TEORIA GERAL DA EMPRESA

1. Direito Comercial X Direito Empresarial: Noes Econmicas X Noes Jurdicas

2. Unificao do Direito Privado: Autonomia do Direito Empresarial

3. Formao Histrica

3.1. Surgimento Modernidade: fortalecimento dos burgos.

3.2. Da Subjetividade Objetividade Inicialmente, era comerciante quem pertencia a alguma corporao de ofcio, ou seja, o critrio era puramente subjetivo, o que no podia prosperar ante a reivindicao desses prprios burgueses pela igualdade formal perante a lei. Assim, a objetivao veio com os atos de comrcio, cujo rol apenas reproduzia os atos e atividades j desenvolvidas por aqueles que at ento j eram considerados comerciantes.

3. Formao Histrica

3.3. Atos de Comrcio

A) Lei 556/1850. Art. 4. Ningum reputado comerciante para efeito de gozar da proteo que este cdigo liberaliza em favor do comrcio, sem que se tenha matriculado em algum dos tribunais do comrcio do imprio, e faa da mercancia profisso habitual.

B) Regulamento 737/1850, revogado em 1875, mas usado at 2002. Art. 19. So atos de comrcio: I Compra e venda ou troca de efeitos mveis ou semoventes para os vender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados, ou para alugar seu uso; II As empresas de fbrica, de comisses, de depsito, de expedio, consignao e transporte de mercadorias; de espetculos pblicos; III Os seguros, fretamentos, riscos e quaisquer contratos relativos ao comrcio martimo; IV A armao e expedio de navios.

C) Decreto 2.044/1908: Art. 57. Considera-se ato de comrcio, ainda que no realizada por comerciante, a operao com letra de cmbio e notas promissrias.

D)Lei 6404/76, S/A. Art. 2, 1. Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e costumes do comrcio.

3.4. Teoria da Empresa Dcada de 1940, Asquini, Itlia. O doutrinador

Asquini assumiu que no era mais o comrcio que movia a sociedade, e sim a empresa, que englobava comrcio e indstria. Assim, ele definiu EMPRESA a partir de seu significado lxico, admitindo, portanto, a existncia de 4 perfis (ou usos comuns da expresso):

3.4.1. Perfil Subjetivo A empresa o empresrio, seja esse empresrio

uma pessoa fsica ou jurdica. Quando se diz 'arrumei um emprego em uma empresa', temos a palavra empresa empregada com esse significado.

3.4.2. Perfil Funcional A empresa uma atividade, que realiza

produo e circulao de bens e servios, mediante organizao de fatores de produo (capital, trabalho, matria prima etc). Quando se diz 'a empresa de estudar ser proveitosa', temos a palavra empresa empregada com esse significado. No Brasil, emprega-se nesse sentido a palavra empreendimento muito mais do que empresa, ao contrrio do que ocorre na Itlia.

3.4.3. Perfil Objetivo (patrimonial) A empresa um conjunto de bens.

A palavra empresa sinnima da expresso estabelecimento comercial. Os bens esto unidos para uma atividade especfica, que o exerccio da atividade econmica. Como exemplo desse significado, podemos dizer 'a mercadoria saiu ontem da empresa (da loja, do estabelecimento)'.

3.4.4. Perfil Corporativo A empresa uma instituio, uma

organizao pessoal, formada pelo empresrio e pelos colaboradores (empregados e prestadores de servios), todos voltados para uma finalidade comum. (Este perfil criticado pela doutrina por no corresponder a qualquer significado jurdico, mas apenas por estar de acordo com a ideologia fascista, que controlava o Estado italiano por ocasio da positivao da teoria da empresa)

4. Empresa no Direito Brasileiro

4.1. Recepo dos Perfis de Asquini pelo Direito Brasileiro

A) Perfil Subjetivo = Empresrio (quem exerce a atividade empresarial)

B) Perfil Funcional = Empresa (atividade exercida)

C) Perfil Objetivo = Estabelecimento (complexo de bens organizados para desenvolvimento da empresa/atividade empresarial pelo empresrio)

E) Perfil Corporativo = No foi recepcionado pelo direito brasileiro.

4.2. Empresa X Empresrio: Distines Terminolgicas

4.3. Elementos (Caracterizadores) de Empresa Art. 966

Habitualidade 4.3.1. Profissionalismo Pessoalidade Conhecimento Tcnico

4.3.2. Economicidade (intuito de lucro) Mo de obra Capital

4.3.3. Organizao (reunio dos fatores de produo)

Insumos Tecnologia

4.4. Excees ao art. 966

4.4.1. Sociedades por Aes Art. 2, 1, Lei da S/A. Sempre empresria

4.4.2. Empresrio Rural Art. 971. Alm dos elementos de empresa, o

empreendedor rural s ser empresrio se manifestar sua vontade e se registrar.

4.4. Excees ao art. 966

4.4.2. Sociedades Cooperativas Art. 983, CC. Sempre no empresria

4.4.3. Sociedades de Advogados Art. 16, Lei 8.906/94. No empresria

4.4.4. Atividade Intelectual Art. 966, pargrafo nico, CC.

A) Colaboradores e Auxiliares A atividade intelectual, mesmo quando exercida com organizao, no constitui empresa. Colaborador aquele que age desenvolvendo atividade fim, e Auxiliar aquele que atua desenvolvendo atividade meio plenamente vinculada e indispensvel atividade fim.

B) Elemento de Empresa Quando a atividade constituir elemento de empresa, passa ela a ser empresa. O que seria tal elemento?

Quando a atividade fim englobada pela organizao dos fatores de produo. Em outras palavras, a fim de simplificar, quando o profissional, o scio da atividade ou mesmo algum empregado tem como funo principal, ou seja, gasta a maior parte de seu tempo, gerenciando e organizando os fatores de produo, e no auxiliando ou colaborando na atividade fim.

Enunciados das Jornadas de Direito Civil do CJF:

194. Os profissionais liberais no so considerados empresrios, salvo se a organizao dos fatores de produo for mais importante que a atividade pessoal desenvolvida.

195. A expresso elemento de empresa demanda interpretao econmica, devendo ser analisada sob a gide da absoro da atividade intelectual [...] como um dos fatores da organizao empresarial.

5. Titular da Empresa

Pessoa Natural = Empresrio Individual Pessoa Jurdica = Sociedade Empresria ou EIRELI

6. Empresrio Individual 6.1. Caracterizao 6.2. Inscrio

6.2.1. Qualificao 6.2.2. Firma/Nome Empresarial 6.2.3. Assinatura (autgrafa) 6.2.4. Capital 6.2.5. Objeto 6.2.6. Sede 6.2.7. O Porqu do CNPJ Empresrio individual pessoa natural a despeito de ter CNPJ 6.3. Requisitos

6.3.1. Capacidade (art. 972) Maioridade, salvo art. 974

Enunciado 197 do CJF: Arts. 966, 967 e 972: A pessoa natural, maior de 16 e menor de 18 anos, reputada empresrio regular se satisfizer os requisitos dos arts. 966 e 967; todavia, no tem direito a concordata preventiva, por no exercer regularmente a atividade por mais de dois anos. [Este enunciado foi anterior nova lei de falncias n. 11.101 de 2005, que extinguiu a concordata; por isso, leia-se recuperao no lugar de concordata preventiva] 6.3.2. Ausncia de Impedimentos (art. 973)

6.4. Responsabilidade do Empresrio Individual Ilimitada, atingindo seu patrimnio, tanto a parte destinada empresa/atividade empresarial, quanto a parte no destinada, civil.

6.4.1. Responsabilidade do Empresrio Incapaz (art. 974, 2) H duas situaes distintas a serem analisadas.

I Continuidade pelo Incapaz em Virtude de Herana

Neste caso, os bens que o incapaz possua antes ficam protegidos, mas os bens herdados, destinados ou no empresa/atividade/empreendimento, bem como os adquiridos depois com os frutos da empresa/atividade, respondem pelas dvidas anteriores e posteriores sucesso do falecido pelo incapaz.

II Continuidade pelo Incapaz em Virtude de Incapacidade Superveniente Neste caso, todos os bens que ele possua antes da interdio e os que adquirir depois respondem pelas dvidas anteriores interdio, e pelas dvidas posteriores interdio, apenas os bens destinados empresa/atividade/empreendimento e os particulares que adquiriu posteriormente, com frutos da empresa/atividade.

7. Obrigaes Comuns aos Empresrios (Individuais e Sociedades)

7.1. Registro SINREM = Sistema Nacional de Registro de Empresas, que agrega os seguintes rgos:

I DNRC Departamento Nacional de Registro de Comrcio, vinculado ao MinDICE (Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior), rgo federal responsvel por pensar o SINREM e o RPEM (Registro Pblico de Empresas Mercantis), que a sistematizao das normas e procedimentos de registro. quem determina as regras e requisitos de registro, especialmente atravs das suas instrues normativas.

II Juntas Comerciais So rgos ligados aos executivos estaduais. Assim, so administrativamente subordinadas ao Estado e tecnicamente subordinadas ao DNRC (ou seja, oramento, concurso, etc das juntas, competem ao Estado, mas as regras de registro, requisitos para registro, vedaes ao registro, dentre outras normas afins que as juntas devem obedecer, competem ao DNRC estipular).

7.2. Escriturao Art. 1179 e ss, CC. Basicamente, os deveres do empresrio quanto escriturao so de efetivar, conforme as exigncias e formalidades legais, a escriturao de sua atividade, mediante a elaborao, guarda e conservao dos livros contbeis.

7.2.1. Ausncia de Escriturao Implica: I Crime Falimentar II Impossibilidade de Requerer Recuperao III Inadmisso de Livros irregulares como prova

IV Impossibilidade de Requerer Falncia de um devedor seu (mas pode requerer autofalncia) V Lucro fixado por arbitramento para fins de Imposto de Renda

7.3. Balano Anual

8. Escriturao e Livros

8.1. Funes I Gerencial II Documental III Fiscal

8.2. Obrigatoriedade 8.2.1. Livros Obrigatrios

I Comum Art. 180, CC. Livro Dirio. Exceto para ME, que optam pelo dirio ou os livros caixa e registro de inventrio.

II Especiais Obrigatrios apenas para alguns tipos de sociedade ou para algumas atividades ou algumas prticas. Por exemplo, quem Sociedade Annima deve ter obrigatoriamente o Livro de Atas de Assembleias Gerais das Companhias; qualquer empresrio individual ou sociedade empresria que emita duplicatas (uma

espcie de ttulo de crdito) obrigatoriamente devem ter o Livro de Registro de Duplicatas; etc.

8.2.2. Livros Facultativos No precisam ter o rigor da formulao nem serem autenticados, mas a perdem seu valor documental.

8.3. Sigilo S pode ser quebrado administrativamente por autoridades fazendrias ou previdencirias (no pelos trabalhistas, por exemplo) ou judicialmente, atravs de deciso que deve sempre ser a ultima ratio.

8.4. Responsabilidade 8.4.1. Pela Escriturao Art. 1182 8.4.2. Penal 9. Nome 9.1. Natureza e Funo 9.2. Caracterizao 9.2.1. Nome Empresarial X Marca
9.2.2. Nome Empresarial X Ttulo de Estabelecimento/Nome Fantasia

9.3. Espcies

9.3.1. Firma art. 2, Instruo Normativa 104/2007 do DNRC

A) Firma Individual

I Uso e Funo art. 2, I. N. 104/07 DNRC e art. 1156, CC II Composio art. 5, 1, a, Inst. Norm. 104/07 DNRC

B) Firma Social / Razo Social I Uso e Funo art. 2, I. N. 104/07 DNRC e art. 1157, CC II Composio art. 5, 1, b e c, I. N. 104/07 DNRC

9.3.2. Denominao I Uso e Funo art. 3, I. N. 104/07 DNRC II Composio art. 1160, CC.

9.4. Proteo Automtica, decorre do registro. Art. 33, Lei 8934/94; art. 1166, CC; art. 11, I. N. 104/07 DNRC.

9.4.1. Exclusividade No se admite nomes idnticos (homgrafos) ou semelhantes (homfonos). Para determinar a identidade ou semelhana, analisa-se o nome inteiro (incluindo objeto designativo da atividade, se constar do nome, pois no caso de firma opcional, enquanto que tal objeto obrigatrio no caso de adoo de denominao) nos casos de firma e de denominao cuja expresso ou elemento de fantasia seja comum (art. 8, I e II, a, e art. 9, I. N. 104/07 DNRC) e analisa-se apenas a expresso de fantasia, no caso de denominao cuja expresso referida seja incomum (art. 8, II, b, I. N. 104//07 DNRC).

9.4.2. Sano Anulao. Art. 1167, CC. 10. Estabelecimento Empresarial

10.1. Definio Art. 1142, CC.

10.2. Caracterizao

10.2.1. Matriz e Filiais

10.2.2. Possibilidade de Pluralidade de Estabelecimentos

10. 2.3. Estabelecimento Atividade Empresarial

10.3. Natureza Universalidade de Fato

10.4. Elementos do Estabelecimento

10.4.1. Bens Materiais

10.4.2. Bens Imateriais

10.4.3. Azienda ou Aviamento Conceito abstrato. a decorrncia da organizao dos elementos, que fazem com que a empresa/atividade prospere ou no. a forma de organizao, o elemento pessoal de cada gesto, que acaba por englobar, principalmente, os seguintes elementos (alm desse fator abstrato indeterminado que levou conquista da clientela e projeo do nome de fantasia e da imagem do estabelecimento)

I Clientela II Freguesia III Ponto

10.4. Negociao do Estabelecimento

10.4.1. Trespasse

A) Definio

B) Efeitos

C) Responsabilidade

D) Validade e Eficcia

10.4.2. Usufruto

10.4.3. Penhora

10.4.4. Franquia