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Direito do Trabalho: 41. A descaracterizao de uma pactuada relao civil de prestao de servios, desde que no cumprimento do contrato se verifiquem os elementos fticos e jurdicos da relao de emprego, autorizada pelo princpio do Direito do Trabalho denominado (A) inalterabilidade contratual. (B) primazia da realidade sobre a forma. (C) continuidade da relao de emprego. (D) intangibilidade salarial. (E) boa-f contratual. Comentrios: Letra B. Observem que mais uma vez caiu o princpio da primazia da realidade na prova da FCC, conforme eu havia informado nos cursos que ministrei para o TST. Citarei trechos da aula para relembrarmos o princpio e a questo do TRT 11 que abordou o mesmo princpio: Princpio da Primazia da Realidade: Trata-se de um princpio geral do direito do trabalho que prioriza a verdade real diante da verdade formal. Assim, entre os documentos que disponham sobre a relao de emprego e o modo efetivo como, concretamente os fatos ocorreram, devem-se reconhecer estes (fatos) em detrimento daqueles (documentos). DICA: As expresses abaixo so abordadas em provas, em relao ao princpio da primazia da realidade: Prioriza-se a verdade real em relao verdade formal ou aparente. Os fatos prevalecem sobre os documentos. Os fatos definem a verdadeira relao jurdica havida entre as partes e no os documentos.

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(FCC Analista Judicirio rea Judiciria TRT 11 Regio 2012) O Juiz do Trabalho pode privilegiar a situao de fato que ocorre na prtica, devidamente comprovada, em detrimento dos documentos ou do rtulo conferido relao de direito material. Tal assertiva, no Direito do Trabalho, refere-se ao princpio da (A) irrenunciabilidade. (B) intangibilidade salarial. (C) continuidade. (D) primazia da realidade. (E) proteo. Comentrios: Letra D. Trata-se do princpio da primazia da realidade. Trata-se de um princpio geral do direito do trabalho que prioriza a verdade real diante da verdade formal. Assim, entre os documentos que disponham sobre a relao de emprego e o modo efetivo como, concretamente os fatos ocorreram, devem-se reconhecer estes (fatos) em detrimento daqueles (documentos). 42. So direitos constitucionais dos trabalhadores previstos no artigo 7o da Constituio Federal: (A) licena-paternidade, garantia ao direito adquirido e irredutibilidade salarial. (B) participao nos lucros e resultados, salrio famlia e direito de petio aos rgos pblicos. (C) seguro-desemprego, proteo em face da automao e proteo do mercado de trabalho da mulher. (D) adicional de penosidade, funo social da propriedade e piso salarial. (E) licena gestante, adicional de insalubridade, contraditrio e ampla defesa. Comentrios: Letra C. Observem os incisos do art. 7 da CF/88: Art. 7 da CF/88 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos;

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No existe a lei complementar que regulamente este artigo, porm o art. 10 do ADCT multiplica por quatro vezes a indenizao prevista na antiga Lei do FGTS, ficando em 40% a indenizao contra despedida imotivada, sem justa causa. II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; O seguro-desemprego um benefcio previdencirio conferido classe trabalhadora urbana e rural em caso de desemprego involuntrio. oportuno lembrar que a empregada domstica no faz jus ao seguro-desemprego, por si s. Ela somente far jus ao benefcio do seguro-desemprego quando o seu empregador domstico a inclui no regime do FGTS, que facultativo para esta categoria. O empregado domstico somente ter direito a receber o benefcio do seguro-desemprego quando tenha trabalhado pelo menos 15 meses nos ltimos 24 meses inscrito no sistema do FGTS, de acordo com o art. 6-A da lei 5.5859/72. III - fundo de garantia do tempo de servio; IV - salrio mnimo fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho; Piso salarial o valor mnimo garantido ao trabalhador, sendo fixado por lei, conveno coletiva ou sentena normativa. VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel;

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Este inciso protege o trabalhador que recebe salrio misto, ou seja, aquele salrio com parte fixa e parte varivel, ou que recebe salrio varivel, como comisses, gorjetas ou tarefas. Assim, o trabalhador que recebe remunerao varivel no poder auferir menos que o salrio mnimo. VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria; A gratificao de Natal, tambm conhecida como 13 salrio, um direito constitucionalmente assegurado a todos os trabalhadores urbanos e rurais a partir da CF/88. A gratificao de Natal foi instituda pela Lei 4090, de 13/07/1962, regulamentada pelo Decreto 57.155, de 03/11/1965, e alteraes posteriores. Ser devida a todo empregado, inclusive o rural, safrista, o domstico, o avulso. Corresponder a uma gratificao de 1/12 (um doze avos) da remunerao por ms trabalhado. A base de clculo da remunerao a devida no ms de dezembro do ano em curso ou a do ms do acerto rescisrio, se ocorrido antes desta data. O Dcimo Terceiro devido por ms trabalhado, ou frao do ms igual ou superior a 15 dias. O empregado tem o direito de receber o adiantamento da primeira parcela junto com suas frias, desde que o requeira no ms de janeiro do ano correspondente. O empregador no est obrigado a pagar o adiantamento do Dcimo Terceiro a todos os empregados no mesmo ms. A gratificao de Natal ser ainda devida na extino do contrato por prazo determinado, na cessao da relao de emprego por motivo de aposentadoria, e no pedido de dispensa pelo empregado. No ter direito ao Dcimo Terceiro o empregado que for dispensado por justa causa. IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno; O trabalho noturno do urbano tem remunerao de 20% superior ao diurno; j o do rural, de 25%.

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X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa; XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; O fato de ser desvinculada da remunerao faz com que a participao nos lucros no seja computada para incidncia de depsitos do FGTS e de contribuies previdencirias, pois no constitui verba de natureza salarial. XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos. XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal; XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei; A licena-paternidade ser de cinco dias. Ateno: sero apenas cinco dias, e no dias teis ou dias corridos. (Vide art. 10, 1, do ADCT). XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei;

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XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; As atividades insalubres possuem adicional de 10% (grau mnimo), 20% (grau mdio) e 40% (grau mximo), conforme dispe o art. 192 da CLT. O adicional para atividades perigosas de 30%. XXIV aposentadoria; XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas; XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; As convenes coletivas de trabalho so celebradas entre sindicatos de categoria econmica e de categoria profissional. J os acordos coletivos de trabalho so celebrados entre o sindicato da categoria profissional e uma ou mais empresas. XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei; XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; XXX proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia;

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Em nenhuma hiptese os menores de 18 anos podero exercer trabalho noturno, perigoso ou insalubre. Quanto ao aprendiz, o art. 428 da CLT dispe o limite de idade de 14 at 24 anos, exceto se ele for portador de deficincia, caso em que no haver limite de idade. XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos. XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; Em nenhuma hiptese os menores de 18 anos podero exercer trabalho noturno, perigoso ou insalubre. Quanto ao aprendiz, o art. 428 da CLT dispe o limite de idade de 14 at 24 anos, exceto se ele for portador de deficincia, caso em que no haver limite de idade. XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Trabalhador avulso aquele que mesmo no possuindo vnculo de emprego receber todos os direitos trabalhistas, pois a CRFB/88 determinou a aplicao do princpio da igualdade entre eles. Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI,VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. 43. Conforme previso contida na Consolidao das Leis do Trabalho, so requisitos legais para configurao da relao de emprego: (A) subordinao jurdica, pessoalidade na prestao dos servios e exclusividade na contratao. (B) onerosidade, eventualidade dos servios e subordinao jurdica. (C) pessoalidade na prestao dos servios, autonomia na prestao laboral e remunerao. (D) subordinao jurdica, continuidade e pessoalidade na prestao dos servios. (E) obteno de resultado na prestao de servios, onerosidade e no eventualidade dos servios.

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Comentrios: Letra D. O gabarito oferecido pela banca FCC, a meu ver no pode ser anulado, porque a CLT menciona no -eventualidade e no fala de continuidade. Para fundamentao de eventual recurso interposto pelos candidatos cito o jurista Maurcio Godinho Delgado H que se destacar a circunstncia de a CLT eleger a expresso servios de natureza noeventual (art. 3 caput) para traduzir o referido elemento ftico-jurdico em enfoque; em contraponto a isso, a Lei do Trabalho Domstico prefere valer-se de expresso distinta, a saber: servios de natureza contnua (art. 1 da Lei 5.859/72). 44. Considere as assertivas seguintes sobre o contrato individual de trabalho: I. O contrato individual de trabalho somente poder ser acordado de forma expressa e por escrito. II. A lei prev como regra a indeterminao do prazo e como exceo a prefixao de prazo para os contratos individuais de trabalho. III. O contrato por prazo determinado de experincia no poder ser feito por prazo superior a 90 dias. IV. O contrato de trabalho por prazo determinado que for prorrogado mais de uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo. V. Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de 6 meses, a outro contrato por prazo determinado, em qualquer situao. Est correto o que se afirma APENAS em (A) I, II e III. (B) I, III e IV. (C) II, IV e V. (D) III, IV e V. (E) II, III e IV.

Comentrios: Letra E. A assertiva I est errada porque o contrato de trabalho poder ser celebrado de forma escrita ou verbal. Contrato Individual de Trabalho o acordo tcito ou expresso correspondente relao de emprego. (art. 442 CLT)

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Art. 442 da CLT Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela. Conforme dispe o art. 443 da CLT, os contratos de trabalho classificam-se em: Art. 443 da CLT O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. O contrato de trabalho poder ser de prazo determinado ou de prazo indeterminado. O Contrato de Trabalho no se exaure em um nico ato, sendo um contrato de trato sucessivo ou dbito permanente, portanto a regra que ele seja pactuado por prazo indeterminado. Tal fato decorre do princpio da continuidade da relao do emprego, que um princpio basilar do Direito do Trabalho. O contrato de prazo determinado ou contrato a termo a exceo ao princpio da continuidade da relao de emprego e, somente, ser permitido nos casos previstos em lei. Assim, toda vez que no houver prova da forma como o ajuste foi celebrado, presumir-se- que o contrato foi celebrado por prazo indeterminado. Art. 445 da CLT O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, observada a regra do art. 451. Pargrafo nico - O contrato de experincia no poder exceder de 90 (noventa) dias. Art. 452 da CLT Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de 6 (seis) meses, a outro contrato por prazo determinado, salvo se a expirao deste dependeu da execuo de servios especializados ou da realizao de certos acontecimentos.

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45. Durante trs anos Thor foi empregado da empresa Ajax Manuteno Industrial, que faz parte do grupo econmico Ajax, constitudo por quatro empresas. Em razo de problemas financeiros, Thor foi dispensado sem justa causa. No houve pagamento de verbas rescisrias. Nesta situao, caberia algum tipo de reponsabilidade para as demais empresas do grupo Ajax? (A) Sim, sendo qualquer uma das empresas do grupo responsvel subsidiria pelas dvidas trabalhistas da outra empresa. (B) No, porque cada empresa do grupo possui personalidade jurdica prpria e responde apenas por dvidas com seus prprios empregados. (C) Sim, porque havendo a constituio de grupo econmico sero, para efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis as empresas do grupo. (D) No, porque no h previso legal para responsabilidade patrimonial de empresas que pertenam ao mesmo grupo econmico, sendo que entre os scios haver responsabilidade subsidiria. (E) Depende da existncia de contrato firmado entre as empresas do grupo prevendo a responsabilidade solidria, visto que Thor no prestou servios para todas as empresas do grupo. Comentrios: Letra C. Trata-se responsabilidade ser solidria. de um grupo econmico cuja

Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.

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46. Conforme previso legal e orientao sumulada do TST, em relao alterao contratual INCORRETO afirmar: (A) As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. (B) Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira. (C) Ao empregado chamado a ocupar, em comisso, interinamente, ou em substituio eventual ou temporria, cargo diverso do que exercer na empresa, ser garantida a contagem do tempo naquele servio, mas no o retorno ao cargo anterior. (D) lcita a transferncia do empregado para localidade diversa da que resultar do contrato, quando ocorrer extino do estabelecimento em que ele trabalhava. (E) Em caso de necessidade de servio, o empregador poder transferir o empregado para localidade diversa da que resultar do contrato, ficando obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% dos salrios que o empregado percebia naquela localidade, enquanto durar essa situao. Comentrios: Letra C. A letra A est correta. Ela refletiu o entendimento da smula 51, I do TST. Smula 51 do TST I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. II - Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do sistema do outro. A letra B tambm est correta. Ela reflete o que diz a smula 372 do TST. Smula 372 do TST I Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo ao seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira.

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A letra C est errada porque violou o que diz a smula 159 do TST. Smula 159 do TST I - Enquanto perdurar a substituio que no tenha carter meramente eventual, inclusive nas frias, o empregado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo. II - Vago o cargo em definitivo, o empregado que passa a ocup-lo no tem direito a salrio igual ao do antecessor. As letras D e E esto corretas (art. 469 da CLT). Art. 469 da CLT - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da que resultar do contrato, no se considerando transferncia a que no acarretar necessariamente a mudana do seu domiclio. 1 - No esto compreendidos na proibio empregados que exeram cargos de confiana contratos tenham como condio, implcita transferncia, quando esta decorra de real servio. deste artigo os e aqueles cujos ou explcita, a necessidade de

2 - licita a transferncia quando ocorrer extino do estabelecimento em que trabalhar o empregado. 3 - Em caso de necessidade de servio o empregador poder transferir o empregado para localidade diversa da que resultar do contrato, no obstante as restries do artigo anterior, mas, nesse caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% (vinte e cinco por cento) dos salrios que o empregado percebia naquela localidade, enquanto durar essa situao.

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47. Em relao estabilidade, garantias provisrias de emprego e aviso prvio, nos termos da legislao e da jurisprudncia sumulada do TST, correto afirmar: (A) Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direo ou representao de entidade sindical, at 2 anos aps o final do seu mandato, caso seja eleito, inclusive como suplente. (B) O pedido de demisso do empregado estvel, desde que formulado por escrito, ser vlido, ainda quando feito sem a assistncia do respectivo Sindicato ou da autoridade local competente do Ministrio do Trabalho. (C) vlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, por no haver incompatibilidade entre os dois institutos. (D) O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, lhe assegura a estabilidade, prevista no 3o do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho. (E) O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito judicial. Comentrios: Letra E. Smula 379 do TST O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito judicial, inteligncia dos arts. 494 e 543, 3, da CLT. 48. Quanto ao instituto da prescrio no Direito do Trabalho, conforme previso legal e jurisprudncia sumulada do TST, correto afirmar: (A) No se aplica o prazo prescricional previsto na CLT para as aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social. (B) O direito de ao quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho de cinco anos aps a extino do contrato de trabalho para o trabalhador rural. (C) A ao trabalhista, quando arquivada, no interrompe a prescrio em relao aos pedidos idnticos. (D) Contra os menores de 21 anos e as mulheres acima de 50 anos no corre nenhum prazo de prescrio. (E) quinquenal a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de dois anos aps o trmino do contrato de trabalho.

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Comentrios: Letra A (art. 11 da CLT). O art. 440 da CLT estabelece que contra os menores de 18 anos no corre nenhum prazo de prescrio. Art. 7 da CF/88 XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Smula 268 do TST A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. Smula 362 do TST trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.

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