todos os bens, ainda que seja o nico a acionar o terceiro a sucesso. E do autor o nus de provar: (a) a morte do autor da herana ou a declarao de sua ausncia, sem o que no h que se falar em sucesso causa mortis; (b) a sua qualidade de herdeiro; e (c) o fato de a herana ou parte dela encontrarse na posse do ru. Como a sucesso considerada bem imvel (art. 80, II do CC/02), a ao de petio de herana tem natureza real imobiliria, o que torna indispensvel que dela participem os cnjuges, quer no plo ativo, quer no passivo (art. 10 do CPC). 3. Legitimidade passiva A ao de petio de herana cabe ser movida contra os detentores da herana, sejam ou no herdeiros. O autor pode demandar os bens da herana contra terceiro estranho sucesso, bem como contra quem adquiriu o bem hereditrio (art. 1.827 do CC/02). No interessa se o possuidor tem ttulo (art. 1824 do CC/02). Tambm no importa o fato de serem herdeiros ou possuidores que sabem no deter a qualidade de herdeiros, ou seja, serem detentores da posse de boa ou de mf. Neste rol encontram-se os herdeiros aparentes: aqueles que se encontram na posse de bens hereditrios como se titulares da herana fossem. A ao de petio de herana no movida contra o esplio, e sim contra todos os herdeiros, em razo da natureza da relao jurdica art. 47 CPC. Caso no tenham devolvido os bens recebidos, o herdeiro declarado indigno, o que foi deserdado ou perdeu a qualidade de herdeiro em face da anulao do testamento ficam sujeitos ao de petio de herana. 4. Herdeiro aparente: aquele que se encontra na posse de bens hereditrios como se fosse o legitimo titular do direito herana.

101 reputado herdeiro legitimo, por fora de erro comum ou geral. aquele que nunca o foi pela essncia, mas o foi pela aparncia. O resultado da ao de petio de herana movida contra o herdeiro aparente vai depender da natureza de sua posse, se de boa ou de m-f. Comprovada a boa-f do possuidor, tem ele direito indenizao pelas benfeitorias (art. 1.219 do CC/02) e aos frutos percebidos. Os frutos pendentes devem ser restitudos (art. 1.214 do CC/02). No responde pela perda ou deteriorao dos bens a que no deu causa (art. 1.217 do CC/02). Reconhecida a m-f do possuidor, ele precisa restituir todos os frutos, s tendo direito ao reembolso das despesas (art. 1.216 do CC/02) e ao ressarcimento das benfeitorias necessrias (art. 1.220 do CC/02). Estes questionamentos referentes natureza da posse do ru tm sentido antes de sua citao. O herdeiro aparente depois de citado, fica constitudo em mora e se transforma em possuidor de m-f (art. 1.826, pargrafo nico do CC/02 e art. 219 do CPC). 5. efeitos da sentena: Reconhecida a qualidade de herdeiro do autor da petio de herana, acontece como efeito natural e principal a transmisso da titularidade do patrimnio deixado em seu favor. A procedncia da ao, gera o reconhecimento da ineficcia da partilha em relao ao autor da ao, dispensada a sua anulao, bastando o simples pedido de retificao da partilha realizada anteriormente. A procedncia da ao produz efeitos distintos em relao ao herdeiro aparente ou ao simples possuidor e em relao ao terceiro adquirente: a quanto ao herdeiro aparente: a posse neste caso pode ser de boa-f ou m-f (art. 1826 CC). Caso esteja de boa-f dever o herdeiro aparente restituir todos os bens. Ter o herdeiro aparente direito indenizao pelas benfeitorias (art. 1.219 do CC/02) e aos frutos percebidos. Os frutos pendentes devem ser restitudos (art. 1.214 do CC/02). No responde pela perda ou deteriorao dos bens a que no deu causa (art. 1.217 do CC/02). Caso o herdeiro aparente estivesse de m-f, precisa de restituir todos os frutos, s tendo direito ao reembolso das despesas (art. 1.216 do CC/02) e ao ressarcimento das benfeitorias necessrias (art. 1.220 do CC/02). Estes questionamentos referentes natureza da posse do ru tm sentido antes de sua citao. O herdeiro aparente depois de citado, fica constitudo em mora e se transforma em possuidor de m-f (art. 1.826, pargrafo nico do CC/02 e art. 219 do CPC). b quanto ao terceiro adquirente: a alienao pode ser gratuita ou onerosa. No tem validade quando feita de forma gratuita, devendo os bens serem devolvidos ao herdeiro, sem delongas. Mas considera-se valida a alienao quando for onerosa e o adquirente estiver de boa-f, e caso a alienao seja onerosa e o adquirente estiver de m-f, o ato ser ineficaz.

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Em suma, temos trs requisitos para a validade da aquisio por terceiro: 1 que adquira de herdeiro aparente; 2 que adquira a titulo oneroso; 3 que adquira de boa-f. So eficazes as aquisies de boa-f a titulo oneroso, e ineficazes as de m-f, por qualquer titulo (oneroso ou gratuito). 6. Prescrio: Em face do carter dplice da ao de petio de herana, muito se discute em sede doutrinria sobre sua prescritibilidade. No entanto, de h muito o STF (sumula 49 STF) j sumulou a matria. Ao afirmar que a ao de investigao de paternidade imprescritvel, reconhece a prescritibilidade da ao de petio de herana. Ou seja, a condio de herdeiro imprescritvel, mas a pretenso patrimonial se sujeita a prescrio. Como no h expressa previso, o prazo o de 10 anos (art. 205 do CC/02). O termo inicial a data da abertura da sucesso. Todavia se a ao de petio de herana depender do prvio reconhecimento da paternidade, o inicio do prazo prescricional, ser a data em que o direito poder ser reconhecido, o momento em que for reconhecida a paternidade, e no o da abertura da sucesso. Assim como sucede na reivindicatria (smula 237 STF) a usucapio pode ser alegada como defesa na ao de petio de herana sempre que transcorrido o lapso temporal previsto em lei.