19 de fevereiro de 2013 Professor: Renato Dantas Infanticdio Bem jurdico tutelado

Aula 3 de Direito Penal 3

O bem jurdico do crime de infanticdio, a exemplo do homicdio, a vida humana. Protege-se aqui a vida do nascente e do recm-nascido. Comparativamente ao crime de homicdio apresentam-se duas particularidades: uma em relao aos sujeitos do crime e outra em relao em relao ao perodo da vida a que se destina essa proteo legal. Relativamente aos sujeitos, no polo passivo pode figurar somente o filho, enquanto no polo ativo somente a me, emocionalmente fragilizada pelo puerprio, afora a possibilidade da participao de terceiro; em relao ao aspecto temporal, somente durante o parto ou logo aps a sua consumao. Sujeitos ativo e passivo Somente a me pode ser sujeito ativo do crime de infanticdio e desde que se encontre sob a influncia do estado puerperal. Trata-se de crime prprio, que no pode ser praticado por qualquer um. Sujeito passivo, segundo a expresso literal do art. 123, o prprio filho, vocbulo que abrange no s o recm-nascido, mas tambm o nascente, diante da elementar contemplada no prprio dispositivo, durante o parto ou logo aps. Constata-se que o CP de 1940 ampliou a concepo de infanticdio que era adotada pelo CP de 1890, j que este diploma legal admitia, como sujeito passivo, somente o recm-nascido, nos seus primeiros sete dias de vida. A vida extrauterina autnoma do neonato deixou de ser condio indispensvel do infanticdio, sendo suficiente a vida biolgica, que pode ser comprovada pelos batimentos cardacos, pela circulao sangunea ou qualquer outro critrio admitido pela cincia mdica. Temporalmente ficou bem delimitado o momento fronteirio entre aborto e infanticdio: antes de iniciado o parto, a ociso do feto aborto; aps aquele ter comeado, o crime infanticdio, desde que seja praticado sob a influncia do puerprio, logicamente. O estado puerperal como elementar normativa O estado puerperal pode determinar, embora nem sempre determine, a alterao do psiquismo da mulher dita normal. Em outros termos, esse estado existe sempre, durante ou logo aps o parto, mas nem sempre produz as perturbaes emocionais que podem levar a me a matar o prprio filho. Nosso CP, que adota o critrio fisiolgico, considera fundamental a perturbao psquica que o estado puerperal pode provocar na parturiente. exatamente essa perturbao decorrente do puerprio que transforma a morte do prprio filho em um delictum exceptium, nas legislaes que adotam o critrio fisiolgico. O indigitado estado puerperal pode apresentar quatro hipteses, a saber: a) o puerprio no produz nenhuma alterao na mulher; b) acarreta-lhe perturbaes psicossomticas que so a causa da violncia contra o prprio filho; c) provoca-lhe doena mental; d) produz-lhe 1

perturbaes da sade mental diminuindo-lhe a capacidade de entendimento ou de determinao. Na primeira hiptese, haver homicdio; na segunda, infanticdio; na terceira, a parturiente isenta de pena em razo de sua inimputabilidade; na quarta, ter uma reduo de pena, em razo de sua semi-imputabilidade. Convm destacar que a influncia do estado puerperal, como elemento normativo do tipo, deve conjugar-se com outro elemento normativo, este de natureza temporal, qual seja, durante o parto ou logo aps. A presena de qualquer desses dois elementos, isoladamente, insuficiente para tipificar o delictum exceptum. Elemento normativo temporal A doutrina, de modo geral, tem sustentado que se deve dar uma interpretao mais ampla, para poder abranger todo o perodo do estado puerperal, com o que estamos de pleno acordo. essencial que a parturiente no haja entrado ainda na fase da bonana, em que predomina o instinto materno. Tipo objetivo: adequao tpica A ao nuclear descrita no tipo penal exatamente a mesma do homicdio: matar. Assim, toda e qualquer conduta que produzir a supresso da vida humana, tal como no homicdio, pode sinalizar o incio da adequao tpica do crime de infanticdio. Contudo, a norma que emerge do art. 123, definidor do crime de infanticdio, produto de Lex specialis, que exige, consequentemente, a presena de outros elementos da estrutura tpica. A conduta tpica consiste em matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps. Trata-se de crime prprio e privilegiado, pois o verbo ncleo do tipo o mesmo do homicdio, mas a pena cominada bem reduzida, para a mesma ao matar. O fato de tratar-se de crime prprio no impede que possam existir coautores e partcipes, desde que tenham, logicamente, atividade secundria, acessria. Se o terceiro for quem executa a ao de matar o nascente ou recm-nascido, responder por homicdio, e, neste caso, no h que se falar em violao da comunicabilidade da elementar tpica (influncia do estado puerperal), pois a ao principal no foi da me purpera, mas do terceiro. A desonra no foi completamente ignorada nos crimes contra a vida, como eventual fundamentadora de diminuio de pena, pois, poder caracterizar motivo de relevante valor moral, que constitui elementar do homicdio privilegiado. Assim, a morte de algum (que no precisa ser recm-nascido), provocada por quem (no precisa ser me) teme a prpria desonra (mesmo sem a influncia do estado puerperal), poder caracterizar o homicdio privilegiado, por motivo de relevante valor moral (art. 121, 1). Tipo subjetivo: adequao tpica O dolo, direto ou eventual, o elemento subjetivo do tipo e consiste na vontade livre e consciente de matar o prprio filho, durante o parto ou logo aps, ou, no mnimo, na assuno do risco de mat-lo, ou, em outros termos, a me deve querer diretamente a morte do prprio 2

filho ou assumir o risco de produzi-la. A vontade e a conscincia devem abranger a ao da me purpera, os meios utilizados na execuo (comissivos ou omissivos), a relao causal e o resultado morte do filho. A conscincia e a vontade, que representam a essncia do dolo, tambm devem estar presentes no dolo eventual, para configurar aquela relao volitiva mnima entre o agente e o resultado, sendo insuficiente a simples cincia da probabilidade do resultado. E essa relao assume transcendental importncia neste tipo penal, que no admite a modalidade culposa, pois constitui o grande elemento diferencial entre o dolo e a culpa. Este tipo penal no prev a modalidade culposa. Alguns sustentam que a me que matar o prprio filho durante o parto ou logo aps, por no observar o dever objetivo de cuidado que, nas circunstncias, se impe, responder por homicdio culposo, enquanto para outros esse fato atpico. Na verdade, comportamento como esse no encontra correspondncia na definio do crime de infanticdio, silenciando o CP quanto tipificao culposa. Enfim, no havendo prova de que a me quis a morte do prprio filho ou assumiu o risco de produzi-la, no se pode falar em crime de infanticdio, em razo do princpio da excepcionalidade do crime culposo. No entanto, suprimir a vida de algum independentemente do momento cronolgico em que esse fato ocorra por imprudncia, negligncia ou impercia tipifica o homicdio culposo. Com efeito, matar algum, culposamente, que nasce ou est nascendo vivo tipifica o homicdio culposo. A circunstncia de o fato ocorrer no perodo do estado puerperal e durante ou logo aps o parto ser matria decisiva para a dosagem da pena e, no constitui excludente, nem elementar do tipo. inconsistente o entendimento contrrio, que sustenta tratar-se de conduta atpica. O bem jurdico vida, o mais importante na escala jurdico-social, exige essa proteo penal, e s admite a excluso da responsabilidade penal quando a ao que o lesou no for consequncia de dolo ou culpa. Consumao e tentativa Consuma-se o infanticdio com a morte do filho nascente ou recm-nascido levada a efeito pela prpria me. Mas para que o crime possa existir indispensvel existncia do sujeito passivo, que s pode ser algum nascente ou recm-nascido. Como crime material que , o crime de infanticdio admite a tentativa, e esta se aperfeioa quando, apesar da ao finalista do sujeito ativo, a morte do filho no sobrevm por circunstncias estranhas vontade daquele. Iniciada a ao de matar, esta pode ser interrompida por algum que impede sua consumao. Haver crime impossvel quando a me, supondo estar viva, pratica o fato com a criana j morta. No existe crime, igualmente, quando a criana nasce morta e a me, com auxlio de algum, procura desfazer-se do cadver abandonando-o em lugar ermo. Classificao doutrinria

O crime de infanticdio prprio, material, de dano, plurissubsistente, comissivo e omissivo imprprio, instantneo e doloso. Pena e ao penal A pena a deteno de dois a seis anos, para o crime consumado. No h previso de qualificadoras, majorantes ou minorantes especiais, nem modalidade culposa. A ao penal pblica incondicionada.