EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DA 2 VARA DA SUBSEO JUDICIRIA DE SANTARM/PA

Processo n 3883-98.2012.4.01.3902

O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, oficiando no feito os Procuradores da Repblica subscritos, vem, perante V. Exa., em razo da deciso liminar de fls. 927/935, mais especificamente do seu item d, apresentar subsdios para a realizao da Consulta Livre, Prvia e Informada (CLPI) s populaes indgenas e s comunidades tradicionais, em consonncia Conveno 169 da OIT, nos termos a seguir expostos. A presente Ao Civil Pblica foi proposta pelo MPF com a finalidade de que fossem suspensos quaisquer atos tendentes construo da UHE So Luiz do Tapajs at que (i) fossem ouvidas as populaes indgenas e as populaes tradicionais, de maneira prvia, livre e informada, nos termos da Conveno 169 da OIT, bem como at que (ii) fossem realizadas as avaliaes ambientais integrada e estratgica referentes bacia hidrogrfica do Rio Tapajs. Na deciso liminar mencionada, restou determinado, no seu item d, que o Ministrio Pblico Federal, em 60 (sessenta) dias adote providncias para a oitiva das comunidades indgenas referidas no item b, indicando forma (formato), quais so suas lideranas aptas e legitimadas a represent-las, locais, datas de sua audincia (sendo que neste ltimo caso podem ser ajustadas por acordo entre as partes). Hoje, dia 04/02/2013, vence o prazo de 60 dias conferidos ao Ministrio Pblico Federal para apresentar suas contribuies para a realizao da CLPI.

Relato dos fatos ocorridos em dezembro de 2012 e janeiro de 2013.

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Na tentativa de dar cumprimento ao estabelecido na Conveno 169 da OIT, este rgo Ministerial iniciou, em dezembro de 2012, dilogo com a Unio, ente responsvel pela concretizao da CLPI. Mais especificamente em 13 de dezembro de 2012, foi realizada reunio na 6 Cmara de Coordenao e Reviso da Procuradoria Geral da Repblica em Braslia, na qual estiveram presentes representantes do MPF, da UNIO (Advocacia-Geral da Unio e Ministrio de Minas e Energia), da FUNAI e da ANEEL (todos doravante denominados de Governo Federal), rus desta ACP (vide Memria da Reunio em anexo). Na oportunidade, os representantes do Governo Federal esclareceram o que tinha sido feito at ento para tentar regulamentar a CLPI da Conveno 169 da OIT. A situao preocupante. Embora o Brasil tenha ratificado a Conveno 169 da OIT em julho de 2002 e esta tenha entrado em vigor no Ordenamento Jurdico Brasileiro em julho de 2003, apenas em 2012 o Governo montou um Grupo de Trabalho (GT) para discutir a regulamentao da CLPI. O Governo Federal at hoje nada tem de concreto sobre a maneira de realizar o procedimento de consulta. O MPF alertou acerca das possveis consequencias negativas para o Estado brasileiro, caso continue descumprindo reiteradamente a Conveno 169 da OIT, citando os exemplos (vide decises j colacionadas na inicial desta demanda) de Estados que foram condenados em Cortes Internacionais de Direitos Humanos por descumprirem os direitos fundamentais dos povos indgenas e das populaes tradicionais. Nessa reunio ocorrida em dezembro, ficou acertado que outro encontro ocorreria em janeiro para discutir o assunto, bem como foi suscitada a possibilidade de MPF e Governo Federal peticionarem conjuntamente a este Juzo com vistas a suspender o prazo concedido na alnea d da deciso, uma vez que, em conjunto, arquitetavam um acordo sobre a metodologia da consulta. Em 17 de janeiro de 2013, representantes do Governo Federal e do MPF novamente se reuniram, desta vez no Palcio do Planalto, em Braslia (vide Memria de Reunio em anexo). Por parte do Governo, foi apresentado o cronograma para o licenciamento da UHE So Luiz do Tapajs. Segundo relatos, a perspectiva do Governo seria de realizar a CLPI at agosto deste ano. Contudo, o Governo Federal no sabe ainda como o procedimento ser realizado, nem quais comunidades sero ouvidas. O representante do MPF, novamente, mencionou a preocupao acerca da situao. Primeiro porque no existe no Governo qualquer regulamentao geral sobre a CLPI. O GT, criado em 2012, muito pouco avanou. Segundo, porque especificidades da regio do Tapajs complicam o processo. H que se dizer que vem ocorrendo enorme presso por parte do Governo

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Federal sobre as comunidades indgenas. Foi realizada reunio com algumas lideranas indgenas em novembro de 2012, em Itaituba/PA, na qual estavam presentes representantes da FUNAI de Braslia e da Eletrobrs. Foi dito aos indgenas que deveriam aceitar o que lhes estava sendo imposto, caso contrrio poderiam ser alvo da Fora Nacional de Segurana. Na viso do MPF, isso claramente uma ameaa. Como se pretende alcanar um dilogo nesses termos? Diante das dificuldades encontradas, Governo Federal e MPF concordaram em peticionar conjuntamente a este Juzo para pedir a suspenso do prazo da alnea d da deciso. Em 31/01/2013, em Braslia, na sede da Advocacia-Geral da Unio, foi realizada uma terceira reunio. Aqui novamente ficou acertado entre o MPF e as representantes da Procuradoria-Geral da Unio e da Procuradoria-Geral Federal que todos peticionariam em conjunto para, diante das dificuldades at ento encontradas, pedir a suspenso do prazo mencionado. Entretanto, o Governo Federal, no dia seguinte, 01/02/2013, sem maiores esclarecimentos, informou que no iria apresentar a petio conjunta com o MPF.

A problemtica envolvendo a Consulta

A CLPI da Conveno 169 da OIT uma oportunidade para que os povos indgenas e as populaes tradicionais, recorrentemente ofendidos em seus direitos fundamentais, possam dialogar com as instncias de poder quando uma poltica estatal qualquer vai lhes afetar o modo de vida. Considerando que configura importante instrumento para a concretizao de direitos humanos, a CLPI no pode ser considerada um ato meramente formal para a realizao de determinada poltica pblica. A realizao do procedimento de maneira aodada, sem qualquer planejamento, em contrariedade com a Conveno 169 (porquanto no esta sendo feita de maneira livre e prvia), ofende os mais comezinhos princpios de direitos humanos, bem como afeta diretamente o postulado da Dignidade da Pessoa Humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil e de todo o Ordenamento Jurdico brasileiro. Algumas dificuldades no esto sendo enfrentadas pelo Governo Federal e merecem ser citadas aqui. Para tanto, e, considerando no haver regulamentao da CLPI e tampouco precedentes em mbito interno, buscou-se no direito comparado alguns parmetros que merecem ser apontados, em especial no Projeto de Lei Estatutria da Repblica da Colmbia, cujo teor segue anexado.

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Quem deve ser ouvido

A CLPI deve abarcar as populaes indgenas e os povos tradicionais afetados pela UHE So Luiz do Tapajs. Portanto, no deve ficar restrita apenas s populaoes indgenas em um raio de 40 km de distncia do local exato do empreendimento, como pretende fazer o Governo Federal. Devem tambm ser ouvidas as populaes indgenas que, mesmo no estando no raio do empreendimento, retiram sua sobrevivncia da Bacia do Tapajs. Mais do que isso. Nos termos da Conveno 169 da OIT, devem ser ouvidas tambm as populaes tradicionais ribeirinhas, motivo pelo qual o pedido do MPF na presente demanda abarca tambm as populaes tradicionais. evidente que a construo de uma Hidreltrica impacta em todo o regime de guas de determinado rio. indefensvel entender que isso no afeta o modo de vida de populaes indgenas e tradicionais que vivem da pesca ou da explorao de outros de recursos naturais ao longo da Bacia do Tapajs. A ttulo de exemplo, como contribuio do procedimento de CLPI, segue em anexo tabelas que elenca comunidades indgenas localizadas na regio da Bacia do Rio Tapajs e podem ser afetadas pela UHE So Luiz. Em suma, os processos de consulta devem servir s comunidades que atendam aos seguintes critrios: a) possuir uma relao ancestral com o territrio b) ter vida prpria de comunidade com mecanismos de auto-governana c) auto-reconhecer-se como pertencente a um grupo tnico reconhecido constitucionalmente d) Possuir identidade cultural e histrica distinta em seus costumes. Outro problema. A prpria definio das lideranas a serem consultadas depende da comunidade que ser ouvida e de suas caractersticas. Existem comunidades que apresentam diferentes tipos e nveis de liderana. Apenas atravs da oitiva das prprias comunidades afetadas que se poder identificar o legitimado de cada grupo para manifestar a opinio da comunidade. Ou seja, as comunidades consultadas devem tambm participar da prpria formulao dos moldes da CLPI. Note-se que a consulta no se trata de um s ato, nos moldes de uma audincia pblica, mas sim um complexo procedimento, que envolve necessariamente a informao prvia. E esta informao deve ser transmitida a todos, no apenas s lideranas.

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Assim, o MPF indica que, durante a fase da abertura, sejam colhidas de cada um dos grupos as identificaes das lideranas que, posteriormente, se manifestaro pela comunidade, se o processo decisrio da comunidade assim estabelecer.

Dos princpios que devem ser observados para a realizao da CLPI.

Como contribuio, o MPF apresenta (vide documento em anexo) estudo elaborado pela Rede de Cooperao Alternativa (RCA), juntamente com a Associao Brasileira de Antropologia (ABA), o Instituto de Estudos Socioeconmicos (Inesc) e o Centro de Pesquisa e Ps-Graduao sobre as Amricas (Ceppac), da Universidade de Braslia. Todos promoveram, entre os dias 9 e 12 de outubro de 2011, uma oficina-seminrio sobre a aplicao do Direito de Consulta Livre, Prvia e Informada (CLPI) dos povos indgenas e comunidades tradicionais no Brasil. Trata-se de documento elaborado por especialistas no assunto que pode balizar a anlise deste Juzo acerca do cumprimento da Conveno 169 da OIT. Em relao ao momento da consulta, ressalta-se que esta deve ser prvia deciso administrativa ou legislativa emitida pelo Estado ainda no incio dos processos de planejamento, devendo o procedimento ser iniciado pelo Estado, tendo os povos indgenas o direito de solicitar sua realizao. Quanto aos responsveis pela CLPI, registra-se que a consulta deve ser feita pelo rgo do Estado com competncia para decidir sobre a matria objeto de consulta, bem seja o Congresso Nacional para o caso de decises legislativas ou, os rgos do poder executivo, em todos seus nveis, para os casos de decises administrativas. Na hiptese, compete Unio realizar a consulta para a UHE So Luiz do Tapajs. O Estado deve garantir uma interlocuo articulada e coordenada com os povos indgenas, envolvendo todos os setores responsveis pelo contedo e execuo das decises objeto da consulta. Durante os processos de consulta, alm dos povos indgenas e do Estado, deve participar um terceiro ator responsvel por velar pelo cumprimento das leis. recomendado que o Ministrio Pblico Federal participe, como fiscal, de todos os processos de consulta. Em relao s regras do processo de consulta, estas devem ser definidas conjuntamente entre os povos afetados e o Estado. Tais regras acordadas sero expressas em um Plano de Consulta, que conter como mnimo: - Os interlocutores por parte do Estado e dos povos indgenas; - Os procedimentos adequados (prazo, assessoria tcnica e modos de tomada de deciso); - O cronograma, que deve contemplar o tempo do processo

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de compreenso e deliberao interna dos povos indgenas; - A forma em que a informao ser disponibilizada, bem como os recursos necessrios para sua compreenso; - Traduo nas lnguas dos povos indgenas envolvidos no processo, quando houver necessidade; - A informao completa, independente e oportuna. Observa-se que, no caso da UHE So Luiz do Tapajs, inexiste qualquer Plano de Consulta elaborado pelo Governo Federal. O Estado dever garantir aos povos indgenas tempo suficiente para a discusso, reflexo e deliberao sobre o assunto, bem como dever garantir informao suficiente, adequada e oportuna para o processo de consulta. Os recursos necessrios para o processo de consulta sero arcados tambm pelo Estado. Finalmente, merecem destaque os princpios mais importantes que devem ser observados para a realizao da CLPI. A aplicao desse direito deve atender diversidade tnica existente na regio, sendo flexvel tanto nos procedimentos para cada consulta como no tempo necessrio para sua execuo (Flexibilidade). Os processos de consulta devem ser realizados de boa-f , com apresentao de informao verdica, completa e oportuna. A boa-f deve tambm se manifestar na vontade do Estado de chegar a um acordo ou obter o consentimento dos povos indgenas (Boa-f ). Os processos de consulta devem ser pblicos e divulgados de forma adequada aos povos indgenas (Transparncia). Os processos de consulta devem ser livres de qualquer tipo de presso poltica, econmica ou moral (Livre). Os processos de consulta devem respeitar as formas prprias de representao e de tomada de deciso dos povos indgenas participantes da consulta (Representatividade Indgena). Deve-se ressaltar que os processos de consultas somente devero ser realizados pelo Estado, pois este quem deve garantir os recursos necessrios para a execuo de todo o processo, includa a articulao e a preparao dos povos indgenas (Responsabilidade pblica). As regras do processo de consulta devero ser decididas conjuntamente entre os povos indgenas afetados e o Estado (Participativo). O resultado do processo de consulta deve incorporar e respeitar a deciso dos povos indgenas. A Consulta Livre, Prvia e Informada deve ser entendida como um processo e no como um evento, como um instrumento de dilogo entre o Estado e os povos indgenas (Dilogo).

Das fases do procedimento de consulta

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O processo de consulta deve ter fases que so apresentadas a seguir: ABERTURA. A fase de abertura deve ser construda da seguinte forma: a) Convocao. O responsvel pela consulta deve enviar um comunicado oficial para as instncias de representao chamando o incio da consulta. Esta comunicao deve explicitar de forma clara a medida a ser consultada. b) Socializao preliminar do contedo. Na reunio inicial do processo de consulta a instituio consulta. c) Identificao dos representantes das comunidades. Estudos antropolgicos devero ser realizados e apresentados em relatrio que consubstanciar, ao final, o rol de lideranas de cada grupo a ser consultado. d) Resposta inicial das comunidades sobre o contedo da consulta. Este momento no representa a opinio sobre o mrito da consulta, mas to somente acerca da amplitude do seu objeto, uma vez que as comunidades podem considerar que h outros aspectos do projeto que devem ser consultados. Neste caso, o contedo da consulta deve ser ampliado. e) Definio da metodologia. O responsvel pela consulta apresentar uma proposta de metodologia para a sua concretizao, que respeite as caractersticas culturais dos povos. As comunidades consultadas apresentaro sugestes e/ou contrapropostas de metodologia at que se chegue a um consenso, que, por fim, dar ensejo formulao de um protocolo, que dar incio segunda fase. A metodologia estabelecer, no mnimo, as atividades e seu cronograma. SOCIALIZAO. Uma vez estabelecida a metodologia a ser utilizada, se iniciar o processo de socializao da medida. O objetivo desta fase garantir a divulgao e compreenso do projeto, bem como colher sugestes com as comunidades. Esta fase deve compreender o seguinte: a) Presena dos representantes do Governo Federal perante as comunidades. Nas reunies de socializao ser necessria a presena de representantes do Governo Federal perante as comunidades, que ser responsvel pela explicao das medidas e como responder s preocupaes que surgem. De cada reunio realizada deve ser elaborada pelo representante do Governo uma ata com as observaes e propostas das comunidades. b) Presena de intervenientes: representantes do Ministrio Pblico Federal, Fundao Nacional do ndio, Fundao Palmares, Defensoria Pblica da Unio, IBAMA e demais entidades que possuam interesse no assunto. A fim de garantir a lisura da fase de socializao, todos os atores tero voz nas reunies, podendo levar tcnicos que
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responsvel pela medida apresentar o contedo geral do projeto, obra ou

atividade, e, especificamente os aspectos que geraro impacto direto e sero objeto da

contribuam com as discusses sobre o projeto. c) Workshops de impactos e adoo de medidas de manejo. Durante esta fase, o responsvel pela consulta deve conduzir e acompanhar a realizao de workshops de impacto e adoo de medidas de manejo, identificando medidas de gesto, preveno, mitigao, controle, ajuste, correo, ou compensao entre os envolvidos no processo de consulta prvia. COLETA E CONSOLIDAO DAS PROPOSTAS. Das propostas apresentadas pelas comunidades e demais atores intervenientes do procedimento, se elaborar uma sistematizao que permitir a seleo da proposta mais pertinente e oportuna, sendo possvel a combinao de trechos de cada uma a ensejar uma nova proposta. Uma vez acordadas as medidas de gesto, preveno, mitigao, controle, ajuste, correo, ou compensao elas sero registradas em ato assinado pelos participantes do processo.

Essas so as premissas sobre as quais a CLPI para a UHE So Luiz do Tapajs deve ser realizada. O que no se pode perder de vista que empreendimentos como o ora em anlise no podem desconsiderar o fator humano, em especial o que est imbricado a um modo de vida tradicional de uma minoria, que vive em harmonia com o meio ambiente e preservao da biodiversidade. preciso, assim, que estes povos possam ser ouvidos e que sua posio seja considerada, pois este o nico modo de resguardar a mnima dignidade a estes que esto ameaados de terem sua terra, sua casa invadida para a manuteno de um modo de vida majoritrio.

Dos requerimentos

Considerando, nesse contexto, a falta de disposio dos rus para chegar a um processo negociado em relao ao modo de concretizao da Consulta Livre Prvia e Informadas dos Indgenas e Povos Tradicionais que possuem seu modo de vida atrelado Bacia do Tapajs, pugna-se pela interveno deste MM. Juzo, para que seja realizada a Consulta nos moldes acima indicados, mantida a paralisao total em relao ao empreendimento, at que concluam todas as fases da CLPI.

Santarm, 04 de fevereiro de 2013.

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FELIPE BOGADO Procurador da Repblica

LUIZ ANTONIO MIRANDA AMORIM SILVA Procurador da Repblica

ANEXOS

MEMRIA DE REUNIO DE DEZEMBRO, NA PGR.

MEMRIA DA REUNIO DE JANEIRO, NO PALCIO DO PLANALTO.

TABELAS COM AS COMUNIDADES INDGENAS NA REGIO DO RIO TAPAJS.

PROPOSTA DE DIRETRIZES PARA A REGULAMENTAO DA CLPI.

PROJETO DE LEI SOBRE A CONSULTA PRVIA REPBLICA DA COLMBIA

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