Ai Indios Reintegracao Posse

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO MUNICPIO DE SO MATEUS/ES
EXMO. SR. DR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO
*** Com pedido liminar de efeito ativo Processo : 2005.5001004524-1 Ao de Reintegrao de Posse Agravante: Ministrio Pblico Federal Agravado: Aracruz Celulose S/A O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, atravs do
Procurador da Repblica infra-assinado, inconformado com a r. deciso de fls. 403 a 406, vem, respeitosamente a V. Exa., com fundamento no artigo 522 e segs. do Cdigo de Processo Civil, interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO, com pedido liminar de efeito ativo, requerendo a V. Exa. que se digne a receber o presente recurso, consubstanciado nas razes de fato e de direito aduzidas em anexo e determinando seu regular processamento nesse Egrgio Tribunal, na forma do artigo 527 do CPC. O Agravante apresenta em anexo cpia da petio inicial da ao de reintegrao de posse (fls. 04/19), cpias da procurao e substabelecimentos outorgados aos patronos dos agravados (fls. 43/44, 211/212 e 238), cpia da contestao do MPF (fls. 294/305), cpia da deciso agravada (fls. 403/406), cpia do mandado de reintegrao de posse e das respectivas certides (fls. 415/423), cpia do termo de abertura de vista do processo ao MPF (fl. 457 e verso).
Av. Dr. Arlindo Sodr, 891, 3 andar, Centro, So Mateus, Cep 29930-000, tel: 37634811
Informa, ainda, para fins do art. 524 III, do Cdigo de Processo Civil, que constam nos autos como patronos da agravada o Dr. Srgio Bermudes OAB/RJ 17.587, Dr. Fbio Robalinho OAB/RJ 95.237 e Dr. Marcelo Fontes OAB/RJ 63.975, com endereo profissional na Praa VX de novembro, 20, 8 andar, Cantro, Rio de Janeiro, onde recebem suas intimaes. Declara, sob as penas da lei, que todas as peas juntadas pelo Agravante conferem com o original. P. deferimento. So Mateus, ES, 14 de fevereiro de 2006.
ANDR PIMENTEL FILHO Procurador da Repblica
EXMO. SR. DR. DESEMBARGADOR DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO Processo : 2005.5001004524-1 Ao de Reintegrao de Posse Agravante: Ministrio Pblico Federal Agravado: Aracruz Celulose S/A Razes de Agravo Egrgio Tribunal O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, pelo Procurador da Repblica infra-assinado, lotado na Procuradoria da Repblica em So Mateus vem, pelo presente, interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO com pedido liminar de efeito ativo, com base no art. 522 do Cdigo de Processo Civil, contra deciso do Exmo. Sr. Juiz da Vara Federal de Linhares pelos seguintes fatos fundamentos: 1. Do histrico do processo de origem. Trata-se o processo de origem de ao possessria ajuizada pela empresa Aracruz Celulose S/A, ora agravada, em face de Vilson Benedito de Oliveira e outros, representados pela Fundao Nacional do ndio FUNAI, em que busca a reintegrao da rea de terra denominada Bloco 01 AR, localizada no Municpio de Aracruz/ES, sob a alegao de que ndios tupinikins e guaranis invadiram a referida rea - esbulho possessrio. Pleiteia a empresa a reintegrao, inclusive em carter liminar, na posse da rea litigiosa, composta por aproximadamente 11.000 hectares.
Aos 18 de maio de 2005 foi deferida liminar inadita altera pars, pelo juiz federal plantonista, para determinar a imediata reintegrao da Aracruz Celulose S/A na posse das reas de terra em questo, a que foi fixado o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) a ttulo de multa diria acaso descumprida a deciso. O d. juiz federal plantonista considerou presentes os requisitos autorizadores da medida liminar fumus boni iuris e periculum in mora, mediante a demonstrao, pela empresa autora, dos registros de propriedade da rea em questo, valendo-se, tambm, das notcias divulgadas pela imprensa acerca do ocorrido, aliada notria utilizao da terra pela empresa para a plantao de eucaliptos, ameaados de serem derrubados pela ao de auto-demarcao promovida pelos ndios na rea utilizada pela Aracruz Celulose S/A. O Ministrio Pblico Federal requereu s fls. 119/123 reconsiderao da deciso liminar reintegratria, mediante recolhimento do mandado j expedido e intimao desta Instituio e da FUNAI para audincia de justificao, com a presena da Autora. Inicialmente, justificou a legitimidade postulatria do Ministrio Pblico (art. 82, III, do Cdigo de Processo Civil), em seqncia, esclareceu que a deciso cuja reviso se requer encontra-se maculada de vcio, vez que no observou a prvia e necessria intimao da FUNAI, rgo incumbido de assistir os indgenas, bem como a prvia intimao do Ministrio Pblico Federal. Rechaou, ainda, a deciso, ao argumento de ofensa ao princpio do juiz natural, vez que detectada litispendncia desta causa com o processo n 2004.50.01.010325-0, que versa sobre anloga questo. Esclareceu
que a ao dos ndios limita-se auto-demarcao de rea que entendem ser sua por direito, utilizando-se do corte de eucaliptos para esse fim, afirmando, por fim, que no ocorreu o desmatamento dos eucaliptos ali plantados como alardeado na inicial. Manifestou-se a FUNAI s fls. 125/127. s fls. 178/181, reconsiderou, em parte, o d. juiz natural da causa a deciso, to somente para postergar o cumprimento do mandado liminar pelo prazo de 30 (trinta) dias, a fim de que se buscasse a retirada pacfica dos indgenas. Este parquet impetrou Mandado de Segurana (fls. 200/210) junto ao Tribunal Regional Federal da 2 Regio, no qual obteve liminar, de lavra do Desembargador Paulo Esprito Santo, que cassou a medida de reintegrao de posse oriunda desta ao, e determinou que nova deciso seja proferida pelo magistrado a quo aps a ouvidos a FUNAI e do Ministrio Pblico Federal. Manifestou-se a empresa autora s fls. 233/237, bem como juntou aos autos requerimento (fls. 239/252) formulado nos autos do Mandado de Segurana acima citado. Consta s fls. 278/282 deciso de declnio de competncia do julgamento desta ao para a Vara Federal de Linhares/ES. A FUNAI prestou esclarecimentos s fls. 284/285.
Intimados, apresentamos contestao com pedido de manuteno de posse s fls. 294/305, na qual afirma, em sntese, que: 1) a rea em litgio trata-se de territrio
tradicionalmente ocupado por populao nativas, bastando ver o estudo antropolgico da FUNAI (tanto assim que os ndios esto reconstruindo antigas aldeias); 2) o acordo celebrado visando a restrio da rea indgena a ser demarcada absolutamente nulo e no pode produzir efeitos; 3) os ttulos de propriedade existentes sobre a rea tambm so nulos, sem qualquer efeito jurdico, eis que tratam de rea de ocupao tradicional de silvcolas; 4) a anterior posse da Aracruz Celulose S/A invlida e no pode produzir efeitos; 5) os silvcolas detm a posse-fato (diante da autodemarcao) e a posse-direito (diante dos dispositivos constitucionais ora levantados), e sendo assim esto salvaguardados para a devida manuteno na posse. A Aracruz Celulose reiterou s fls. 344/348 o pedido de concesso de liminar para reintegrao de posse. Manifestou-se, novamente, o Ministrio Pblico Federal s fls. 365/375, argindo que a rea em questo tradicionalmente indgena, na forma do art. 231 e , da Constituio da Repblica, encontrando-se em adiantado estado o processo administrativo de demarcao, razo pela qual
uma reintegrao de posse, naquele momento constituiria medida inoportuna e desnecessria, que s apta a causar balbrdia e que se destina ser incua, inclusive para a empresa Aracruz, em face da vindoura demarcao total e definitiva. (fl. 375). Por fim, manifestou-se a Aracruz Celulose s fls. 391/393. 2. Da r. deciso interlocutria recorrida. Das razes do d. juzo de piso. Insurge-se, o Ministrio Pblico Federal, por meio do presente agravo, em face da deciso proferida s fls. 403/406, que deferiu o pedido de reintegrao da autora na posse do imvel objeto da presente lide. A deciso ora atacada pautou-se, no essencial, nas mesmas razes utilizadas pelo d. juiz plantonista na deciso proferida s fls. 95/101, posteriormente cassada em sede de mandado de segurana interposto junto ao Egrgio Tribunal Regional Federal da 2 Regio, em deciso do Desembargador Paulo Esprito Santo. O d. juzo de piso entendeu suficiente, para a demonstrao da melhor posse da agravada, a apresentao dos registros de propriedade da rea em questo, aliada notria utilizao da terra pela empresa para a plantao de eucaliptos; entendeu, igualmente, comprovado o esbulho pelas informaes noticiadas pela imprensa relativas ao fato, bem como na ameaa de serem derrubados os inmeros ps de eucaliptos plantados na rea, pela ao dos ndios.
O d. juzo descartou os argumentos trazidos aos autos por este parquet em sua pea contestatria com pedido contraposto de manuteno de posse. A r. deciso ora atacada registra, equivocadamente: no relevante discutir a validade do ttulo de domnio de que se mune a autora perante o art. 231, 6 da CF. No relevante o resultado da pesquisa antropolgica da FUNAI (FL. 368). No relevante se a rea litigiosa est na iminncia de ser demarcada pelo Poder Executivo e de ser declarada pela FUNAI como tradicionalmente ocupada pelos ndios Destaca, ainda, a deciso atacada, que a posse da empresa encontra-se legalmente protegida pelo ordenamento jurdico vigente (arts. 926 e 927 do Cdigo de Processo Civil). Tem-se, ainda, que a liminar concedida foi cumprida sem a anterior intimao dos Ministrio Pblico Federal e da FUNAI. Adiante demonstraremos que a r. deciso no merece permanecer. 3. Das razes do agravo no ser retido e da necessidade da concesso de liminar com efeito ativo ao recurso. A necessidade da interposio de agravo de instrumento se justifica em razo da prpria natureza da deciso atacada, ou seja, trata-se de
deciso concessiva de liminar em ao possessria, o que por si s evidencia que seria incua, pela urgncia que o caso requer, a utilizao da forma retida. A situao ftica reclama uma pronta resoluo pela instncia recursal do problema jurdico ora abordado. A rea litigiosa concentra, pelo prprio enredo do conflito, nimos exaltados. Agravo retido, diante dessas circunstncias, absolutamente inadequado e intil. No outra a posio da doutrina, conforme leciona Luiz Rodrigues Wambier: A doutrina tambm cogita de casos em que impossvel agravar sob o regime de reteno, cabendo apenas agravo de instrumento. o que ocorre em face das decises concessivas ou denegatrias de tutela urgente e das decises que versam sobre matria a respeito da qual no se opere precluso. Nessas duas hipteses, falta interesse processual para o agravo retido, pois ele no ser de nenhuma utilidade para a parte (j que o resultado por ele visado poder ser igualmente atingido atravs da prpria apelao). Nesses casos, apenas o agravo de instrumento justificvel sob o prisma do interesse processual (para se obter uma deciso sobre tema que, no fosse assim, s seria decidido no julgamento de eventual apelao). (in Curso Avanado de Processo Civil Vol. I, ed. RT, 2005, p. 606).
A urgncia da anlise deste instrumento recursal tamanha que no s nos utilizamos da espcie mais clere de agravo como tambm h pedido de concesso de liminar para conferir efeito ativo ao presente recurso. Importante considerar ainda a potencialidade lesiva que a deciso atacada possui para as comunidades indgenas em conflito, que entendem legtima a auto-demarcao procedida e tm pressa na retomada de suas terras. Assim, requer, com fulcro nos arts. 558, "caput", e 527, III, ambos do Cdigo de Processo Civil, seja recebido o presente agravo como de instrumento, e seja concedida liminarmente efeito ativo, reintegrando os indgenas na posse da rea em conflito, face os relevantes motivos doravante expostos. 4. Da nulidade absoluta da r. deciso. Error in procedendo. Violao ao due process of law. Ausncia de intimao do MPF e da FUNAI antes do cumprimento da deciso. Princpio do contraditrio. Postura que dificultou sobremaneira a possibilidade de atacar a deciso. Decurso de longo lapso temporal entre a prolao da deciso e o cumprimento. Razoabilidade. Tem-se que a deciso ora atacada padece do vcio insanvel da nulidade absoluta. que no foram observados, aps o lanamento da r. deciso atacada, os mais caros princpios do direito constitucional-processual. fato que na r. deciso consta ordem para a intimao do Ministrio Pblico Federal. Contudo, concessa venia absurdamente, a
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comunicao do ato processual judicirio no foi realizada no lapso temporal de mais de 01 (um) ms aps o lanamento da r. deciso. A intimao do Ministrio Pblico Federal s se deu no dia 01.02.2006, aps o cumprimento da r. deciso, com o deslocamento de servidor desta Instituio para fazer carga dos autos. Data venia, deciso de tamanha repercusso social e que apresentava os riscos inerentes desocupao forada, por fora policial, de silvcolas de extensa rea, merecia ser previamente conhecida pelos entes incumbidos de tratar das questes indgenas. A no comunicao do ato judicial ora atacado no tempo certo feriu de morte os cnones processuaisconstitucionais do due process of law, do contraditrio e ampla defesa e da razoabilidade. Vejamos. O princpio do devido processo legal ou due process of law, consagrado na Carta Magna em seu art. 5, LIV, dispe que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Tal instituto constitui garantia de acesso ordem jurdica justa, assim entendida como garantia de que toda e qualquer deciso que tem o condo de gerar conseqncias pessoais ou patrimoniais s partes litigantes, observar o ordenamento jurdico. Veja que no mero acesso ordem legal, direito que seja aplicada a ordem jurdica de modo justo, a ordem que respeita os axiomas e valores constitucionais.
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Nesse sentido, discorre Cndido Rangel Dinamarco sobre o tema: O perfil de processo que resulta dessa garantia o do processo justo e quo que, na voz da mais moderna doutrina, o processo regido por garantias mnimas de meios e de resultados, com emprego de instrumental tcnico-processual adequado e conducente a uma tutela adequada e efetiva (Luigi Paolo Comoglio). O contexto de garantias tipificadas e atpicas contidas na frmula due process of law oferece aos litigantes um direito ao processo justo, com oportunidades reais e equilibradas. Direito ao processo justo , em primeiro lugar, o direito ao processo tout court assegurado pelo princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional que a Constituio impe mediante a chamada garantia de ao. Sem ingresso em juzo no se tem a efetividade de um processo qualquer e muito menos de um processo justo. Garantido o ingresso em juzo at mesmo a obteno de um provimento final de mrito, indispensvel que o processo se haja feito com aquelas garantias mnimas: a) de meios, pela observncia dos princpios e garantias estabelecidas; b) de resultados, mediante a oferta de julgamentos justos, ou seja, portadores de tutela jurisdicional a quem efetivamente tenha razo. Os meios, sendo adequadamente empregados, constituem o melhor caminho para chegar a bons resultados. E, como afinal o que importa so os
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resultados justos do processo (processo civil de resultados), no basta que o juiz empregue meios adequados se ele vier mal; nem se admite que se aventure a decidir a causa segundo seus prprios critrios de justia, sem ter empregado os meios ditados pela Constituio e pela lei. Segundo a experincia multissecular expressa nas garantias constitucionais, grande o risco de erro quando os meios adequados no so cumpridos. (in Instituies de Direito Processual Civil, vol. I, ed. Malheiros, 3 edio, p. 247). Como corolrio (ou derivao) do devido processo legal, tem-se, tambm, os princpios do contraditrio e ampla defesa (artigo 5, LV, CF/88), que impem o dever de informao s partes e a oferta de efetiva oportunidade para a defesa de seus interesses. Mais uma vez o mestre Dinamarco lana luzes sobre o tema: Atenta a esse quadro de participaes dos litigantes, a doutrina vem h algum tempo identificando o contraditrio no binmio informao-reao, com a ressalva de que, embora a primeira seja absolutamente necessria sob pena de ilegitimidade do processo e nulidade de seus atos, a Segunda somente possvel. (in Instituies de Direito Processual Civil, vol. I, ed. Malheiros, 3 edio, p. 218). Ora, a r. deciso atacada negou ao Ministrio Pblico Federal a oportunidade de demonstrar sua irresignao e aventar o remdio
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recursal adequado no tempo correto, qual seja, antes do cumprimento da r. deciso. Tal negativa ao direito informao causou relevante prejuzo processual a este parquet, posto que este recurso, neste tempo e no atual estado de coisas, tem, indubitavelmente, menor chance de obter xito. Assim, furtou-se o d. juzo aplicao do disposto nos arts. 129, V e 232 da Constituio da Repblica, que consagram o Ministrio Pblico como rgo responsvel por zelar pela defesa dos interesses indgenas, devendo, para tanto, intervir em todos os atos do processo envolvendo os mesmos. Nesse diapaso, inegvel que a no intimao dificultou sobremaneira a ao deste rgo ministerial na defesa dos interesses indgenas. Em verdade este parquet foi surpresado no dia do cumprimento da reintegrao com a notcia, dada pelos jornais on line e por organizaes no governamentais ligadas aos direitos humanos, de que a Polcia Federal estava executando uma ordem de reintegrao expedida pela Vara Federal de Linhares. Tanto assim que tivemos que nos utilizar de sucedneo recursal, o pedido de suspenso de liminar, previsto no artigo 4 da Lei 8.437/92, tombada nesse E. TRF 2 Regio sob o n 2006.02.01.000556-9. Em princpio tal medida teve parcial sucesso, com a suspenso do cumprimento da reintegrao ordenada pelo Desembargador Paulo Freitas Barata. Contudo, posteriormente o Desembargador Carreira Alvim, no exerccio da presidncia
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do Tribunal, considerou que o sucedneo perdeu o objeto, eis que a ordem j teria sido inteiramente cumprida. Alm dos vcios j apontados, o d. juzo no atentou para o princpio da razoabilidade (que para alguns confunde-se com o princpio da proporcionalidade). Este princpio tambm apontado pela doutrina como oriundo da clusula do due process em sentido material. Tem evidente carga axiolgica que busca incorporar aos atos estatais atributos de justeza e equidade. Mostra-se injusta, inqua, desarrazoada a postura do d. juzo de piso ao no intimar este parquet e a autarquia indigenista quando entre a r. deciso e seu cumprimento decorreu mais de 01 (um) ms, mxime em se tratando de manifestao jurisdicional que traz forte repercusso social em grupo notadamente hipossuficiente. O agir mais adequado, a conduta menos lesiva parte sucumbente, seria a prvia intimao da r. deciso, franqueando o manejo da via recursal cabvel no momento em que os sujeitos processuais sucumbentes tinham maior chance de impugnar com sucesso a r. deciso. O cumprimento da deciso sem a participao prvia do Ministrio Pblico Federal e da FUNAI no se justifica, na medida em que o arcabouo constitucional-normativo, e a anlise das peculiaridades que envolvem a lide, trazem baila histrico que ressalta a necessidade de participao desses rgos de defesa e representao das comunidades indgenas em todos os atos do processo.
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Alis, foi justamente neste sentido manifestao anterior desse E. TRF, vazada no MS 2005.02.01.004787-0 (que suspendeu as r. decises anteriores proferidas nestes autos), mais do que considerar apenas o aspecto processual dos vcios apontados no writ, traduziu um juzo de ponderao sobre a gravidade da situao fundiria indgena, os riscos inerentes a uma atuao policial e a necessidade da intermediao do conflito pelos entes de tutela dos nativos, verbis: (...) tratando-se de questo que envolva ndios e terras, matria de indiscutvel gravidade, sendo necessrio que se evite confronto entre indgenas e policiais, o que poderia trazer conseqncias trgicas. As peculiaridades do caso em tela impem uma atuao prudente, abrindo-se espao para uma tentativa de soluo pacfica e negociada do conflito, impondo-se, conseqentemente, uma intermediao no s da FUNAI, como tambm do Ministrio Pblico. Como se v o Desembargador Paulo Esprito Santo cassou a liminar concedida no incio do processo, justamente por se privar o Ministrio Pblico Federal e a FUNAI da participao nos atos processuais de extrema relevncia. Por todo o exposto e como conseqncia da
inobservncia dos princpios e normas acima referenciados, requer a declarao de nulidade absoluta da deciso prolatada s fls. 403/406 dos autos.
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5. Da posse dos indgenas. Posse legtima. Desconsiderao do instituto constitucional do indigenato. Existncia de novio estudo antropolgico confirmando os anteriores. Territrio tido como rea tradicionalmente ocupado por populao nativa. Impende ressaltar, logo de incio, que a r. deciso objurgada contrape-se aos fins e princpios maiores contidos na Constituio da Repblica, que protegem expressamente (e especificamente) as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios, no podendo questes de direito privado, como no caso a posse, reduzirem o espectro do instituto constitucional do indigenato e do direito (tambm constitucional) preservao do bem-estar e condies necessrias reproduo fsica e cultural, segundo os usos, costumes e tradies das comunidades indgenas. Temos que lembrar que no atual modelo constitucional o direito propriedade (que tem como consectrio o direito posse considerada como exteriorizao do direito propriedade) no absoluto, incondicionado; ao contrrio, toda propriedade privada deve atender sua funo social. Mas aqui nem preciso recorrer noo de funo social da propriedade, porque a propriedade das terras em litgio da Unio, com o usufruto especial e perptuo para as comunidades nativas (artigo 231 da Carta Magna). Reafirmando o que j foi dito em peas anteriores juntadas ao processo originrio, tem-se que a rea ocupada pelos ndios, objeto desta ao possessria, rea j reconhecida em pesquisa antropolgica da FUNAI (GT Portaria 0783/94 e GT 087/PRES/98) como tradicionalmente indgena, sendo portando, terras inalienveis, indisponveis, e o direito sobre elas, imprescritvel, por fora do disposto no 4, do art. 232, da Constituio da Repblica.
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O conflito em pauta tem origem no termo de ajuste de compromisso (absolutamente nulo e inconstitucional) celebrado entre Aracruz Celulose, FUNAI, comunidades indgenas e Ministrio Pblico Federal, visando, poca, pacificar conflitos na regio, posteriormente aditados, sem a participao do MPF, que denunciou tal avena. Por tal acordo, a comunidade indgena abria mo do direito constitucional demarcao integral das terras, em troca de vrias vantagens oferecidas pela Aracruz Celulose. Saliente-se, ainda, que o Ministrio da Justia expediu, em 1998, portaria (arbitrria e inconstitucional) que, ignorando os estudos antropolgicos realizados na rea, deixou de demarcar a rea indgena integral. Nesse contexto, os indgenas, diante da ausncia de alternativas de auto-sustentabilidade, principalmente pela reduzida poro de terra que lhes fora concedida, muito inferior rea reconhecida pelos estudos antropolgicos j realizados, procederam a chamada auto-demarcao, procedimento tido como legtimo pelas comunidades, uma vez que se trata de terra j reconhecida como de ocupao indgena imemorial, por grupo de trabalho especialmente designado para esse fim. Importante ressaltar, que essa regio est em vias de ser demarcada pelo Poder Executivo Federal e declarada, integral e definitivamente, como terra indgena.
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Outro dado relevante que a demarcao acima anunciada, procedida pela Unio, na forma do art. 231 da Carta Magna, tem eficcia de direito pr-existente, constituindo o reconhecimento estatal de que determinada parcela territorial e sempre foi rea indgena. Resta, pois, evidente o direito dos indgenas posse da rea que a deciso ora atacada considerou como por eles invadida, direito esse de fonte constitucional denominado indigenato. Relembremos, mais uma vez a lio de Jos Afonso da Silva sobre o instituto do indigenato: Os dispositivos constitucionais sobre a relao dos ndios com suas terras e no reconhecimento de seus direitos originrios sobre elas nada mais fizeram que consolidar e consagrar o indigenato, velha e tradiconal instituio jurdica luso-brasileira que deita suas razes nos primeiros tempos da Colnia, quando o Alvar de 1 de abril de 1680 (...) firmara o princpio de que, nas terras outorgadas a particulares seria sempre reservado o direito dos ndios, primrios e naturais senhor delas. (in Curso de Direito Constitucional Positivo, ed. Malehiros, 9 edio, 1993, p. 728). Repetimos o que j dissemos anteriormente: a Carta Magna no criou o direito dos ndios sobre suas terras; simplesmente declarou um direito que para a doutrina especializada precede a organizao polticojurdica do Estado brasileiro.
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Assim, a deciso ora atacada sustenta a legitimidade da posse da Aracruz Celulose, desprezando os dispositivos constitucionais que tutelam os povos indgenas, sendo ntido o fato de que a posse da Aracruz Celulose completamente viciada, no merecendo qualquer tutela jurisdicional. J a posse dos indgenas tem supedneo no art. 231 e da Carta Magna, que reconhece o direito posse qualificada e permanente das terras tradicionalmente ocupadas (na linguagem constitucional, trata-se de usufruto especial). Note-se, ademais, que no obstante se trate de ao na qual se discute posse, ambas as partes o fazem alegando a propriedade, caso no qual possvel a discusso sobre o domnio, detalhe no observado na deciso ora atacada. Verifica-se, assim, a existncia de dois direitos constitucionalmente assegurados e em conflito: o direito propriedade e o indigenato, instrumental ao direito vida, subsistncia dos indgenas, dignidade das comunidades nativas. No caso, a deciso que reintegrou a Aracruz Celulose na posse do imvel no observou que um dos direitos em conflito o direito constitucional especial ao usufruto especial e perptuo s terras tradicionalmente ocupadas, meio de efetivao do direito vida e dignidade, naturalmente consagrados como direitos maiores e que se sobrepem a todos os demais.
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No correto, pois, prestigiar direito privado, de contedo econmico, relativo posse, em detrimento de direito relacionado ao bem-estar e vida digna de comunidade inexoravelmente hipossuficiente. Nesse sentido, segue magistral acrdo proferido pelo Egrgio Tribunal Regional Federal da 1 Regio, que trata de caso bastante semelhante e serve de paradigma ao que restou decidido pela primeira instncia: Ementa BRASIL/BA. ADMINISTRATIVO RESERVA E CIVIL. LIMINAR
REINTEGRAO DE POSSE. MUNICPIO DE PAU INDGENA. DEFERIDA PARA DETERMINAR A DESOCUPAO DA REA E A REINTEGRAO DO AGRAVADO NA POSSE DO IMVEL. PROTEO DAS TERRAS IMPOSSIBILIDADE. POSSESSRIA HABITADAS E POR DIFERENA DE TERRAS INDGENAS E TERRAS DEVOLUTAS. DESTINAO
INDGENAS NAS CONSTITUIES DE 1934, 1937, 1967, EC 1/69 E CF/88. DESTINO DAS TERRAS INDGENAS DA UNIO POR GENOCDIO OU EXPULSO DOS NDIOS. ARRENDAMENTO DE TERRAS. EXPEDIO ILCITA DE TTULOS PARA POSSEIROS ASSEGURADOS E INVASORES. PELA DIREITOS CONSTITUIO:
MANIFESTAO DE PROPRIEDADE E DIREITO SUBSISTNCIA E VIDA. PREVALNCIA DO

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LTIMO. AUSNCIA DE RAZOABILIDADE DA APLICAO DAS REGRAS DO DIREITO PRIVADO, RELATIVAS POSSE EM QUESTO INDGENA. CABIMENTO DOMNIO AMBAS AS NA DE DISCUSSO ALEGAM ACERCA DO AO POSSESSRIA QUANDO
PARTES
PROPRIEDADE.
MANUTENO DOS NDIOS NA RESERVA. 1.A proteo dada posse das terras habitadas pelos silvcolas passou a ser norma constante e reiterada, a partir da Constituio de 1934. As Constituies de 1934 (art. 129); a de 1937 (art. 154) e a de 1946 (art. 216), todas elas consignavam como pressuposto fundamental a proteo possessria das terras dos ndios a sua localizao permanente. 2. de se ter como devolutas as terras que no se encontram "ocupadas", nem pertenam a particulares, com base em ttulo legtimo, tirando-se da a concluso de que os terrenos indgenas no so terras devolutas, havendo de ser considerada a colocao de Tourinho Neto de que "se os ndios eram donos das terras, de acordo com o Alvar Rgio de 1680 - no revogado -, as terras que no foram dadas por sesmarias nem as perdidas por fora de guerra justa no poderiam ser consideradas devolutas. Achavam-se elas no domnio particular dos ndios, por ttulo congnito, independente de legitimao. Assim, no se lhes podia aplicar o art. 5 da Lei n 601, de 18 de setembro de 1850, no sentido de que seriam "legitimadas as posses mansas e
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pacficas, adquiridas por ocupao primria, ou havidas do primeiro ocupante, que se acharem cultivadas, ou com princpio de cultura e morada habitual do respectivo posseiro ou de quem o represente (...)". Com efeito, no eram os ndios posseiros e sim os donos, pois, como firmado pelo mencionado autor, "tinham o domnio do ttulo legtimo - "indigenato", que no o direito adquirido, mas congnito, primeiro: logo, as suas posses no estavam sujeitas legitimao". O indigenato a fonte primria e congnita da posse territorial; um direito congnito, enquanto a ocupao ttulo adquirido. O indigenato legtimo por si, "no um fato dependente de legitimao, ao passo que a ocupao, ao fato posterior, dependem de requisitos que a legitimem. 3. Se uma das caractersticas das terras devolutas a alienabilidade, resta seguro que os terrenos indgenas no se incluem entre aquelas, eis que j previa o art. 198 da Constituio Federal de 1967, com a Emenda Constitucional n 1/69, que "As terras habitadas pelos silvcolas so inalienveis nos termos que a lei federal determinar, a eles cabendo a sua posse permanente e ficando reconhecido o seu direito ao usufruto exclusivo das riquezas naturais e de todas as utilidades nelas existentes". (AC 1999.01.00.022890-0/MT,DJ II 16/02/2001, pg. 03) 4. A desafetao de territrio no modalidade de extino do domnio pblico no Direito brasileiro. O
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genocdio e/ou a expulso dos ndios de sua rea, portanto, no implica na transferncia das terras antes ocupadas pelos silvcolas para o Estado-federado nem tem como conseqncia jurdica a convalidao de ttulos dominiais nulos. lgico que se as terras de posse indgenas integram o domnio da Unio, uma vez expulsos ou mortos os ndios, a posse reverter Unio. O ndio no dominus das terras que ocupa e por isso que com seu extermnio ou expulso a posse retorna ao dominus, isto , Unio. 5. Havendo dois direitos em conflito, um precisa ser sacrificado. Logo, se h dois direitos assegurados pela Constituio, um deles a manifestao da propriedade e outro o direito subsistncia, direito vida, no h como dar prevalncia a direito de contedo econmico. 6. No , portanto, razovel que ao caso sejam aplicadas as regras do direito privado relativas posse em questo indigenato. 7. Na ao possessria se discute somente a posse. Todavia, se as partes, autor e ru, vierem in judicium, discutindo a posse, com base no domnio, pode-se adentrar na questo dominial. Se ambas as partes litigantes disputam a posse alegando propriedade cabvel a discusso sobre o domnio. 8. O Novo Cdigo Civil em seu artigo 1.210, 2 dispe que: "no obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a
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coisa", mantendo o mesmo comando constante no mencionado artigo 505 do Cdigo Civil de 1916. 9. O agravado busca fundamentar sua posse na alegao de possuir o domnio das terras, com base em ttulos fraudulentos de domnio emitidos pelo Estado da Bahia. Entretanto, h possibilidade de que as terras efetivamente sejam de ocupao indgena, constituindo patrimnio da Unio, o que ser resolvido na ACO 3121/BA 10. Agravo de instrumento do Ministrio Pblico Federal provido para revogar a deciso recorrida, indeferindo a pretendida reintegrao de posse por parte de detentor de ttulo nulo. ( Origem: TRF PRIMEIRA REGIO; Classe: AG - AGRAVO DE INSTRUMENTO 200301000165331; Processo: 200301000165331 UF: BA rgo Julgador: QUINTA TURMA; Data da deciso: 8/10/2004 Documento: TRF100202620; Fonte DJ DATA: 25/10/2004 PAGINA: 57; Relator(a) DESEMBARGADORA FEDERAL SELENE MARIA DE ALMEIDA).
6. Inconvenincia da r. deciso de reintegrao. No atendimento do escopo maior da jurisdio: manter a paz social. Existncia de recente estudo antropolgico que reconhece a rea litigiosa como territrio indgena. Questo Antropolgica.
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A deciso ora atacada, apresentou-se, alm de ilegal, completamente inoportuna e pouco sensvel realidade social que a questo indgena requer. Os indgenas foram tratados como simples invasores e esbulhadores de propriedade alheia, quando, na verdade, esto agindo legitimamente na retomada de terras j reconhecidas por estudo antropolgico, como dito anteriormente, de ocupao indgena imemorial. A deciso ignorou o adiantado estado do processo de demarcao integral e definitiva da rea, amplamente noticiado nos autos, onde consta, inclusive, a informao da publicao, em 07.11.2005, da portaria da FUNAI designando grupo de trabalho para a concluso, em 30 (trinta) dias, dos levantamentos de campo necessrios, abaixo transcrita: PORTARIA N 1.299, DE 4 DE NOVEMBRO DE 2005 O PRESINTE DA FUNDAO NACIONAL DO NDIO FUNAI no uso das atribuies que lhe so conferidas pelo Estatuto aprovado pelo decreto n 4.645, de 25 de maro de 2003, e tendo em vista o Memorando n 461/AERGAB/ERA-GVR/05, resolve: Art. 1 Constituir Grupo Tcnico com a finalidade de realizar o levantamento fundirio das terras reivindicadas pelos ndios Tupiniquis e Guarani, situadas no municpio de Aracruz/ES, composto por: 1) Jorge Luiz de Paula Antroplogo, lotado na ERA Governador Valadares; 2) Hlio de Mattos Batista Engenheiro Agrimesor; lotado na ERA Gov. Valadares; 3) Pedro Balbino Ferreira,
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tcnico agrcola, lotado na ERS Gov. Valadares. Art. 2 Os indgenas Alclio Carlos, Jonas do Rosrio e Marcelo Oliveira indicados pela comunidade esto autorizados a acompanharem os trabalhos. Art. 3 Autorizar o deslocamento do Grupo Tcnico at o local dos imveis, concedendo o prazo de 30 dias para a realizao do levantamento de campo e apresentao do relatrio conclusivo, a contar da data do incio das atividades. Art. 4 Determinar que a Administrao Executiva Regional de Governador Valadares preste apoio logstico necessrio ao desenvolvimento dos trabalhos. Art. 5 Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao. MRCIO PEREIRA GOMES A liminar restou inoportuna e precipitada, tanto que o novo relatrio j foi finalizado pela FUNAI, e concluiu que os 11 mil hectares de terra disputados pelos ndios e pela empresa Aracruz Celulose so realmente territrios indgenas (noticia no jornal A Gazeta, em 28/01/2006), reafirmando o resultado de um outro estudo feito pela FUNAI em 1997. Com a finalizao do estudo, resta, assim, dirimida qualquer dvida que por ventura ainda pudesse existir com relao ao direito dos nativos sobre a rea disputada. Tambm recentemente, no dia 09 de fevereiro de 2006, foi realizada reunio na Assemblia Legislativa, em Vitria, com representantes da comunidade indgena; Ministrio Pblico Federal,
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representado pelo Procurador da Repblica que esta subscreve; com o Presidente da FUNAI, Mrcio Pereira; com o Ministro da Justia, Mrcio Thomas Bastos, alm de polticos e diversas autoridades. Nesse encontro, o Ministro declarou que ir se empenhar em resolver definitivamente o problema envolvendo os indgenas e a Aracruz Celulose, acerca da disputa dos 11 mil hectares de terras, ocupados com plantaes de eucaliptos. Sobre a publicao do estudo realizado pela FUNAI, noticiou a imprensa Jornal A Gazeta: O ministro aguarda a publicao do estudo da Fundao Nacional do ndio (Funai), finalizado no incio do ano, que conclui que as terras em litgio pertencem aos ndios. A publicao do documento dever acontecer, segundo o presidente da Funai Mrcio Pereira, at o prximo dia 20. Em seguida haver um prazo de 90 dias para apresentao de recursos e mais 60 dias para a anlise dos questionamentos. A reintegrao, do modo como foi realizada, gerou prejuzo incalculvel para a comunidade indgena envolvida, vez que a ordem, como cumprida, s fez confirmar as previses e temores amplamente alardeados e demonstrados nos autos por este parquet, ocasionando o inevitvel confronto ocorrido entre a Polcia e os indgenas, conforme
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confirmam as certides de fls. 421/423, causando prejuzos fsicos e patrimoniais para ambos os envolvidos. Como se v, a r. deciso de reintegrao de posse, ao invs de conferir o direito a quem verdadeiramente o tem, causou maior confuso e insegurana, provocou exaltao dos nimos, ainda mais diante da iminente demarcao definitiva da terra, demonstrado-se medida inoportuna e excessiva. No demais relembrar a lio de Dinamarco, nosso maior processualista vivo, sobre o escopo primordial da jurisdio: O escopo de pacificar pessoas mediante a eliminao de confllitos com justia , em ltima anlise, a razo mais profunda pela qual o processo existe e se legitima na sociedade. (in Instituies de Direito Processual Civil, vol. I, ed. Malheiros, p. 128). Por fim, afirma-se, mais uma vez, que a desarrazoada deciso recorrida no cumpriu com o escopo primordial da jurisdicional, qual seja, a pacificao do conflito, mxime tratando-se de conflito envolvendo terras indgenas. 7. Dos Pedidos. Ante o exposto, requer o MINISTRIO PBLICO FEDERAL seja, em carter liminar, concedido efeito ativo ao presente recurso, para que seja autorizada a reocupao da rea litigiosa pelos ndios.
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Requer, ao final, seja declarada a nulidade da deciso ora agravada, ante os fundamentos acima expostos, ou reformada a r. deciso atacada, reintegrando/mantendo os silvcolas na posse da rea litigiosa at que se finde o processo de demarcao das terras, quando a questo ser definitivamente resolvida. So Mateus, ES, 14 de fevereiro de 2006.
ANDR PIMENTEL FILHO Procurador da Repblica
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