Aula 04

Curso de Direito Penal Militar para Analista do Ministrio Pblico da Unio
Ol amigos, Bom dia, Boa tarde e Boa noite! Nosso objetivo de hoje:
Aula 4: Teoria Geral do Crime Militar. Crimes militares em tempo de paz: Crimes contra a autoridade ou disciplina militar.
Conforme afirmamos em nossa aula de apresentao, no mbito do direito militar, a disciplina e no a liberdade a nota suprema predominante e necessria. ... O emprego eficaz da fora combativa s possvel se todas as vontades individuais, que integram o seu efetivo, se unificarem rigidamente sob a vontade suprema de quem comanda.1
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MAYRINK DA COSTA, lvaro. Crime Militar. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, 2 edio, p. 33.
A partir de agora estudaremos os delitos que tem como bem jurdico justamente a autoridade e a disciplina militar. Antes, porm, devemos fazer consideraes sobre a teoria geral do crime militar, que necessita de uma anlise comparativa com a teoria geral do crime, estudada no direito penal comum. Vamos ao estudo da teoria geral do crime militar. Como se sabe, a definio de crime militar se sujeita vrios critrios, conforme estudados na aula 1. Contudo, alm dos critrios estabelecidos no artigo 9 do CPM, precisamos de analisar o crime (de forma jurdica) sob os seus trs elementos bsicos, formadores do conceito analtico do crime. Estamos falando dos elementos conhecidos como Tipicidade, Ilicitude e Culpabilidade, formadores do conceito jurdico de crime militar. Lembramos que, apesar da divergncia, amplamente
majoritrio o entendimento de que o crime um conceito que envolve trs elementos e no dois. Registramos isso, pois embora minoritria, a corrente que adota o entendimento de que o crime um fato tpico e ilcito, sendo a culpabilidade um pressuposto de aplicao da pena, conta com adeptos ilustres, mas no traduz um entendimento seguro para provas objetivas de concursos federais. Tal raciocnio, portanto, permeia o estudo das cincias criminais em geral, logo, tanto o direito penal comum, como o direito penal militar. Antes de analisarmos cada um desses elementos vale a visualizao geral da temtica na esfera penal militar atravs da seguinte esquematizao:
Crime Militar
Tipicidade
Configurao: Conduta; Nexo Causal; Resultado;
Ilicitude
Configurao: Como se trata de um juzo de desvalor, a formao da ilicitude decorre da no ocorrncia das excludentes listadas abaixo. O fato ilcito quando no praticado em situao de: Estado de Necessidade; Legtima Defesa; Exerccio Regular do Direito;
Culpabilidade
Configurao: Imputabilidade; Potencial conscincia da ilicitude do fato; Exigibilidade de conduta de diversa.
Adequao
tpica.
Estrito Cumprimento do Dever

Legal;
Comandante
Excludentes: Erro de tipo; Coao fsica irresistvel; Crime impossvel (art. 32); da Princpio Adequao Social; Princpio da Insignificncia; Princpios da Lesividade e da Insignificncia; Teoria da Imputao Objetiva e a da Teoria equivalncia dos antecedentes causais. Desistncia e voluntria Arrependiment o eficaz (art. 31)
de navio, aeronave ou praa de guerra, na iminncia de perigo. Art. 42 do CPM
Excludentes: Menoridade (art. 50); Doena Mental/ Desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art. 48); Embriaguez proveniente de caso fortuito ou fora maior (art. 49). Obedincia Hierrquica (art. 38); irresistvel Coao (art. 38 e 40) Estado de necessidade exculpante (art. 39).
Como se trata de um juzo de desvalor, a formao da ilicitude decorre da no ocorrncia das excludentes listadas acima.
Cuidado que se deve ter que, apesar de prevalente a abordagem Penal finalista o estruturada Penal na legislao detm penal forte comum, tendncia influenciadora da reforma penal de 1984 da parte geral do Cdigo comum, Cdigo Militar causalista, pois sua aprovao, em 1969, tem como nota a corrente definidora da teoria da ao sob esse aspecto (causal). Tanto que o CPM ao iniciar o tema CRIME, define primeiramente a relao de causalidade. Primeiramente, precisamos lembrar ao estudante, o que vem a ser essas tais correntes causalista e finalista que definem o conceito de ao (conduta: ao ou omisso). Vamos elas. Para o causalismo a tipificao do crime depende do resultado provocado pela conduta, independentemente da finalidade do agente. Assim, importa causa, melhor, importa o resultado provocado pela causa. Assim, se Joo matou Jos o crime ser de homicdio, isso independentemente de sua vontade, ainda que Joo somente quisesse homicdio. Por outro lado, para o finalismo, se Joo matou Jos, esse resultado s pode ser atribudo conduta de Joo caso o mesmo tenha perpetrado a conduta dirigido essa finalidade. Assim, no importa somente o resultado, pois para a teoria finalista ao e finalidade so inseparveis. Logo, se Joo, querendo lesionar Jos, vem a mat-lo, o crime seria de Leso corporal seguida de morte e no homicdio como definiria o causalismo. Tal opo terica fundamental para o estudo da parte especial, pois refletir diretamente no juzo que se elaborar para enquadrar a conduta ao tipo penal adequado, situao que costuma machucar (lesionar) Jos, se, em virtude do seu comportamento, Jos morreu, estaramos no mbito do crime de
ser objeto de questionamento em provas objetivas no direito penal comum. Assim, em que pese a entonao causalista da parte geral do CPM a evoluo da dogmtica penal comum tambm tem prevalecido na seara penal militar, razo pela qual muito do que estuda na teoria geral do crime no direito penal comum se aplica, guardada as devidas propores, ao direito penal militar. Assim estudemos os elemento do Crime Militar. Tipicidade: A tipicidade a adequao do fato da vida real ao modelo abstrato de conduta, a justaposio do que acontece na vida real ao tipo legal. a adequao da conduta a um tipo penal. Assim, a tipicidade s existir se houver conduta, fenmeno prprio do mundo fsico. A TIPICIDADE um juzo de verificao. O fato tem que se encaixar com facilidade no modelo previsto no tipo penal. Elementos da tipicidade: a conduta: - comissiva/omissiva; - dolosa/culposa teoria finalista da ao => ao e finalidade so inseparveis. b resultado *para crimes materiais resultado naturalstico. *para crimes formais resultado jurdico. c nexo de causalidade (art. 29 do CPM) *Para aferio do nexo de causalidade o CPM adota a teoria da equivalncia dos antecedentes causais (ou teoria da conditio sine qua non). Claus Roxin
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agrega a teoria da imputao objetiva como forma de trazer mais rigor na anlise desse elemento. Segundo a teoria da imputao objetiva, s possvel imputar objetivamente um resultado uma conduta criadora ou incrementadora de um risco proibido relevante. d adequao tpica d.1- tipicidade formal d.2- tipicidade conglobante: antinormatividade + tipicidade material (lesividade e significncia). A conduta se externa atravs de um fazer (agir, ao) ou de um no fazer (no agir, omisso). Quando se externa atravs de um fazer se diz uma conduta comissiva. Quando se externa atravs de um no fazer se diz uma conduta omissiva. Nesse ponto e importante compreender a relevncia da omisso na esfera penal militar. Vejamos a disposio legal aplicvel: Art. 29. ... 2 A omisso relevante como causa quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; a quem, de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; e a quem, com seu comportamento anterior, criou o risco de sua supervenincia.
Trata-se da temtica relacionada ao garantidor para fins penais, pessoa que tem como dever de diligenciar para evitar o resultado. No campo subjetivo da conduta se tem que o Dolo a regra e a Culpa exceo, razo pela qual o legislador, se quiser punir um conduta de forma culposa, dever estabelec-la de forma expressa. Sobre o tema dispe o CPM: Art. 332 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evitlo. Pargrafo nico. Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. O dolo a conscincia e vontade de praticar a conduta descrita no tipo penal dolo direto (teoria da vontade) quando o agente deseja praticar o delito e toma todas as providencias para a consumao do ato. Tambm h dolo, mas, indireto (teoria do assentimento), quando o agente assume o risco de produzir o resultado, sem, contudo, desej-lo diretamente. Deve-se registrar que em determinados tipos penais, ao lado do dolo, deve haver outro elemento subjetivos para a consumao do delito. Exemplo o crime de Prevaricao previsto no art. 319 CPM
O CPM define o dolo e a culpa como elementos da culpabilidade (rubrica marginal do artigo em comento), mas, adaptando-se a previso teoria finalista, dolo e culpa fazem parte do tipo penal.
em que se exige a finalidade de satisfao de interesse ou sentimento pessoal. No crime culposo h uma quebra do dever objetivo de cuidado por parte do agente que deixa de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias. Para se configurar um crime culposo deve se observar os seguintes requisitos: 1) Conduta humana voluntria (descuidada); 2) Inobservncia de um dever objetivo de cuidado; 3) Resultado lesivo no desejado; 4) Nexo de causalidade; 5) Previsibilidade objetiva; 6) Adequao tpica. Ainda no que tange anlise do dolo, importante registrar o tratamento do Cdigo Penal Militar a respeito dos Erros de Direito e de Fato. Dispe o CPM: Erro de Direito e Erro de Fato Art. 35 - A pena pode ser atenuada ou substituda por outra menos grave quando o agente salvo, em se tratando de crime que atente contra o dever militar, supe lcito o fato, por ignorncia ou erro de interpretao da lei, se escusveis. Art. 36 - isento de pena quem, ao praticar o crime, supe, por erro plenamente escusvel, a inexistncia de circunstncia de fato que o constitui ou a existncia de situao de fato que tornaria a ao legtima.
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1 - Se o erro deriva de culpa, a este ttulo responde o agente, se o fato punvel como crime culposo. 2 - Se o erro provocado por terceiro, responder este pelo crime, a ttulo de dolo ou culpa, conforme o caso. O erro a falsa percepo da realidade, sendo a ignorncia, a ele equiparada, para efeitos penais. Diferentemente do Cdigo Penal comum, que prev os erros de tipo e de proibio, o Cdigo Penal Militar prev os erros de fato e de direito. possvel afirmar que o erro de fato uma espcie do erro de tipo, quando se compara o que dispem os art. 36 do CPM com o previsto no art. 20 do CP comum. Na mesma medida, o erro de direito um tipo de erro de proibio, quando se compara o art. 35 do CPM com o art. 21 do CP comum. Contudo deve-se ter cautela com o referido paralelo, pois o Erro de Direito no isenta de pena o agente, somente viabilizando a reduo da pena ou a substituio por outra de menor gravidade. Outro detalhe fundamental que nos crimes que atentem contra os deveres militares (tema que ser tratado na prxima aula), no cabe a alegao do erro de direito, pois o militar tem obrigao de conhecer as normas castrenses e interpret-las adequadamente. No erro de fato, o agente sabe perfeitamente o que o ilcito penal, s no sabe que esta praticando um, por no ter a real dimenso do que esta fazendo; j no erro de direito, o que acontece o inverso, pois o sujeito ativo tem o domnio da situao ftica, no entanto, no tem cincia de que aquela conduta reprovvel sob o aspecto penal.
Diferenas
ERRO DE FATO O agente no sabe o que faz. o erro incidente sobre os elementos objetivos do tipo
ERRO DE DIREITO O agente sabe o que faz, mas pensa que lcito. o erro quanto ilicitude da conduta fragiliza a POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE, que elemento da culpabilidade. No h erro
Trata da m interpretao sobre os FATOS.
sobre a situao de fato, j que essa est incontestvel, mas, no h a exata compreenso sobre os LIMITES JURDICOS DA LICITUDE da conduta.
Exclui o DOLO. Se poderia ser evitado, responde pela culpa se houver previso. Peculiaridade importante se refere ao delito de insubmisso (art. 183), que, embora seja crime que atenta contra o servio militar, prev, na alnea a do seu 2, uma espcie de erro de direito, configurando causa de diminuio de pena, contrariando o disposto no art. 35. Fazendo concesso ao finalismo, o CPM dispe sobre a o erro na execuo e erro sobre a pessoa. Vejamos a disposio legal Erro sobre a pessoa Art. 37. Quando o agente, por erro de percepo ou no uso dos meios de execuo, ou outro acidente, atinge
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Diminui a pena.
uma pessoa em vez de outra, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela que realmente pretendia atingir. Devem ter-se em conta no as condies e qualidades da vtima, mas as da outra pessoa, para configurao, qualificao ou excluso do crime, e agravao ou atenuao da pena. Erro quanto ao bem jurdico 1 Se, por erro ou outro acidente na execuo, atingido bem jurdico diverso do visado pelo agente, responde este por culpa, se o fato previsto como crime culposo. Duplicidade do resultado 2 Se, no caso do artigo, tambm atingida a pessoa visada, ou, no caso do pargrafo anterior, ocorre ainda o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 79. O caput do art. 37 trata dos erros sobre a pessoa e na execuo do crime (aberratio ictus). Nas duas situaes se consideram as condies e qualidades da vtima pretendida e no da vtima atingida. Assim, o agente responde como se tivesse acertado quem ele queria acertar e no quem ele efetivamente acertou. Se, por erro ou outro acidente na execuo, atingido bem diverso do visado pelo agente (aberratio delicti), responde este por culpa, se o fato previsto como crime culposo (1). No que tange teoria adotada para aferio do nexo de causalidade na esfera militar, observemos a seguinte questo da Cespe:
CESPE 2004 STM ANALISTA JUDICIRIO O Cdigo Penal Militar (CPM), ao estabelecer a relao de causalidade no crime, adotou o princpio da equivalncia dos antecedentes causais, ou da conditio sine qua non, o qual se
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contrape teoria monista adotada pelo mesmo cdigo quanto ao concurso de pessoas. Certo ou Errado Comentrio: A parte sublinha est errada. Registramos que a adoo da teoria monista, em certa parte, se corrobora pela adoo da teoria da conditio sine qua non ou teoria da equivalncia dos antecedentes causais no que tange ao nexo de causalidade. A teoria da conditio sine qua non est prevista no art. 29 do CPM, da mesma maneira que no direito penal comum. Vejamos a disposio legal aplicvel: Relao de causalidade Art. 29. O resultado de que depende a existncia do crime smente imputvel a quem lhe deu causa. Considerase causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
Ainda sobre a tipicidade devemos atentar para o seguinte. Conforme j percebemos em nossas aulas, a ideia de insignificncia no Direito Penal Militar tem incidncia mais tmida do que no Direito Penal comum. Contudo, o STF, tem admitido sua incidncia comedida em casos extremos, o que nos obriga a defini-la. Atualmente s se fala em tipicidade penal se concluir que para alm dos elementos formais da tipicidade (conduta, resultado e nexo) se conclui que a conduta seja antinormativa e materialmente tpica. Quando se fala de antinormatividade se est a afirmar que o Direito Penal no pode ao mesmo tempo em que determina uma conduta proibi-la, sob pena dele mesmo (o Direito Penal) se tornar incoerente. Nesse contexto, no seria antinormativa a conduta do oficial de justia que, cumprindo um mandado judicial regularmente, entra em um domiclio sem o consentimento do morador, adotando as cautelas legais, pois tal conduta est sendo determinada pelo
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Direito e no apenas facultada. Desse modo, no haver tipicidade conglobante, pois analisando de forma mais ampla o ordenamento se ver que o oficial agiu de forma normativa, sendo um contra senso tratar sua conduta como tpica. No que tange ao princpio da Insignificncia, com as cautelas que pedimos em nossa aula de apresentao, o STF, tem assentado algumas circunstncias que devem orientar a aferio do relevo material da tipicidade penal, tais como: a) a mnima ofensividade da conduta do agente; b) nenhuma periculosidade social da ao, c) reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento, e d) inexpressividade de leso jurdica provocada. Deve se registrar que o presente princpio, juntamente com o da subsidiariedade3 e da fragmentariedade4, decorrem do princpio da interveno mnima da que, por sua vez, pode do ser extrado da implicitamente Constituio, mormente fundamento
repblica dignidade da pessoa humana.
Em prova realizada esse ano (2013) pela Cespe, em concurso para a Defensoria Pblica/TO, se deu como errada a seguinte afirmao: O princpio da interveno mnima no est previsto expressamente no texto constitucional nem pode dele ser inferido. A parte sublinhada est errada, assim a Cespe considerou que apesar do princpio da interveno mnima no se encontrar expresso na Constituio Federal, um princpio imanente e com pressupostos polticos do estado de direito democrtico. A Constituio Federal, ao proclamar, em seu artigo 5, que os direitos liberdade, vida, igualdade, segurana e propriedade so inviolveis e colocar, no artigo 1, inciso III, como fundamento do Estado S h razo para utilizao do Direito Penal quando outros ramos do Direito no forem suficientes proteo jurdica. O Direito Penal, assim, a ultima ratio (a ltima razo, o ltimo recurso estatal de interveno). 4 Somente os bens jurdicos mais relevantes devem ser protegidos; somente os ataques mais intolerveis que devem ser punidos. Logo, o Direito Penal um sistema descontnuo de ilicitude, pois no protege todos os bens jurdicos, mas somente os mais importantes.
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Democrtico de Direito, a dignidade da pessoa humana, permite-nos extrair desses princpios expressos o da interveno mnima.
Para finalizar o estudo da tipicidade (dentre os elementos, o que mais interessa ao estudo da parte especial), registramos que o CPM no trata do Arrependimento Posterior como faz o Cdigo Penal comum. Assim, embora o CPM trate do arrependimento eficaz e da desistncia voluntria, que so excludentes (absolutas ou relativas a depender do caso) de tipicidade, do mesmo modo que o cdigo penal comum, no faz qualquer meno ao arrependimento posterior. Vejamos as disposies legais: Desistncia voluntria e arrependimento eficaz Art. 31. O agente que, voluntriamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. Sobre o tema indagou a Cespe:
(STM 2004 Analista Judicirio rea judiciria) Julgue os itens a seguir, relativos ao crime militar. O direito penal militar contempla o arrependimento posterior como causa obrigatria de reduo da pena. Errado Comentrio: Conforme afirmamos, embora o CPM trate do arrependimento eficaz e da desistncia voluntria, que so excludentes (absolutas ou relativas a depender do caso) de tipicidade (art. 31), do mesmo modo que o cdigo penal comum, no faz qualquer meno ao arrependimento posterior.
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O STM, em 2010, j decidiu que: O instituto do arrependimento posterior no estranho legislao penal Castrense. Contudo, no caso de peculato, previsto apenas nos casos de peculato culposo (art. 303, 3 e 4) no o facultando ao autor do peculato na sua forma dolosa (STM EMB 167220057070007 PE 000001672.2005.7.07.0007 - Relator(a): Jos Colho Ferreira - Publicao: 27/05/2010). Assim, alertamos o estudante sobre possvel questo que tenha como enfoque a afirmao acima, exarada pelo Superior Tribunal Militar. Sobre a extino de punibilidade citada no precedente acima indagou a Cespe: (CESPE DEFENSOR PBLICO DA UNIO 2007) Com base no direito penal militar, julgue os seguintes itens. No peculato culposo, a reparao do dano, antes da sentena irrecorrvel, acarreta a extino da punibilidade do agente, tanto no CP como no CPM. Certo Comentrio: Trata-se de questo que avaliou o conhecimento da literalidade do Art. 123, VI, 303, 4 do CPM e sua correspondncia como o art. 312, 3 do CP comum. Iter Criminis Iter Criminis so as fases, os momentos do crime. formado, de acordo com entendimento prevalente, pela cogitao, preparao, execuo e consumao. Somente a partir da execuo que o Direito Penal passa a incidir, de modo a intervir para a proteo do bem jurdico que pelo menos corre risco de leso.
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Sobre o tema dispe o CPM:
Art. 30. Diz-se o crime: Crime Consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Pena de Tentativa Pargrafo nico. Pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime, diminuda de um a dois teros, podendo o juiz, no caso de excepcional gravidade, aplicar a pena do crime consumado. O pargrafo nico do art. 30 traz uma diferena em relao ao direito penal comum, o que demanda sua ateno. Em regra, a tentativa punida com a pena do crime consumado, reduzida de um a dois teros, adotando-se a teoria objetiva (distingue a pena do crime consumado da do crime tentado). Porm, o dispositivo prev uma exceo subjetiva (Para a teoria subjetiva: no se distingue a pena do crime consumado da do crime tentado), o que no ocorre no CP comum. Assim, o nico prev uma exceo subjetiva teoria objetiva. Razo pela se pode afirmar que o CPM adotou uma teoria objetiva temperada no que tange punio da tentativa, pois o juiz pode, em caso de excepcional gravidade, aplicar a pena do crime consumado ao crime tentado. No que tange ao crime impossvel, o CPM adotou, igualmente ao Cdigo Penal comum, a teoria objetiva. A teoria objetiva, no contexto do crime impossvel, uma teoria explicativa que tem como
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critrio a preponderncia ou aspecto objetivo, risco ao bem jurdico, em detrimento do aspecto subjetivo, a inteno do agente. Segundo a teoria objetiva a imputao de um fato possui elementos objetivo e subjetivo, e sem a concorrncia do primeiro no h falar-se em tentativa. O elemento objetivo o perigo para os bens penalmente tutelados. um perigo que deve ser objetivo e real, advindo desta circunstncia o conceito de inidoneidade. Se a conduta no possui idoneidade para lesar o bem jurdico, no constitui tentativa.5 O Cdigo Penal Militar, tambm a exemplo do Cdigo Penal comum, adotou a teoria objetiva temperada, que aqui detm a seguinte conotao: para reconhecer o crime impossvel exige que sejam absolutamente inidneos o meio empregado pelo agente e o objeto sobre o qual a conduta recai. Em caso de inidoneidade relativa, h tentativa, significando que avalia-se o perigo que a ao realizada poderia representar para o bem jurdico tutelado Por exemplo: o agente puxa o gatilho e a arma dispara por uma razo acidental v.g., travamento do mecanismo; submetida a exame pericial, a arma revela-se apta realizao de disparos: tentativa punvel. Ilicitude Conceito: a contradio do fato ao ordenamento jurdico. A ilicitude, somada tipicidade, forma o denominado injusto penal. A ilicitude ou antijuridicidade um juzo de desvalor. Se fala de desvalor, pois decorre de juzo pautado numa leitura negativa do fato, que j foi eleito como tpico. Assim, Ilcito ser o comportamento eleito como tpico que foi realizado de forma no amparada em uma das excludentes de ilicitude (art. 42 do CPM).
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ROSSETTO, Enio Luiz. Cdigo Penal Militar comentado. 1 edio. So Paulo: Editora RT, 2012, p. 171.
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A ilicitude pode ser excluda, na esfera penal militar, pela legtima defesa, pelo estado de necessidade, pelo estrito cumprimento de dever legal, pelo exerccio regular de direito e pela hiptese do Comandante de navio, aeronave ou praa de guerra, na iminncia de perigo. Essa a previso do Cdigo Penal Militar: Cdigo Penal Militar: Excluso de crime Art. 42. No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento do dever legal; IV - em exerccio regular de direito. Pargrafo nico. No h igualmente crime quando o comandante de navio, aeronave ou praa de guerra, na iminncia de perigo ou grave calamidade, compele os subalternos, por meios violentos, a executar servios e manobras urgentes, para salvar a unidade ou vidas, ou evitar o desnimo, o terror, a desordem, a rendio, a revolta ou o saque.
Da leitura do dispositivo acima se verifica que o consentimento do ofendido, assim como na legislao penal comum, no detm previso expressa, concluso que foi explorada em prova de concurso elaborada pela Cespe:
CESPE 2010 MPE/ES PROMOTOR DE JUSTIA No direito penal militar, o consentimento do ofendido est entre as causas expressas excludentes de ilicitude e apresenta como
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peculiaridade, nesse sistema penal, a possibilidade de ocorrer antes ou aps a prtica da infrao penal. Errado Comentrio: No mbito militar no se admite o consentimento do ofendido nem como causa supralegal de excluso da ilicitude do fato, pois diante dos bens jurdicos que o direito penal militar protege, onde no se admite ao penal privada propriamente dita, no se pode falar em disponibilidade dos bens envolvidos. Outro aspecto que merece registro que, at mesmo na seara penal comum, entre as exigncias para a admisso do consentimento do ofendido como excludente de ilicitude, est a necessidade de que o mesmo ocorra anteriormente (para alguns at mesmo durante) prtica da infrao penal, mas nunca aps.
Legtima defesa um tipo permissivo o art. 44 do CPM que prev a legtima defesa. Dispe o art. 44: Art. 44. Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. A agresso tem que decorrer de ao humana. A legtima defesa surge de uma situao de necessidade. O meio lesivo se faz necessrio para repelir agresso antijurdica. No se permite que a legtima defesa ultrapasse o objetivo geral de coexistncia. Desse modo, existindo desproporo muito grande entre mal que se evita com a defesa e o que ela causa, a conduta defensiva deixa de ser legtima. Essa orientao consagrada pela presena do advrbio moderadamente (Princpio da proporcionalidade) no art. 44. Tanto o bem prprio como o de terceiro pode ser defendido.
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A defesa deve ser necessria. No age justificadamente aquele que, para se defender dos golpes incuos de um bbado paraplgico, revida com outros que geram fratura dos ossos. A provocao no exclui a legtima defesa, pois a lei no traz tal previso. Assim, o agente provocador, em caso de injusta agresso do provocado, poder se defender legitimamente. Estado de Necessidade Trata-se de uma das grandes distines entre o Direito Penal Comum e o Direito Penal Militar, o tratamento que se d Estado de Necessidade nas respectivas legislaes. Enquanto a doutrina majoritria no direito penal comum afirma que estado de necessidade sempre justificante, adotando a teoria unitria, no Direito Penal Militar, o legislador fez opo expressa pela teoria diferenciadora, onde se especifica um estado de necessidade exculpante (excludente de culpabilidade) e outro justificante (excludente de ilicitude). Vejamos os dois dispositivos do CPM que permitem essa concluso:
Estado de Necessidade Justificante Diz o CPM: Estado de necessidade, como excludente do crime Art. 43. Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para preservar direito seu ou alheio, de perigo certo e atual, que no provocou, nem podia de outro modo evitar, desde que o mal causado, por sua natureza e importncia, considervelmente inferior ao mal evitado, e o agente no era legalmente obrigado a arrostar o perigo. Estado de Necessidade Exculpante Diz o CPM: Estado de necessidade, com excludente de culpabilidade Art. 39. No igualmente culpado quem, para proteger direito prprio ou de pessoa a quem est ligado por estreitas relaes de parentesco ou afeio, contra perigo certo e atual, que no provocou, nem podia de outro modo evitar, sacrifica direito alheio, ainda quando superior ao direito protegido, desde que no lhe era razovelmente exigvel conduta diversa.
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Estado de Necessidade Justificante => quando o que se causa menor do que o que se evita. Estado de Necessidade Exculpante => ocorrer quando o mal que se causa maior do que o mal evitado. Sobre o tema indagou a Cespe em dois momentos: CESPE 2010 MPE/ES PROMOTOR DE JUSTIA No sistema penal militar, o estado de necessidade segue a teoria diferenciadora do direito penal alemo, que faz o balano dos bens e interesses em conflito. O estado de necessidade pode ser exculpante ou justificante. O primeiro causa de excluso da culpabilidade e o segundo, de excluso de ilicitude. Certo
CESPE 2004 DPU DEFENSOR PBLICO FEDERAL No direito castrense, o estado de necessidade pode constituir causa de excluso da culpabilidade do delito. Certo
Uma diferena importante a em relao ao estado de necessidade na hiptese em que a pessoa atua em favor de terceiros. No estado de necessidade justificante no h qualquer ressalva, sendo possvel agir tambm em favor de terceiro. Por outro lado, no estado de necessidade exculpante, s se pode agir em favor de
terceiro com quem se tenha relao de parentesco ou de afeto, o que se conclui da expresso contida no dispositivo que afirma: ou de pessoa a quem est ligada por estreitas relaes de parentesco ou afeio.
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So sete os requisitos para a configurao do estado de necessidade justificante. So eles: a) perigo atual (presena do perigo e carncia de meios para evit-lo); b) bem jurdico prprio ou alheio; c) necessidade (no h outro meio para afastar o perigo); d) perigo atual deve ser de mal maior do que aquele que se quer evitar; e) ausncia do dever de enfrentar o perigo; f) conhecimento da situao de necessidade e finalidade de evitar mal maior; g) o perigo no pode ser provocado pelo agente. No mbito das excludentes de criminalidade se trabalha com as situaes relacionadas ao excesso doloso e culposo. O agente responder pelo excesso se a ao se prolongar quando j contida a agresso ou a situao de necessidade. Vejamos os dispositivos aplicveis: Excesso culposo Art. 45. O agente que, em qualquer dos casos de excluso de crime, excede culposamente os limites da necessidade, responde pelo fato, se este punvel, a ttulo de culpa. Excesso escusvel Pargrafo nico. No punvel o excesso quando resulta de escusvel surpresa ou perturbao de nimo, em face da situao.
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Excesso doloso Art. 46. O juiz pode atenuar a pena ainda quando punvel o fato por excesso doloso. O excesso punvel envolve sempre uma conduta voluntria (h a inteno de se alcanar determinado resultado). O termo culposo usado pela lei refere-se presena de culpa na anlise da situao pelo agente, que lhe leva a agir com excesso. O CPM prev, no art. 45 nico, o excesso exculpante ou escusvel, que uma hiptese de inexigibilidade de conduta diversa, que exclui a culpabilidade. Trata-se de situao decorrente de perturbao psicolgica, sofrida pelo sujeito diante de situao de tenso, surpresa, etc. O CP comum, registre-se, no possui previso expressa de excesso exculpante, que, entretanto, reconhecido atravs de construo doutrinria que o situa como causa supralegal de excluso de culpabilidade, por exemplificar hiptese de inexigibilidade de conduta diversa. Estrito cumprimento de dever legal. No se trata nem de dever MORAL e nem de dever SOCIAL; a conduta praticada em cumprimento de um dever imposto por lei, penal ou extrapenal, ainda que possa provocar leso a um bem jurdico tutelado. O termo ESTRITO afasta a ilegalidade e o abuso de poder. Existe somente para delitos dolosos. Em delitos culposos, no cabe, porque a lei no pode dizer que h dever legal para prtica de conduta culposa. EXEMPLOS: priso em flagrante pela autoridade policial de dia ou de noite; carrasco que mata o condenado pena de morte do caso constitucionalmente admitido.
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Para Jorge Alberto Romeiro6, No h confundir o estrito cumprimento do dever legal com a obedincia hierrquica. No primeiro, a ao requer um complemento legal, penal ou extrapenal, que o impe; na segunda no h existncia. No primeiro, a ao do agente, por ser imposta pela lei, necessariamente lcita; enquanto, na segunda, decorre de uma ordem ilcita do superior hierrquico. O primeiro descrimina, a segunda exculpa. Exerccio regular de direito. o desempenho de uma atividade ou prtica de uma conduta autorizada por lei, penal ou extrapenal, que torna lcito um fato tpico. O termo REGULAR significa que no pode haver ABUSO DE DIREITO, o que configuraria a ilicitude. A conduta amparada pelo exerccio regular de direito no pode ser considerada como ilcita. EXEMPLOS: competies esportivas (leses decorrentes da regra do jogo) e priso em flagrante por particular direito pblico subjetivo de prender (art. 243 do CPPM). NO EXISTE DIREITO E NEM O DEVER DE MATAR NUCCI: caso haja morte, no se pode alegar o exerccio regular de direito ou o cumprimento do dever legal, pois no h direito e nem dever de matar. EXCESSO: em caso de guerra declarada. A funo da polcia no matar, prender; sendo assim, o policial somente pode matar se for amparado pelas demais excludentes. Comandante de navio, aeronave ou praa de guerra, na iminncia de perigo. Dispe o CPM que no haver crime quando o comandante de
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Curso de Direito Penal Militar, 1994, pg. 140.
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navio, aeronave ou praa de guerra, na iminncia de perigo ou grave calamidade, compele os subalternos, por meios violentos, a executar servios e manobras urgentes, para salvar a unidade ou vidas, ou evitar o desnimo, o terror, a desordem, a rendio, a revolta ou o saque (art. 42, nico do CPM) .
Sobre o dispositivo citado acima a Cespe deu como correta a seguinte afirmao: A legislao penal militar admite o uso, em situao especial, de meios violentos por parte do comandante para compelir os subalternos a executar servios e manobras urgentes, para evitar o desnimo, a desordem ou o saque (CESPE 2004 STM ANALISTA JUDICIRIO).
A presente excludente um misto de estado de necessidade e estrito cumprimento do dever legal, uma vez que o comandante legalmente obrigado, em situao de perigo, a empregar todos os meios ao seu alcance para evitar perda, destruio ou inutilizao de instalaes militares, navio, aeronave ou engenho de guerra motomecanizado.7 Ademais, por ocasio de incndio, naufrgio, encalhe, coliso ou outro perigo semelhante, dever agira para diminuir as consequncias do fato, sendo obrigado, inclusive, a ficar por ltimo na embarcao, aeronave ou quartel, sob pena da prtica do crime de Omisso de providncias para salvar comandados, previsto no art. 200 do CPM: Art. 200. Deixar o comandante, em ocasio de incndio, naufrgio, encalhe, coliso, ou outro perigo semelhante, de tomar todas as providncias adequadas para salvar os seus comandados e minorar as consequncias do sinistro, no sendo o ltimo a sair de bordo ou a deixar a aeronave ou o
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UZEDA DE FARIA, Marcelo. Direito Penal Militar. Bahia: Editora Juspodivm, 2012, p. 141.
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quartel ou sede militar sob seu comando: Culpabilidade
A culpabilidade o juzo de reprovabilidade da conduta tpica e antijurdica, ou seja, a possibilidade de reprovao do injusto penal. Para a teoria clssica, isto , a teoria causal naturalista, se pensava a culpabilidade como o vnculo psicolgico entre o sujeito e o fato. Nesse contexto, a imputabilidade era pressuposto da culpabilidade. Com a superao da teoria clssica, causal naturalista, se agrega culpabilidade um juzo de reprovao, ou seja, uma carga normativa, inserindo no dolo a conscincia da ilicitude e passando sua potencial conscincia ao estudo da culpabilidade. A imputabilidade, assim, deixa de ser mero pressuposto da culpabilidade e passa a ser elemento da mesma. Nesse panorama, a inexigibilidade de conduta diversa torna-se causa geral de excluso da culpabilidade. Desse modo, se o sujeito no tem imputabilidade, no possvel exigir dele uma conduta diversa. Se estabilizando a teoria finalista, o dolo deslocado para a Tipicidade, juntamente com a culpa. Assim, o dolo, que migra para a tipicidade, passa a ser definido como conscincia e vontade. Tem-se ento no mbito da culpabilidade, como decorrncia da adoo do finalismo, a teoria denominada: teoria normativa pura, pois na culpabilidade se passa a fazer somente a anlise de reprovao ou no do agente (haja vista a migrao dos elemento psicolgicos dolo e culpa para o estudo da tipicidade).
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Em que pese a moldura causalista do Cdigo Penal Militar, a doutrina especializada reputa adequado utilizar a teoria normativa pura tambm na esfera penal militar. Segundo a teoria normativa pura, dolo e culpa so conceitos livre de valor, sendo referentes ao final tpica. A culpabilidade constatada pela imputabilidade, pelo potencial conhecimento da ilicitude do fato e pela exigibilidade de conduta diversa. Vejamos cada um desses elementos (normativos): a) Imputabilidade: condio do agente de entender o carter ilcito da conduta ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Sistemas: biolgico (em razo da idade), psicolgico (face ao desenvolvimento mental) e biopsicolgico (em razo da idade e do desenvolvimento mental). O Cdigo Penal Militar Brasileiro, exemplo do Cdigo Penal comum, adotou o critrio ou sistema biopsicolgico em seus arts. 48 e 50 (maiores de 188, em pleno gozo de suas faculdades mentais). Sobre o tema indagou a Cespe:
DPU 2001 CESPE O Cdigo Penal Militar (CPM) adotou o critrio do sistema biopsicolgico de aferio da inimputabilidade. Certo Comentrio: Afirmao que decorre da leitura dos arts. 48 e 50 do CPM.
STM 2011 CESPE Analista Judicirio

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Em que pese o Cdigo penal militar trazer em seu bojo dispositivos (arts. 50 a 52) que suscitam a possibilidade responsabilizao criminal de menores de 18 anos, se tem que tais dispositivos no foram recepcionados pela Constituio Federal. Assim nas hipteses dos arts. 50 a 52 do CPM deve-se aplicar a legislao especial referenciada pela Constituio em seu art. 228, que o Estatuto da Criana e do Adolescente.
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Um adolescente com dezessete anos de idade que, convocado ao servio militar, aps ser incorporado, praticar conduta definida no CPM como crime de insubordinao praticado contra superior ser alcanvel pela lei penal militar, a qual adotou, para os menores de dezoito e maiores de dezesseis anos de idade, o sistema biopsicolgico, em que o reconhecimento da imputabilidade fica condicionado ao seu desenvolvimento psquico. Errado Comentrio: A parte sublinhada est errada. Primeiramente deve-se registrar que: Em que pese o Cdigo penal militar trazer em seu bojo dispositivos (arts. 50 a 52) que suscitam a possibilidade responsabilizao criminal de menores de 18 anos, se tem que tais dispositivos no foram recepcionados pela Constituio Federal. Assim nas hipteses dos arts. 50 a 52 do CPM deve-se aplicar a legislao especial referenciada pela Constituio em seu art. 228, que o Estatuto da Criana e do Adolescente. O critrio pautado na idade um critrio biolgico, o que tambm torna a afirmao falsa, pois afirma que a legislao penal militar determinar a imputabilidade penal estaria utilizando o sistema biopsicolgico, o que no verdade. O que nos permite afirmar que o CPM adota o critrio Biopsicolgico porque em dado momento se adota o critrio biolgico (idade art. 50) e em outro momento o critrio psicolgico (art. 48) sendo imputvel aquele que, cumulativamente, seja maior de 18 anos e so mentalmente.
Inimputveis Art. 48. No imputvel quem, no momento da ao ou da omisso, no possui a capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se
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de
acordo
com
esse
entendimento, em virtude de doena mental, de desenvolvimento mental incompleto ou retardado. Reduo facultativa da pena Pargrafo nico. Se a doena ou a deficincia mental no suprime, mas diminui considervelmente a capacidade de entendimento da ilicitude do fato ou a de autodeterminao, no fica excluda a imputabilidade, mas a pena pode ser atenuada, sem prejuzo do disposto no art. 113. Embriaguez Art. 49. No igualmente imputvel o agente que, por embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter criminoso do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Pargrafo nico. A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente por embriaguez proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter criminoso do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Hipteses (inimputabilidade): Espcies de embriaguez: voluntria, culposa, acidental de excluso9 da imputabilidade
(proveniente de caso fortuito ou fora maior), preordenada (constitui
A paixo e a emoo no excluem a imputabilidade penal. Na esfera penal comum h previso nesse sentido, o que, embora no acontea na esfera penal militar (que no conta com uma disposio expressa nesse sentido), tambm se submete ao mesmo raciocnio. Logo, a doutrina entende que a emoo e a paixo no excluem a imputabilidade penal militar, por analogia ao art. 28, I do Cdigo Penal comum.
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circunstncia agravante) e patolgica ( tratada como doena mental, na forma do art. 48 do CPM). Quadro ilustrativo
Espcie de embriaguez
Patolgica Completa (retira completamente a capacidade) Patolgica Incompleta (no retira completamente a capacidade, mas diminui) Voluntria em servio
Origem
Doena que provoca dependncia fsica e psquica Doena que provoca dependncia fsica e psquica Inteno do indivduo em embriagar-se, embora no intencionasse praticar crime algum Inteno do indivduo em embriagar-se, embora no intencionasse praticar crime algum O agente embriaga-se propositalmente para o cometimento do delito
Consequncia
Inimputabilidade por equivalncia doena mental (art. 48, caput) Semi-Imputabilidade por equivalncia doena mental (art. 48, nico) Agente considerado imputvel. Se fez isso em servio haver crime militar art. 202 do CPM Imputvel, sendo punido com agravante (art. 70, II, c e seu nico do CPM) somente para o agente militar. Imputvel, sendo punido com agravante (art. 70, II, c e seu nico do CPM) tanto para o agente militar quanto para o civil. Agente considerado imputvel Inimputabilidade por equivalncia doena mental (art. 49, caput) Semi-Imputabilidade (art. 49, nico)
Voluntria fora de servio No preordenada
Preordenada fora do servio
Culposa em servio ou fora dele Fortuita ou acidental Completa (retira completamente a capacidade) Fortuita ou acidental Incompleta (no retira completamente a capacidade, mas diminui) Por fora maior Completa (retira completamente a capacidade) Por fora maior Incompleta (no retira completamente a capacidade, mas diminui)
Ocasionada por descuido do agente Quando o agente desconhecia os efeitos da substncia ingerida no seu organismo Quando o agente desconhecia os efeitos da substncia ingerida no seu organismo O agente coagido fsica ou moralmente a ingerir a substncia O agente coagido fsica ou moralmente a ingerir a substncia
Inimputabilidade por equivalncia doena mental (art. 49, caput) Semi-Imputabilidade (art. 49, nico)
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O aluno que ir prestar o concurso para o MPU deve se ater, principalmente, s hipteses do quadro relacionadas aos arts. 48 e 49 (marcados em amarelo), pois o art. 70 no consta do contedo programtico. Sobre a imputabilidade penal indagou a Cespe:
(STM Analista Judicirio Execuo de Mandados 2004) Acerca da imputabilidade penal no Direito Penal Militar, julgue os itens: A embriaguez patolgica recebe o mesmo tratamento que a embriaguez voluntria ou culposa no CPM, segundo o qual ambas isentam de pena o agente, por no possuir este conscincia no momento da prtica do crime. Errado Comentrio: A parte sublinhada est errada. As duas espcies de embriaguez mencionadas pela afirmao no isentam de pena o agente, conforme se verifica no quadro acima. Assim, regra geral, se adota a teoria da actio libera in causa, que numa interpretao livre e literal significa: ao livre na causa, que afirma que a causa da causa tambm causa. Logo, o agente que se embriaga, por descuido ou por vontade prpria, sabe que, a partir do momento em que atingir o estado de embriaguez, poder realizar condutas que no praticaria se estivesse pleno em suas condies fsicas.
(STM Analista Judicirio Execuo de Mandados 2004) Acerca da imputabilidade penal no Direito Penal Militar, julgue os itens: inimputvel o agente que pratica o fato criminoso sem capacidade de entendimento e sem determinao, em razo de
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doena
mental,
desenvolvimento
mental
incompleto
ou
retardado . Certo Comentrio: Trata-se de decorrncia literal do disposto no art. 48 do CPM.
b) Potencial conhecimento da ilicitude. a possibilidade do agente saber que a conduta realizada era ilcita. Causa excludente: erro de proibio (art. 35 erro de direito10 - do CPM). c) Exigncia (exigibilidade) o de conduta Causa diversa (do
comportamento
conforme
direito).
excludente:
inexigibilidade de conduta diversa, nas hipteses de coao moral irresistvel e obedincia hierrquica. Cdigo Penal Militar Art. 38. No culpado quem comete o crime: Coao irresistvel a) sob coao irresistvel ou que lhe suprima a faculdade de agir segundo a prpria vontade; Obedincia hierrquica b) em estrita obedincia a ordem direta de superior hierrquico, em matria de servios. 1 Responde pelo crime o autor da coao ou da ordem. 2 Se a ordem do superior tem por objeto a prtica de ato manifestamente criminoso, ou h excesso
Nomenclatura que a doutrina penal militar reputa ultrapassada. O tema foi tratado na pgina 9 da presente aula.
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nos atos ou na forma da execuo, punvel tambm o inferior. Vale registrar que a coao moral irresistvel no exclui a culpabilidade nos crimes em que h violao do dever militar. Tratase de concluso extrada no art. 40 do CPM. Sobre o tema indagou a Cespe:
(CESPE - STM 2004 Analista Judicirio) Julgue os itens a seguir, relativos ao crime militar. Admite-se a coao moral irresistvel como causa de excluso da culpabilidade no crime de desero. Errado Comentrio: No mbito do crime de desero incide regra especial atrelada aos crimes contra o dever militar, prevista no art. 40: Nos crimes em que h violao do dever militar, o agente no pode invocar coao irresistvel seno quando fsica ou material. Impe-se no mbito militar uma assuno maior de restrio, haja vista que o bem jurdico envolvido nesses tipos de crime (contra o dever militar) envolve a segurana nacional. Assim, o militar sabe, ao assumir sua posio, que estar submetido um grau de restrio maior e mais se em comparao s demais pessoas.
Cuidado: A coao que o artigo 38 menciona a coao moral irresistvel que tem o condo de afastar a Culpabilidade pela inexigibilidade de conduta diversa. Se a coao for fsica irresistvel o fato ser atpico pela ausncia de voluntariedade na conduta.
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No que tange obedincia hierrquica se percebe que a mesma excluir a culpabilidade caso a ordem seja manifestamente ilegal, isso , o subordinado hierarquicamente no podia perceber a ilicitude, pois ela no era aparentemente, visivelmente, ilegal. O art. 41 do CPM dispe que se a ordem no era manifestamente ilegal, o juiz poder atenuar a pena em razo das condies pessoais do ru. Vejamos o dispositivo: Art. 41. Nos casos do art. 38, letras a e b , se era possvel resistir coao, ou se a ordem no era manifestamente ilegal; ou, no caso do art. 39, se era razovelmente exigvel o sacrifcio do direito ameaado, o juiz, tendo em vista as condies pessoais do ru, pode atenuar a pena.
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Crimes militares em tempo de paz:
Crimes contra a autoridade ou disciplina militar. TTULO II DOS CRIMES CONTRA A AUTORIDADE OU DISCIPLINA MILITAR CAPTULO I DO MOTIM E DA REVOLTA
Motim Art. 149. Reunirem-se militares ou assemelhados: I - agindo contra a ordem recebida de superior, ou negando-se a cumpri-la; II - recusando obedincia a superior, quando estejam agindo sem ordem ou praticando violncia; III obedincia, assentindo em em recusa ou conjunta violncia, de em ou resistncia
comum, contra superior; IV - ocupando quartel, fortaleza, arsenal, fbrica ou estabelecimento militar, ou dependncia de qualquer dles, hangar, aerdromo ou aeronave, navio ou viatura militar, ou utilizando-se de qualquer daqueles locais ou meios de transporte, para ao militar, ou prtica de violncia, em desobedincia a ordem superior ou em detrimento da ordem ou da disciplina militar: Pena - recluso, de quatro a oito anos, com aumento de um tro para os cabeas. Revolta
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Pargrafo armados:
nico.
Se
os
agentes
estavam
Pena - recluso, de oito a vinte anos, com aumento de um tro para os cabeas.
Motim e Revolta Os crimes de motim e revolta so crimes propriamente militares. O motim se caracteriza por ser um crime plurissubjetivo, tambm denominado crime de concurso necessrio, onde a pluralidade de agente essencial para a enquadramento legal, tendo em vista o uso do termo militares. Pode-se exemplificar com a hiptese ocorrida com os controladores de voo, que se recusaram a obedecer as ordens de seus superiores, situao que ainda poderia configurar outros delitos. Ou ainda os casos de greves de policiais militares, sendo que nesse caso, como os mesmos estavam armados, se configuraria o crime de REVOLTA.
FUMARC 2011 PM/MG OFICIAL DA POLICIA MILITAR O Cdigo Penal Militar incorpora dentre as figuras tpicas, alguns delitos inimaginveis na legislao comum. Em verdade, o rigor da hierarquia e da disciplina predispe que o policial militar tenha comportamentos irrepreensveis em relao instituio e em relao aos seus superiores, pares e subordinados. Analise as afirmativas abaixo: I. em dois Os crimes de Motim e Revolta se diferenciam se diferenciam aspectos. No Motim os militares que se renem
decididamente no portam armas, enquanto na Revolta, por serem
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utilizadas armas de fogo, a pena aumentada em at um tero para os cabeas ou lderes; II. As penas aplicveis aos crimes de Motim e Revolta so aumentadas em at um tero se resultarem leso corporal grave e em at dois teros se resultarem morte; III. O disciplina militar determina que a violncia praticada contra o Comandante considerada mais grave do que praticada contra outro superior qualquer. Assinale a alternativa CORRETA. a) Apenas a afirmativa III est correta. b) Apenas a afirmativa II est correta. c) As afirmativas I, II e III esto incorretas. d) As afirmativas I, II e III esto corretas. Gabarito: C Justificativas: I. ERRADA: A nica diferena entre o MOTIM e a REVOLTA que neste ltimo os agentes encontram-se armados. Vejamos as disposies legais comparativamente: "Motim - Art. 149. assemelhados" "Revolta - Pargrafo armados" II. ERRADA: As causas de aumento de pena no tem relao com o resultado (Leso corporal grave ou Morte), mas sim com a condio de "cabea" do agente. Vejamos as disposies legais comparativamente: "Motim - Pena - recluso, de quatro a oito anos, com aumento de um tero para os cabeas." "Revolta - Pena - recluso, de oito a vinte anos, com aumento de um tero para os cabeas." III. ERRADA: Faltou citar o OFICIAL GENERAL.
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Reunirem-se nico. Se os
militares agentes
ou
estavam
"Violncia contra superior Art. 157. Praticar violncia contra superior Pena - deteno, de trs meses a dois anos. 1 Se o superior comandante da unidade a que pertence o agente, ou oficial general. Pena - recluso, de trs a nove anos.
Organizao de grupo para a prtica de violncia Art. 150. Reunirem-se dois ou mais militares ou assemelhados, com armamento ou material blico, de propriedade militar, praticando violncia pessoa ou coisa pblica ou particular em lugar sujeito ou no administrao militar: Pena - recluso, de quatro a oito anos.
crime propriamente militar. crime plurissubjetivo, tambm denominado crime de concurso necessrio, onde a pluralidade de agente essencial para a enquadramento legal, tendo em vista o uso do termo militares. Sobre o tema indagou a Cespe:
2011 CESPE MPE/ES PROMOTOR DE JUSTIA A reunio de dois ou mais militares, com armamento ou material blico de propriedade militar, para a prtica de violncia pessoa ou coisa pblica ou particular, em lugar sujeito administrao militar, constitui crime militar prprio e autnomo. Os crimes que ocorrem fora do lugar sujeito administrao militar, contra o patrimnio da administrao pblica civil e a propriedade particular, constituem delitos de formao de quadrilha ou bando, apenados na esfera penal castrense.
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Errado Comentrio: A parte sublinhada est errada. A questo envolve o denominado crime de Organizao de grupo para a prtica de violncia: Art. 150. Reunirem-se dois ou mais militares ou assemelhados, com armamento ou material blico, de propriedade militar, praticando violncia pessoa ou coisa pblica ou particular em lugar sujeito ou no administrao militar: Pena - recluso, de quatro a oito anos. Conforme se verifica, o crime continua sendo militar, mesmo que seja praticado em lugar no sujeito administrao militar, desde que pelas mesmas pessoas mencionadas no incio da afirmao. Caso os crimes citados ocorram fora do lugar sujeito administrao militar, contra o patrimnio da administrao pblica civil e a propriedade particular, e no sejam praticados por militares da ativa, a sim podero constituir delitos de formao de quadrilha ou bando e crimes contra a pessoa e contra o patrimnio, eventualmente, situao em que sero apenados na esfera penal comum. Por fim, importante salientar que apesar da rubrica marginal (nomen juris) permitir o raciocnio de que o crime seria formal, semelhana do que ocorre no crime de quadrilha ou bando previsto no CP comum, onde no necessria a pratica dos eventuais crimes intencionados pela reunio, no crime de Organizao de grupo para a prtica de violncia a realizao da violncia contra a pessoa ou coisa indispensvel sua consumao, tratando-se assim de crime material.
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A partir do crime previsto no artigo 151 do CPM, passaremos a expor consideraes direcionadas natureza dos delitos (prpria ou impropriamente militar) e seus respectivos momentos consumativos, pois em que pese a raridade (quase inexistncia) de questes a respeito de tais crimes, o perfil de cobrana da parte especial criminal, de modo geral, tem como preponderncia esses aspectos.
Omisso de lealdade militar Art. 151. Deixar o militar ou assemelhado de levar ao conhecimento do superior o motim ou revolta de cuja preparao teve notcia, ou, estando presente ao ato criminoso, no usar de todos os meios ao seu alcance para impedi-lo: Pena - recluso, de trs a cinco anos.
Crime propriamente militar. Trata-se de crime omissivo, que se consuma quando o
agente, sabedor do planejamento dos delitos de motim ou revolta, no comunica ao seu superior. Na segunda parte o sujeito, estando presente ao ato criminoso de preparao, deixa de realizar ato que tenham aptido para impedi-lo.
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Conspirao Art. 152. artigo 149: Pena - recluso, de trs a cinco anos. Iseno de pena Pargrafo nico. isento de pena aqule que, antes da execuo do crime e quando era ainda possvel evitar-lhe as conseqncias, denuncia o ajuste de que participou. Cumulao de penas Art. 153. As penas dos arts. 149 e 150 so aplicveis violncia. sem prejuzo das correspondentes Concertarem-se militares ou assemelhados para a prtica do crime previsto no
Crime propriamente militar. Consumao: Para quem sustenta que a reunio dos consortes no exigida pelo tipo penal, a consumao ocorrer com a mera anuncia de dois ou mais militares em praticar motim ou a revolta, no se exigindo a concretizao do delito ajustado (entendimento majoritrio, sustentado por Clio Lobo, por exemplo). H quem entenda (Coimbra Neves e Streifinger) que haver a consumao do delito quando os autores se reunirem conscientes da finalidade do encontro, no se exigindo o resultado de qualquer ordem. Trata-se de crime instantneo, no se admitindo a tentativa. Concertar significa ajustar, combinar. Trata-se de exemplo de punio de atos preparatrios no Cdigo Penal Militar.
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O dolo o elemento subjetivo do tipo referido pelo especial fim da prtica do crime de motim. Cumulao de penas Se os agentes empregarem a violncia para a prtica dos delitos dispostos nos artigos 149 e 150, haver o concurso formal de crimes. Logo, se dois ou mais militares, para a prtica do delito de revolta, usando armamento de propriedade militar, efetuarem disparos contra seu colega, ocasionando-lhe leso corporal grave, respondero por ambos os delitos. Trata do concurso formal de crimes que possui regra prpria, o que determina a utilizao do sistema da acumulao material (soma das penas), diversa daquela estipulada pelo art. 79, CPM.
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CAPTULO II
DA ALICIAO E DO INCITAMENTO
Aliciao para motim ou revolta Art. 154. Aliciar militar ou assemelhado para a prtica de qualquer dos crimes previstos no captulo anterior: Pena - recluso, de dois a quatro anos.
Crime impropriamente militar. Consumao: Para Clio Lobo, a consumao ocorre no momento em que o convite idneo, vivel, com seriedade de propsito, conhecido por dois ou mais militares ou, na omisso diante do motim ou da revolta, somente por um militar, independentemente de aceitao, recusa, oposio ou indiferena. Entendimento prevalente. H quem sustente que a consumao ocorre quando o receptor do chamamento para os delitos do captulo de motim e revolta militar se deixa seduzir e concorda com o autor. Cabe ressaltar que no necessrio que o militar aliciado pratique qualquer conduta, pois o mero acatamento do discurso que visa a atrair militares para o ato delituoso j perturba a disciplina e consuma o presente delito.11 Aliciar significa angariar, recrutar, atrair. A lei refere-se a militar, o que significa ao menos um. O elemento subjetivo do tipo consiste na prtica dos crimes previstos nos arts. 149 a 152, em que pese a rubrica marginal mencionar apenas o motim e a revolta.
COIMBRA NEVES, Ccero Robson e STREIFINGER, Marcello. Manual de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 3 edio, 2013, p. 770.
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Incitamento Art. 155. Incitar desobedincia, indisciplina ou prtica de crime militar: Pena - recluso, de dois a quatro anos. Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem introduz, afixa ou distribui, em lugar sujeito ou administrao militar, impressos, manuscritos
material mimeografado, fotocopiado ou gravado, em que se contenha incitamento prtica dos atos previstos no artigo.
Crime impropriamente militar. Consumao: Para Clio Lobo a consumao se d quando a mensagem chega ao conhecimento do incitado, independentemente de sua reao, seja aprovao ou reprovao. H quem sustente que a consumao ocorre com a concordncia do receptor (militar) da mensagem que caracteriza o incitamento, a instigao para a prtica de atitudes de indisciplina, desobedincia ou crime militar, no sendo necessria a prtica da conduta pelo militar, j que com a mera aceitao j perturba a disciplina e consuma o presente delito.12 Incitar significa excitar, provocar; incitar a revolta. Tratando-se de crime formal, o crime se consuma sem que algum cometa atos de desobedincia e de indisciplina ou pratique crime militar. No pargrafo nico, se encontram formas de propaganda subversiva, em que o agente emprega diversos meios de comunicao para a prtica dos atos previstos no artigo.
COIMBRA NEVES, Ccero Robson e STREIFINGER, Marcello. Manual de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 3 edio, 2013, p. 772/773.
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Apologia de fato criminoso ou do seu autor Art. 156. Fazer apologia de fato que a lei militar considera crime, ou do autor do mesmo, em lugar sujeito administrao militar: Pena - deteno, de seis meses a um ano.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor promove o elogio, o enaltecimento, o destaque ao fato criminoso ou a seu autor. Tratandose de delito formal, o crime se consuma com a apologia, independentemente de quaisquer consequncias. O perigo, no caso, presumido. A ao incriminada do ncleo do tipo penal militar fazer apologia, o que significa elogiar, defender, enaltecer. O agente deve estar em lugar sujeito administrao militar, destacamento, companhia, batalho, regimento etc., e elogiar o crime militar, como fato, ou seu autor. O agente pode se valer de diversos meios para a prtica do crime, como palavras, gestos, escritos ou qualquer outro meio de comunicao. Detalhe importante, apontado pelos autores Coimbra Neves e Streifinger o de que embora o sujeito ativo do delito possa ser qualquer pessoa, no caso de ser um civil, ... somente ser possvel a ocorrncia do delito em mbito federal. Do contrrio, caso o alvo do apologista seja militar estadual, a tipificao seria buscada13 no Cdigo Penal comum (art. 287).
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CAPTULO III
DA VIOLNCIA CONTRA SUPERIOR OU MILITAR DE SERVIO O presente captulo versa sobre a agresso praticada pelo militar contra seu superior hierrquico ou contra militar que estiver exercendo determinadas funes regulamentares. No Direito Penal Militar a violncia implica na violncia fsica (vis corporalis), consistente em tapas, empurres, puxo de orelha, pontaps e socos que podem, ou no, provocar leses. H necessidade de contatos fsicos diretos ou atravs de instrumentos.
Violncia contra superior Art. 157. Praticar violncia contra superior: Pena - deteno, de trs meses a dois anos. Formas qualificadas 1 Se o superior comandante da unidade a que pertence o agente, ou oficial general: Pena - recluso, de trs a nove anos. 2 Se a violncia praticada com arma, a pena aumentada de um tro. 3 Se da violncia resulta leso corporal, aplica-se, alm da pena da violncia, a do crime contra a pessoa. 4 Se da violncia resulta morte: Pena - recluso, de doze a trinta anos. 5 A pena aumentada da sexta parte, se o crime ocorre em servio. Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor atinge fisicamente o superior, seja direta, seja indiretamente. A violncia aqui fsica, que no necessariamente implica em leses corporais, mas na prtica de qualquer ato material violento por
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parte do inferior em face de seu superior hierrquico. (ex.: puxar o cabelo, agarrar violentamente o seu superior...) Aponta o ilustre autor Clio Lobo que no se configura violncia contra superior o ato de cuspir sobre ele, pois tal fato poder se enquadrar em outros tipos penais como o desrespeito superior (art. 160 do CPM) ou desacata a superior (art. 298 do CPM). O bem jurdico tutelado no , a princpio, a integridade fsica do superior, mas sim a hierarquia e a disciplina militares. As formas qualificadas dizem respeito maior gravidade do ato decorrente do Sujeito Passivo (Oficial General), dos meios empregados (uso de arma, que pode ser de fogo ou branca), e dos resultados, aplicando-se o cmulo das penas em caso de leso corporal, ou a pena do homicdio qualificado se da ao resulta morte. No 1 o agente pratica violncia contra o seu comandante, mas comandante de regimento, de batalho etc. Prev ainda como sujeito passivo o oficial general, que no necessariamente precisa ser o comandante do sujeito ativo. No 2 encontramos a hiptese de a violncia ser praticada com arma, constituindo causa de aumento de pena. No 3 ocorre o concurso de crimes. Em consequncia da violncia praticada pelo agente, a vtima acaba por sofrer leso corporal. Nesse caso aplica-se a pena correspondente violncia cumulada com a correspondente leso corporal. O 4 trata de um crime qualificado pelo resultado. Em consequncia da violncia sofrida, a vtima vem a falecer. A pena no caso to severa que o legislador a equiparou a cominada para o homicdio qualificado (art. 205, 2 do CPM), independentemente da ocorrncia de qualquer qualificadora. No 5 entendeu o legislador que a pena aumentada da sexta parte, se o crime ocorre em servio.
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Violncia contra militar de servio Art. 158. Praticar violncia contra oficial de dia, de servio, ou de quarto, ou contra sentinela, vigia ou planto: Pena - recluso, de trs a oito anos. Formas qualificadas 1 Se a violncia praticada com arma, a pena aumentada de um tro. 2 Se da violncia resulta leso corporal, aplica-se, alm da pena da violncia, a do crime contra a pessoa. 3 Se da violncia resulta morte: Pena - recluso, de doze a trinta anos.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor atinge fisicamente o ofendido, seja direta, seja indiretamente, pela utilizao de objetos. Oficial de Dia o Representante do Comandante da Unidade que opera na rea administrativa como responsvel, durante o seu turno - fora do expediente - pela conservao e guarda da guarnio militar e suas instalaes (art. 194/RISG). Na Marinha do Brasil, recebe a denominao de Oficial de Servio e esse a bordo de navio, em regime de viagem, na estao de controle da manobra, denomina-se Oficial de Quarto14. (Dec. 95.480/87)
Quarto o perodo em que o militar est efetivamente no desempenho de vigilncia, tradicionalmente, de duas horas, mas comportando variaes, podendo ser de trs, quatro horas etc.
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Ausncia de dlo no resultado
Art. 159. Quando da violncia resulta morte ou leso corporal e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado nem assumiu o risco de produzi-lo, a pena do crime contra a pessoa diminuda de metade. Trata-se de crime preterdoloso ou preterintencional, em que a conduta do agente produz um resultado mais grave que o pretendido. H, portanto, dolo no antecedente e culpa no consequente. O art. 159 uma causa de diminuio de pena (metade).
CAPTULO IV DO DESRESPEITO A SUPERIOR E A SMBOLO NACIONAL OU A FARDA
Desrespeito a superior Art. 160. Desrespeitar superior diante de outro militar: Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Crime propriamente militar.
Consumao: ocorre quando o autor ofende a vtima secundria, seja de que forma for. Desrespeitar significa faltar ao respeito, perturbar. No caso, o agente, inferior, subordinado, falta com o devido respeito a seu superior, cujo conceito nos dado pelo artigo 24 do CPM: O militar
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que, em virtude da funo, exerce autoridade sobre outro de igual posto ou graduao, considera-se superior, para efeito da aplicao da lei penal militar. crime propriamente militar, pois s pode ser cometido por militar e diz respeito aos deveres que lhe so inerentes. O desrespeito a falta de considerao pelo superior hierrquico, fato que, no meio civil seria considerado falta de educao para com o chefe, no meio militar uma ofensa hierarquia e disciplina reinantes na caserna. O desrespeito pode manifestar-se atravs de gestos, atitudes e palavras. Um gesto de desaprovao, de crtica, obsceno, pode configurar uma atitude desrespeitosa. Uma palavra de crtica, de menosprezo, pode constituir-se, conforme as circunstncias, ofensa autoridade do superior. Para a caracterizao do crime necessrio que tanto o ofensor, como o ofendido sejam militares, sendo indispensvel que o ofensor saiba da condio hierrquica do ofendido, pois, se o agente desconhece a condio de superior, no h de se considerar o crime. Exemplo seria o do militar que em discusso com seu superior, o trata a gritos, batendo com os punhos na mesa durante a discusso (TJM-RS Ap. 3102/97). No necessrio que o fato ocorra dentro de organizao militar, sendo agravante o fato de o ofendido ser o Comandante da unidade, oficial general ou oficial de dia ou de quarto da unidade ou da embarcao. Trata-se de crime subsidirio, ou seja, a conduta somente pode ser enquadrada no referido dispositivo quando no configure crime mais grave. Ex. se o desrespeito ocorrer por agresso, tratar-se do crime de violncia contra superior.
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Desrespeito a comandante, oficial general ou oficial de servio Pargrafo nico. Se o fato praticado contra o comandante da unidade a que pertence o agente, oficial-general, oficial de dia, de servio ou de quarto, a pena aumentada da metade.
Oficial de Dia o Representante do Comandante da Unidade que opera na rea administrativa como responsvel, durante o seu turno - fora do expediente - pela conservao e guarda da guarnio militar e suas instalaes (art. 194/RISG). Na Marinha do Brasil, recebe a denominao de Oficial de Servio e esse a bordo de navio, em regime de viagem, na estao de controle da manobra, denomina-se Oficial de Quarto. (Dec. 95.480/87) Entendeu o legislador que determinada categoria de militares, devido ao posto e funo, esto a exigir maior considerao e respeito, aumentando a pena imposta aos agentes.
Desrespeito a smbolo nacional Art. 161. Praticar o militar diante da tropa, ou em lugar sujeito administrao militar, ato que se traduza em ultraje a smbolo nacional: Pena - deteno, de um a dois anos.
Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor pratica ato de desrespeito ao Smbolo Nacional. O crime de desrespeito a smbolo nacional consiste na conduta do militar que, quando diante da tropa, ou em lugar sujeito
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administrao militar, como no quartel, atravs de gestos, atitudes ou palavras, insulta, afronta ou ofende a smbolo nacional. Lembrando, segundo a Constituio15, so smbolos nacionais: 1) a bandeira nacional, 2) o hino nacional, 3) as armas nacionais e 4) o selo nacional.
Despojamento desprezvel Art. condecorao 162. militar, Despojar-se insgnia ou de uniforme, por distintivo,
menosprzo ou vilipndio: Pena - deteno, de seis meses a um ano. Pargrafo nico. A pena aumentada da metade, se o fato praticado diante da tropa, ou em pblico.
Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor arranca, por menosprezo ou por vilipndio, no todo ou em parte, uniforme, condecorao, insgnia ou distintivo. O ncleo do tipo consiste em despojar-se, que significa despirse, privar da posse. O agente assim procede por desprezo, desdm ou ainda por menoscabo, que constituem o elemento subjetivo do tipo (dolo especfico). Na modalidade qualificada, exige-se que haja a apreenso do fato pela tropa ou pelo pblico.
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Art. 13. 1 - So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais.
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CAPTULO V
DA INSUBORDINAO A insubordinao gnero do qual so espcies a Recusa de Obedincia, a Oposio ordem de sentinela, a Reunio ilcita e a Publicao ou crtica indevida. Assim lembre-se da seguinte esquematizao:
Recusa de Obedincia
Reunio ilcita
Insubordinao
Oposio ordem de sentinela
Publicao ou crtica indevida
Recusa de obedincia Art. 163. Recusar obedecer a ordem do superior sbre assunto ou matria de servio, ou relativamente a dever impsto em lei, regulamento ou instruo:
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Pena - deteno, de um a dois anos, se o fato no constitui crime mais grave.
Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor recusa obedincia ordem, seja por ao, seja por omisso, contudo sempre acompanhado de afronta autoridade que determinou ou que est fazendo cumprir a ordem, bem como afronta disciplina. Ferreira (pg. 94) define o crime de insubordinao como o fato de o militar negar-se a obedecer ordem do superior hierrquico, relativo a servio ou dever imposto em lei, regulamento ou instruo. E alerta que, diante do conceito atual de motim, com reduo do nmero de agentes, sem dvida alguma diminuram, sensivelmente as condutas delituosas definidas como insubordinao enquanto o motim teve seu alcance ampliado. Assim, bastam dois ou mais militares recusarem obedecer a qualquer tipo de ordem e a conduta migrar para o crime do art. 149, I do CPM, configurando o crime de MOTIM. A insubordinao ficar restrita, portanto, ao estreito limite de recusa em obedecer a ordem relativa a servio ou dever imposto em lei, regulamento ou instruo, praticada por apenas um militar. O objeto da recusa do superior hierrquico, desde que relativa ao dever imposto em lei, regulamento ou instruo. O conceito de ordem , segundo HERRERA a expresso da vontade do superior dirigida e um ou mais inferiores determinados para que cumpram com uma absteno no interesse do servio (Apud Jos da Silva LOUREIRO NETO (pg. 131). Esta ordem deve ser imperativa, importando em uma exigncia para o inferior; pessoal, devendo ser dirigida a um ou mais inferiores determinados, sem ser de carter geral; e concreta, ou
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seja, pura e simples, pois seu cumprimento no deve estar sujeito apreciao do subordinado. Finalmente, a ordem tem que estar relacionada lei, regulamento ou instruo. No aceita a modalidade culposa nem a tentativa.
CESPE 2007 DPU DEFENSOR PBLICO FEDERAL O crime de recusa de obedincia (art. 163 do CPM) espcie do gnero insubordinao. Certo Comentrio: A recusa de obedincia espcie do gnero insubordinao, o que se verifica diante de sua localizao topogrfica, pois est prevista no art. 163 inserida no captulo V da insubordinao, no CPM. Observar a esquematizao grfica feita acima.
Oposio a ordem de sentinela Art. 164. Opor-se s ordens da sentinela: Pena - deteno, de seis meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor se ope, seja da forma que for, ordem da Sentinela. Sentinela o militar legalmente encarregado de guardar, com ou sem armas, determinado lugar sob administrao militar, usando os acessrios que indiquem encontrar-se em servio. Prevalece o entendimento de que o crime comum, pois, conforme se afirma, o delito ratione materiae, por no exigir qualidade especial do agente.
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de extrema relevncia destacar, mormente se pensando em questes objetivas, que, no s em relao ao crime de oposio ordem de sentinela, mas de todos os previstos no captulo de insubordinao, que tais delitos so chamados de subsidirios, ou seja, s so aplicados se o fato no constitui crime mais grave.
Reunio ilcita Art. 165. Promover a reunio de militares, ou nela tomar parte, para discusso de ato de superior ou assunto atinente disciplina militar: Pena - deteno, de seis meses a um ano a quem promove a reunio; de dois a seis meses a quem dela participa, se o fato no constitui crime mais grave.
Crime impropriamente militar.
Consumao: ocorre quando a reunio acontece, com a presena de pelo menos dois militares, pois at ento, no h falar em promover, j que no existiu, nem em tomar parte, pelo mesmo motivo. No se exige, no entanto, ..., que ocorra a efetiva discusso dos assuntos grafados no tipo.16
Publicao ou crtica indevida Art. 166. Publicar o militar ou assemelhado, sem licena, ato ou documento oficial, ou criticar publicamente ato de seu superior ou assunto atinente disciplina militar, ou a qualquer resoluo do Governo:
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Pena - deteno, de dois meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Crime propriamente militar. Consumao: ocorre com a publicao do ato ou do documento em questo, sendo indiferente para o tipo estudado que algum tenha acesso publicao. Basta que, potencialmente, possa ela chegar ao conhecimento de algum, configurando-se, pois, em crime de perigo abstrato, o que tambm leva concluso de que no se exige para a configurao do delito que a veiculao da informao lese efetivamente a disciplina ou a autoridade militares. Na modalidade fazer crtica, o crime se consuma com a externalizao do pensamento crtico, desde que publicamente, exigindo-se, porm, nessa modalidade, que pessoas apreendam as crticas publicadas (crime de perigo concreto).17 crime militar ratione personae, exigindo-se a condio de militar do sujeito ativo. O tipo penal em questo tipifica condutas distintas: o publicar, sem licena, ato ou documento oficial; e o criticar publicamente ato de seu superior ou assunto atinente disciplina militar, ou a qualquer resoluo do governo. O tipo objetiva a manuteno da disciplina e o respeito hierarquia, que devem ser mantidos em todas as circunstncias da vida entre militares da ativa, da reserva e reformados (art. 9, inciso III, do CPM). Tambm nacionais
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se
considera e
inconcebvel
crtica
qualquer base na
resoluo do governo, uma vez que as Foras Armadas so instituies permanentes regulares, organizadas com
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hierarquia e na disciplina, sob autoridade suprema do Presidente da Repblica (CF/88, art. 142). Na mesma medida, as polcias militares e corpos de bombeiros militares, foras auxiliares e reserva do Exrcito, subordinam-se, juntamente com as polcias civis, aos governadores dos Estados (CF, art. 144, 6). CAPTULO VI DA USURPAO E DO EXCESSO OU ABUSO DE AUTORIDADE
Assuno de comando sem ordem ou autorizao Art. 167. Assumir o militar, sem ordem ou autorizao, salvo se em grave emergncia, qualquer comando, ou a direo de estabelecimento militar: Pena - recluso, de dois a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave.
Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor determinar a prtica do ato administrativo ou operacional prprio de Comandante ou Diretor, ainda que tal ato no se efetive. Trata-se de crime militar prprio, ratione personae. A conduta tpica usurpar o comando ou a direo de estabelecimento militar. Usurpar significa apossar-se, apoderar-se. Em princpio toda assuno de comando ou direo de estabelecimento militar por militar est sujeita a ordem de seus superiores nesse sentido.
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Conservao ilegal de comando Art. 168. Conservar comando ou funo legitimamente assumida, depois de receber ordem de seu superior para deix-los ou transmiti-los a outrem: Pena - deteno, de um a trs anos.
Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor determinar a prtica do ato administrativo ou operacional prprio de Comandante, ou de outra funo, ainda que tal ato no se efetive. O militar que continua a exercer o comando de uma tropa ou qualquer funo, mesmo depois de ter recebido a ordem do superior hierrquico, para deix-los ou transmiti-los a outrem, est dando aos seus atos um falso poder resultante de autoridade que no tem mais.
Operao militar sem ordem superior Art. 169. Determinar o comandante, sem ordem superior e fora dos casos em que essa se dispensa, movimento de tropa ou ao militar: Pena - recluso, de trs a cinco anos. Forma qualificada Pargrafo nico. Se o movimento da tropa ou ao militar em territrio estrangeiro ou contra fra, navio ou aeronave de pas estrangeiro: Pena - recluso, de quatro a oito anos, se o fato no constitui crime mais grave. Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor der a ordem de movimentao da tropa ou da ao militar, no sendo necessrio que a determinao seja cumprida.
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crime militar prprio, ratione personae. ordem superior, em cumprimento a
O deslocamento de tropa militar se faz sempre em obedincia planos de operaes preestabelecidos nos casos de manobras ou para cumprir sua finalidade de defesa do ptria, garantia dos poderes constitudos e, tambm da lei e da ordem. Os casos em que se dispensa a ordem superior, podem ser exemplificadas nas hipteses de estado de necessidade e fora maior.
Ordem arbitrria de invaso Art. 170. Ordenar, arbitrriamente, o comandante de fra, navio, aeronave ou engenho de guerra motomecanizado a entrada de comandados seus em guas ou territrio estrangeiro, ou sobrevolos: Pena - suspenso do exerccio do psto, de um a trs anos, ou reforma. Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor d ordem para o ingresso em territrio estrangeiro, no sendo necessrio que a determinao seja cumprida. Logo, o crime estar consumado mesmo que no haja movimentao da tropa ou a ao militar, que, se acontecer, poder configurar crime mais grave, como, por exemplo, o previsto no art. 136 do CPM Hostilidade contra pais estrangeiro. Porm, se a entrada em territrio estrangeiro for feita com o fim de praticar ato de jurisdio em nome do Brasil, o tipo penal se desloca para o art. 139 do CPM. Trata-se de delito de fronteira, local de maior probabilidade de sua ocorrncia. O delito em questo viola a soberania do pas estrangeiro e coloca em risco as relaes diplomticas deste com o Brasil.
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Uso indevido por militar de uniforme, distintivo ou insgnia Art. 171. Usar o militar ou assemelhado, indevidamente, uniforme, distintivo ou insgnia de psto ou graduao superior: Pena - deteno, de seis meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor usa pea (prpria de superior) a que no faz jus, independentemente de praticar ou no o ato de passar-se por superior. Basta a demonstrao de que sua conduta era capaz de confundir os que ele eventualmente interagissem, gerando, portanto, um risco disciplina e autoridade militares (crime de perigo concreto).18 O crime se refere ao militar que se apresenta indevidamente fardado, em posto ou graduao superior sua, afrontando os pilares da disciplina e hierarquia. O termo indevidamente abrange inclusive os inativos, interpretao que decorre do art. 12 CPM juntamente com a Smula 57 do STF: Art. 12. do CPM: O militar da reserva ou reformado, empregado na administrao militar, equipara-se ao militar em situao de atividade, para o efeito da aplicao da lei penal militar. Smula 57 do STF: Militar inativo no tem direito ao uso do uniforme fora dos casos previstos em lei ou regulamento.
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crime de natureza subsidiria, caracterizada pela expresso se o fato no constitui crime mais grave.
Uso indevido de uniforme, distintivo ou insgnia militar por qualquer pessoa Art. 172. Usar, indevidamente, uniforme, distintivo ou insgnia militar a que no tenha direito: Pena - deteno, at seis meses.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor usa uniforme, distintivo ou insgnia a que no faz jus, independentemente de ele, se civil, praticar ou no ato passando-se por militar ou, se militar, praticar ato especificamente respaldado por curso, estgio, classificao em Unidade, funo, representados pelo distintivo ou insgnia, bastando, como no tipo anterior, a demonstrao de que sua conduta era capaz de confundir os que com ele eventualmente interagissem, gerando, portanto, risco disciplina e autoridade militares (crime de perigo concreto).19
Abuso de requisio militar Art. 173. militar, Abusar os do direito de requisio ou excedendo podres conferidos
recusando cumprir dever impsto em lei: Pena - deteno, de um a dois anos.
Primeiramente deve-se registrar que a requisio uma das formas de interveno do Estado na propriedade particular. A requisio que se originou no mbito militar, atualmente instituto
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geral do Direito Administrativo previsto na Constituio Federal no art. 5, no inciso XXV. Adverte Clio Lobo, que segundo CIARDI delito prprio de tempo de guerra, mas no se pode excluir a hiptese de, em determinada contingncia proceder-se a requisies, em tempo de paz. Contudo, at mesmo em razo de sua localizao topogrfica (Crimes em temop de paz) o delito pode ser cometido em tempo de paz, por exemplo durante a vigncia do Estado de Defesa ou de Stio, decretados com fundamento nos art. 136 e 137 da CF/88. Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor tira da esfera de vigilncia do proprietrio a parcela ou a coisa de que no precisa, quando requisita o servio ou quando se nega a cumprir imposio de lei ou regulamento de lei, por exemplo, emitir o recibo daquilo que retirou de terceiro.
Rigor excessivo Art. 174. Exceder a faculdade de punir o subordinado, fazendo-o com rigor no permitido, ou ofendendo-o por palavra, ato ou escrito: Pena - suspenso do exerccio do psto, por dois a seis meses, se o fato no constitui crime mais grave. Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor publica a punio indevida ou quando ofende seu subordinado por palavra ou ato, ou, ainda, quando lhe impe o cumprimento do corretivo em local incompatvel com a sobrevivncia humana digna.
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um crime militar prprio, ratione personae. superior para disciplinar os subordinados.
Trata-se de uma forma de abuso de autoridade, exercida pelo Nesse aspecto, observa bem Cruz e Miguel que: Os abusos eventualmente observados em atos de superior hierrquico sem relao com a imposio de pena disciplinar podero configurar outros crimes militares (exemplos: violncia contra inferior, injria, leso corporal) ou na ausncia de tipificao no CPM, algum fato descrito na lei de Abuso de Autoridade20 (lei 4898/65). Exige-se a condio especial de superior hierrquico da vtima, especificamente oficial, j que a pena refere-se suspenso do exerccio do posto, que o grau hierrquico do oficial, o que os doutrinadores consideram como injustificada omisso da lei.
Violncia contra inferior Art. 175. Praticar violncia contra inferior: Pena - deteno, de trs meses a um ano. Resultado mais grave Pargrafo nico. Se da violncia resulta leso corporal ou morte tambm aplicada a pena do crime contra a pessoa, atendendo-se, quando fr o caso, ao disposto no art. 159. Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor atinge o subordinado fisicamente. Jos da Silva LOUREIRO NETO exemplifica este fato, alegando estar diante de situaes distintas. A primeira consiste na violncia pura e simples do superior contra o inferior. Se aquele efetuar um empurro contra este e, em seguida, desfere-lhe uma bofetada, ocorre
MIGUEL, Cludio Amin e SOUZA CRUZ, Ione. Elementos de Direito Penal Militar Parte Especial. So Paulo: Mtodo, 2013, p. 102.
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a subsuno do fato ao art. 175, caput. A Segunda situao refere-se violncia praticada pelo superior contra o inferior, mas que resulte leso corporal ou morte. Ainda no mesmo exemplo, se aquele efetuar um empurro contra este e em seguida desfere-lhe um soco no rosto, ocasionandolhe um hematoma, ocorre um concurso formal de crimes (art. 79), pois o agente, mediante uma s ao, praticou dois crimes, a saber: art. 175 c/c o art. 209, isto , somando-se as penas aplicadas. Se ocorrer a hiptese prevista no art. 159, d-se o seguinte: crime preterdoloso ou preterintencional, ocasio em que a conduta do agente produz resultado mais grave que o pretendido. O delito do art. 175 passa a ser considerado delito-base. Assim, se em consequncia do soco desferido pelo superior, vem o inferior sofrer um traumatismo craniano em que sobrevm a morte, responde o agente pelo crime do art. 175 c/c o de homicdio simples (art. 205), que ter a pena diminuda de metade em face da regra disposta na ltima parte do art. 159.
Ofensa aviltante a inferior Art. 176. Ofender inferior, mediante ato de violncia que, por natureza ou pelo meio empregado, se considere aviltante: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Aplica-se o disposto no pargrafo nico do artigo anterior. Crime propriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor atinge o subordinado fisicamente por conduta que o ofenda.
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O vtima.
ato
aviltante,
por
sua
natureza,
aquele
que,
independentemente de outra circunstncia, humilha, envergonha a A ofensa aviltante, que se constituiria em injria real (CPM, art. 217) aqui apenada com mais severidade. CAPTULO VII DA RESISTNCIA
Resistncia mediante ameaa ou violncia Art. 177. Opor-se execuo de ato legal, mediante ameaa ou violncia ao executor, ou a quem esteja prestando auxlio: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Forma qualificada 1 Se o ato no se executa em razo da resistncia: Pena - recluso de dois a quatro anos. Cumulao de penas 2 As penas dste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia, ou ao fato que constitua crime mais grave.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor usa violncia fsica contra o executor da ordem ou quem lhe esteja auxiliando ou, ainda, lhe promove ameaa. Conforme Jos da Silva LOUREIRO NETO, no caso, o agente, civil ou militar, ope-se (de opor, impelir, resistir, recusar) execuo
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do ato legal. Mas, essa oposio deve manifestar-se de duas maneiras: 1) positiva, 2) ou atravs de ameaa, que por definio, constitui a promessa por meio idneo de um mal injusto e grave. O objeto jurdico a autoridade e o prestgio da funo pblica. No caso de ocorrer efeito danoso em razo da conduta do agente, acontece o concurso material de crimes e as penas cumulamse. ou atravs da violncia fsica, ocasio em que o agente resiste ao ato legal mediante pontaps, socos, etc., de forma atuante e
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CAPTULO VIII
DA FUGA, EVASO, ARREBATAMENTO E AMOTINAMENTO DE PRESOS
Fuga de prso ou internado Art. 178. Promover ou facilitar a fuga de pessoa legalmente prsa ou submetida a medida de segurana detentiva: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Formas qualificadas 1 Se o crime praticado a mo armada ou por mais de uma pessoa, ou mediante arrombamento: Pena - recluso, de dois a seis anos. 2 Se h emprgo de violncia contra pessoa, aplica-se tambm a pena correspondente violncia. 3 Se o crime praticado por pessoa sob cuja guarda, custdia ou conduo est o prso ou internado: Pena - recluso, at quatro anos. Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o preso ou submetido medida de segurana detentiva foge, mesmo que seja capturado em seguida. Apesar da identidade de redaes, os crimes do art. 178 do CPM (Fuga de preso ou internado) e art. 351 do CP (Fuga de pessoa presa ou submetida a medida de segurana) se distinguem. Destarte, se o preso estiver recolhido cadeia pblica, penitenciria ou outro estabelecimento prisional comum, ter-se- crime comum, previsto no art. 351 do Cdigo Penal. Por outro lado, se a pessoa estiver recolhida a estabelecimento penal sob Administrao Militar ou em estabelecimento no penal ou prisional (hospital, por exemplo) a competncia ser da Justia Militar, pois tal crime configurar ofensa contra a Ordem Administrativa Militar.
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Quanto aos modos do crime so dois os aspectos considerados: sem ou com violncia contra a pessoa ou coisa. Merece destaque a questo processual da competncia para julgamento do delito de fuga de preso da cadeia pblica, quando a guarda estava confiada a policiais militares. A jurisprudncia tem se inclinada pela competncia da Justia Comum Estadual, entendimento inclusive sintetizado pela smula 75 do STJ: Compete justia comum estadual processar e julgar o policial militar por crime de promover ou facilitar a fuga de preso de estabelecimento penal.
Modalidade culposa Art. 179. Deixar, por culpa, fugir pessoa legalmente prsa, confiada sua guarda ou conduo: Pena - deteno, de trs meses a um ano.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o preso foge, mesmo que seja capturado em seguida. O dispositivo encontra identidade com o 4 do art. 351 do CP. Acontece o delito quando o responsvel pela guarda ou conduo age com culpa, ou seja, deixa de empregar a cautela ou ateno necessria em face das circunstncias. A lei exige, para a ocorrncia do delito em estudo, uma qualidade especfica do agente do fato, que seja o carcereiro ou condutor do preso, que uma funo momentnea, exercida pelo agente em relao ao preso ou conduzido.
Evaso de prso ou internado

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Art. 180. Evadir-se, ou tentar evadir-se o prso ou internado, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de um a dois anos, alm da correspondente violncia. 1 Se a evaso ou a tentativa ocorre mediante arrombamento da priso militar: Pena - deteno, de seis meses a um ano. Cumulao de penas 2 Se ao fato sucede desero, aplicam-se cumulativamente as penas correspondentes.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor pratica o ato de violncia e atinge a pessoa, ou ainda destri ou inutiliza, total ou parcialmente, o mecanismo de segurana de algum acesso que impea a sua sada, tudo isso com o intuito de fugir, mesmo que no consiga.
Arrebatamento de prso ou internado Art. 181. Arrebatar prso ou internado, a fim de maltrat-lo, do poder de quem o tenha sob guarda ou custdia militar: Pena - recluso, at quatro anos, alm da correspondente violncia.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre quando o autor consegue tirar o
preso ou internado do poder daquele que o guardava. No exige que o preso seja efetivamente maltratado, mas somente que haja essa finalidade.
70
Aps o seu recolhimento priso, o preso passa a ter direito de ver respeitada sua integridade fsica e moral, impondo-se s autoridades o dever de preserv-las (CF/88, art.5, XLIX).
Amotinamento Art. 182. Amotinarem-se presos, ou internados, perturbando a disciplina do recinto de priso militar: Pena - recluso, at trs anos, aos cabeas; aos demais, deteno de um a dois anos. Responsabilidade de participe ou de oficial Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem participa do amotinamento ou, sendo oficial e estando presente, no usa os meios ao seu alcance para debelar o amotinamento ou evitar-lhe as conseqncias.
Crime impropriamente militar. Consumao: ocorre com a deflagrao do amotinamento, com a prtica de atos que perturbem a disciplina do recinto.
Grande abrao e at a prxima aula! Prof. Pablo Farias Souza Cruz
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