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DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

1. TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: Antes de adentrar no texto constitucional consideraes sobre os institutos a serem estudados. necessrio tecer

- NATUREZA Fundamentalmente tanto os direitos humanos como os direitos fundamentais so expresses que resguardam a liberdade e a igualdade dos indivduos, sendo que a doutrina entende residir diferena no mbito de sua aplicao, os direitos humanos no plano internacional (positivados por meio de tratados convenes, pactos, etc.), e os direitos fundamentais no interno (no texto constitucional)., assim, sua natureza norma constitucional positiva.

- DIREITOS E GARANTIAS Apesar da diferena entre as expresses serem tnues, deve-se observar cada um de maneira diferente para no haver um leitura errnea do texto constitucional. Direitos fundamentais tm carter meramente declaratrio, enquanto as garantias so assecuratrias. Nessa esteira, quando o legislado constitucional mencionou que o direito est assegurado ou garantido, ele quis afirmar que aquele texto uma garantia do indivduo ou da coletividade.

- CLASSIFICAO Havendo diversas classificaes doutrinrias, o primeiro enfoque est no aspecto do contedo e da proteo que exerce:

Quanto ao contedo:

a) Direitos fundamentais protetivos de liberdade, tambm denominados direitos de resistncia, so constitudos das chamadas clusulas limitativas do Estado, voltadas a fixar os limites de atuao estatal diante das liberdades do indivduo. Ex:

b) Direitos protetivos do indviduo diante das necessidades materiais, que so aqueles predispostos a medidas compensatrias das desigualdades sociais, objetivando, em ltima anlise, propiciar vida digna a todos. Ex: c) Direitos protetivos da preservao do ser humano, tambm denominados direitos de solidariedade, voltados preservao da espcie humana. Ex: direito paz, direito comunicao social, etc. Classificao Jurdico-Positivista Essa classificao a constante do contedo constitucional vigente: a) Direitos Individuais: regulam as liberdades, restringindo a atuao do Estado em prol do indivduo, que pode reivindic-la individualmente. b) Direitos Coletivos: so aqueles que no podem ser reivindicados individualmente. Esses direitos podem ser difusos (quando as pessoas esto ligadas por circunstncias fticas); coletivos em sentido estrito (quando o liame uma situao jurdica), ou formalmente coletivo (quando a origem do direito comum a todos). Tambm se incluem nesse rol os direitos de associao e reunio. c) Direitos Sociais: so aqueles dispostos no art. 6 da CF. d) Direitos de Nacionalidade: como o nome j expressa so aqueles que versam sobre a aquisio e perda da nacionalidade. e) Direitos e Partidos Polticos: discorrem sobre as regras de aquisio do poder de governar e da aquisio e perda dos direitos polticos, bem como dos entes partidrios. Classificao Evolucionista Essa classificao calcada na historicidade do Direito Constitucional, divide o processo de evoluo em trs geraes (ou dimenses): a) Direitos Fundamentais de Primeira Gerao: Com as Revolues Liberais (Francesa e Americana), o homem iniciou o seu processo de libertao do sistema jurdico-opressor vigente no sculo XVIII. Tambm chamados de direitos civis, ou individuais, e polticos, so instrumentos de defesa do perante o Estado, que tem sua rea de atuao limitada para no interferir arbitrariamente na vida do indivduo, ou seja, um comportamento de absteno (liberdades pblicas negativas ou direitos negativos). b) Direitos Fundamentais de Segunda Gerao: So os direitos sociais, econmicos e culturais. Aps conseguir se libertar da interveno estatal, o ser humano queria avanar na sua condio de elemento primrio da sociedade, garantias de condies materiais mnimas para sua sobrevivncia e dignidade. Nesse passo, urgia requisitar ao Estado a prestao dessas condies, pois o mesmo j se locupletava com taxas e impostos e somente agia como polcia das liberdades negativas. c) Direitos Fundamentais de Terceira Gerao: Pode-se afirmar que a pedra fundamental dessa gerao foram as atrocidades cometidas pelos regimes nazista e fascista. Quando o homem verificou que no basta apenas garantir seu direito liberdade e sobrevivncia, havia outras razes para sua existncia que deveriam ser preservadas, como a paz, o meio-ambiente, a comunicao, etc.

2. DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS (Art. 5, caput) Como j estudado, os direitos individuais e coletivos, em nossa Constituio, foram organizados como espcies do gnero direitos fundamentais. A cabea do artigo 5 prev que os destinatrios desses direitos so ... os brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas..., contudo, em razo da evoluo do Direito Constitucional fato constatar que o destinatrio no so apenas aqueles elencados no permissivo constitucional. Isto porque o constitucionalismo passou a defender a dignidade da pessoa humana, devendo se fazer uma interpretao extensiva deste dispositivo no sentido de assegurar os direitos e garantias individuais a todas as pessoas que estejam em territrio brasileiro e no apenas aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas. 1 2.1 Direito Vida: o direito vida prescinde a qualquer direito fundamental. Nossa Constituio no observa esse direito apenas pelo fato do nascimento, mas sim de toda uma garantia e respeito para que se tenha dignidade em viver. Temos uma exceo encartada na Constituio quanto a esse direito, que diz respeito pena de morte em caso de guerra declarada (art. 5, XLVII, a). Outros valores constitucionais ou direito de terceiros podem mitigar a primazia da vida, como o caso da legtima defesa e o estado de necessidade. O incio da vida tema conturbado, posto que no existe consenso sobre o momento em que ocorre, Marcelo Novelino2 destaca quatro concepes sobre o tema: 2.1.1. Fecundao (ou concepo): Ocorre com a fecundao do vulo pelo espermatozide, resultando o zigoto. Pacto de So Jos da Costa Rica 2.1.2 Nidao: Vida vivel (sete a dez dias aps a fecundao, o zigoto se fixa no tero, o incio da gravidez. 2.1.3 Formao do Sistema Nervoso Central (SNC): Quando o ser passa a sentir dor ou prazer (14 dias aps a concepo). 2.1.4 Capacidade do feto de existir sem a me: Frana, Reino Unido e Estados Unidos (24 a 26 semanas de gestao). 2.2. Princpio da Isonomia (Inciso I): A igualdade o primeiro direito defendido no plano dos direitos fundamentais, isso se deve ao fato de junto com a liberdade ser fator inerente dignidade humana. Entretanto, se nos apegarmos literalmente ao vocbulo ter-se- uma idia inadequada do preceito constitucional. No possvel tratar a todos com as mesmas prticas, o fundamento do princpio tem por fim impedir distines, discriminaes e privilgios arbitrrios, preconceitos, odiosos ou injustificveis. 3 Assim, temos que a aplicao da mxima de Aristteles fundamenta o princpio da isonomia quando preceitua que deve se proporcionar tratamento igual aos iguais e desigual aos desiguais, na medida das suas desigualdades. Para se aferir se a desigualdade deve ser feita uma anlise da situao a partir da discriminao e assim se chegar a uma afinidade com os valores protegidos pela Constituio, por exemplo, o fato de se exigir uma altura mnima
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Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 253. Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 263/265. 3 Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 292.

para o cargo de agente policial. O fato discriminatrio (estatura) perfeitamente razovel com as atribuies do cargo que exige uma compleio fsica mnima para sua eficincia, tal exigncia deve ter previso legal no edital do concurso. Atualmente est em voga discusso sobre o papel das chamadas aes afirmativas, como o sistema de cotas, que est em perfeita consonncia com a reduo das desigualdades sociais.
Na disciplina do princpio da igualdade, o constituinte tratou de proteger certos grupos que, a seu entender, mereciam tratamento diverso. Enfocando-os a partir de uma realidade histrica de marginalizao social ou de hipossuficincia decorrente de outros fatores, cuidou de estabelecer medidas de compensao, buscando concretizar, aos menos em parte, uma igualdade de oportunidades com os demais indivduos, que no sofreram as mesmas espcies de restries. So 4 as chamadas aes afirmativas.

2.3. Princpio da Legalidade (Inciso II) : O preceito de que o indivduo proibido (deixar de fazer) ou obrigado (fazer) a ter uma conduta de acordo com a lei, intenta alcanar a segurana jurdica e estabilidade nas relaes, sejam pblicas ou privadas.
Lei, numa definio trivial. todo comando genrico e abstrato que, aprovado pelo Poder Legislativo, inova o ordenamento jurdico, disciplinando, em nvel imediatamente infraconstitucional, em relaes entre particulares e atividades pblicas. Esse comando genrico e abstrato pode assumir trs formas: obrigao, proibio ou permisso. A norma jurdica, assim, ou obriga, ou probe, ou permite. No existe uma outra 5 possibilidade.

A permisso tanto pode decorrer de uma lei quanto do silncio da regra. 2.3.1 Princpio da Estrita Legalidade : O caput do art. 37 determina que o administrador pblico deva obedecer a alguns princpios na sua atuao, dentre eles est expresso o da legalidade. Desta forma, a Administrao Pblica ser regida dentro daquilo, e somente daquilo que estiver prescrito na lei, sem espao para qualquer tipo de permisso infralegal. uma limitao decorrente do inciso II, do art. 5, sendo mais severo e levando concepo de que a vontade da Administrao Pblica a que decorre da lei. 2.3.2. Princpio da Reserva Legal (Inciso XXXIX) : O princpio da legalidade pode ser tomado como gnero do qual a reserva legal espcie, como podemos aferir do artigo de Warlei Belo6:
O princpio da reserva legal no sinnimo do princpio da legalidade, seno espcie. A doutrina no raro confunde ou no distingue suficientemente o princpio da legalidade e o da reserva de lei. O primeiro significa a submisso e o respeito lei, ou a atuao dentro da esfera estabelecida pelo legislador. O segundo consiste em estatuir que a regulamentao de determinadas matrias h de se fazer necessariamente por lei 7 formal .

Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior, Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 156. 5 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior, Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 157. 6 BELO, Warley. Princpio da Reserva Legal. Clubjus, Braslia-DF: 01 maio 2008. Disponvel em: <http://www.clubjus.com.br/?artigos&ver=2.17756>. Acesso em: 19 abr. 2010. 7 Silva, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, So Paulo: Malheiros, 2006, p. 422, apud Warley Belo, Princpio da Reserva Legal.

Ao princpio da reserva legal, a Constituio exige contedo especfico. Ao princpio da legalidade, a Constituio outorga poder amplo e geral sobre qualquer espcie de relao. Tem-se, pois, reserva de lei, quando uma norma constitucional atribui determinada matria exclusivamente lei formal (ou a atos equiparados, na interpretao firmada na praxe), subtraindo-a, com isso, disciplina de outras fontes, quela 8 subordinadas .

O artigo 5.o, II, CF prev que: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Trata-se de lei em sentido amplo, ou seja, qualquer ato normativo editado pelo Poder Legislativo (Constituio; leis complementares; leis ordinrias; resolues) ou, excepcionalmente, pelo Poder Executivo (medidas provisrias e leis delegadas). Aqui temos a salva-guarda do amplo princpio da legalidade. J o princpio da reserva ( lex populi) mais restrito. Refere-se especificamente emenda, lei complementar, etc. para regular determinado assunto. Se todos os comportamentos humanos esto sujeitos ao princ pio da legalidade, somente alguns esto submetidos ao da reserva da lei. Este , portanto, de menor abrangncia, mas de maior densidade ou contedo, visto exigir o tratamento de matria exclusivamente pelo Legislativo, sem participao normativa do Executivo 9. At bem pouco tempo atrs, a Parte Especial do nosso atual Cdigo Penal e a Lei de Contravenes Penais alcanavam vigncia como decreto-lei. Seria comparativamente, hoje, aceitar a modificao malfica ou criao de crimes por medida provisria ou lei delegada. Quando a Carta, em seu artigo 5.o, XXXIX estabelece que no haver crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal, estamos diante de uma matria reservada lei formal. Somente a Unio, privativamente, atravs de seu Poder Legislativo, poder disciplin-la (art. 22, I, CF). A garantia da lex populi exige que, em matria penal incriminadora, a lei respectiva siga estritamente o procedimento legislativo constitucional da lei ordinria. 10. Fica vedada a interferncia dos Estados-Membros ou Municpios, assim como a ingerncia do Executivo ou Judicirio, na criao de crimes e penas .

2.4. Princpio da No-Retroatividade das Leis (Inciso XXXVI): Este outro princpio fundamental de nosso ordenamento jurdico. Tem sua fundamentao legal na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 6 e na Constituio Federal, que assim dispe:
Art. 5 Omissis XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada

A irretroatividade assegura que direitos e atos consolidados no tempo no sejam objeto de modificao pelo ente estatal, mantendo a estabilidade da relaes
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Starck, Christian. Lezioni di diritto constituzionale, v. II, t. I, p.52, citado por Silva, Jos Afonso da. Op. cit., p. 422, apud Warley Belo, Princpio da Reserva Legal. 9 [3] Moraes, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1.o a 5.o da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia 5. ed. So Paulo: Atlas, 2003 (Coleo temas jurdicos; 3), apud Warley BELO, Princpio da Reserva Legal. 10 Gomes, Luiz Flvio; Molina, Antonio Garca-Pablos de. Direito Penal: Parte Geral, vol. 2. SP: RT, 2007, p. 59, apud Warley Belo, Princpio da Reserva Legal.

e a segurana jurdica necessria ao estado de direito. composto por trs outros institutos: 2.4.1 Direito Adquirido: o conceito est expresso no art. 6, 2 da LICC que dispe ser os direitos que o seu titular ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem.
Direito adquirido espcie de direito subjetivo definitivamente incorporado (pois, adquirido) ao patrimnio jurdico do titular (sujeito de direito), j consumado ou no , porm exigvel na via jurisdicional, se no cumprido voluntariamente pelo obrigado (sujeito de dever). Diz-se que o titular do direito adquirido est, em princpio, protegido de futuras mudanas legislativas que regulem o ato pelo qual fez surgir seu direito, precisamente porque tal direito j se encontra incorporado ao seu patrimnio jurdico plano/mundo do dever-ser ou das normas jurdicas ainda que no fora exercitado, gozado 11 plano/mundo do ser, ontolgico.

O instituto no absoluto, assim como seu princpio regente, como ensina Marcelo Novelino12:
Da mesma forma que todos os demais direitos e garantias fundamentais, o direito adquirido no absoluto. No caso concreto, de acordo com as circunstncias fticas e jurdicas envolvidas, esta garantia s poder ser afastada para que outros direitos, de maior peso relativo, possam ser aplicados.

Sendo defesa contra arbitrariedades do Estado, o direito adquirido garantia da estabilidade nas relaes jurdicas do particular com o poder pblico. 2.4.2. Ato Jurdico Perfeito: Dispe o 1, do art. 6 da LICC que reputase o ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que j se efetuou. Repisadamente citada pela doutrina a concepo de Celso Bastos13 nos parece a mais cristalina:
aquele que se aperfeioou, que reuniu todos os elementos necessrios a sua formao, debaixo da lei velha. Isto no quer dizer, por si s, que ele encerre em seu bojo um direito adquirido. Do que est o seu beneficirio imunizado de oscilaes de forma aportadas pela lei nova.

Como observamos, direito adquirido e ato jurdico perfeito no se confundem, sendo este um passo para se chegar ao primeiro: Ato jurdico perfeito o que reuniu todos os elementos necessrios a sua formao,
encontrado-se apto a produzir seus efeitos. No precisa estar exaurido, basta estar consumado. Esta espcie de ato protegida contra a exigncia que uma nova lei possa fazer quanto forma, distinguindo-se do direito adquirido que est mais ligado 14 substncia do ato.

2.4.3. Coisa Julgada:

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Disponvel em http://pt.wikipedia.org/wiki/Direito_adquirido. Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 323. Celso Bastos, Dicionrio de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 43. Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 324.

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1. Efeitos da sentena e autoridade da coisa julgada

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A coisa julgada uma especial qualidade que imuniza os efeitos substanciais da 16 sentena, a bem da estabilidade da tutela jurisdicional . Embora Chiovenda tenha lanado originariamente esta base terica sobre o assunto, ao considerar que a coisa julgada obrigatria para os sujeitos da relao processual, enquanto a sentena existe e vale com respeito a todos, foi Liebman quem identificou com preciso a diferena entre 17 a eficcia da sentena e autoridade da coisa julgada . Enquanto a coisa julgada corresponde eficcia que torna imutvel e indiscutvel a sentena, em relao s partes que integram a relao jurdico-processual, sem prejudicar nem beneficiar terceiros, os efeitos da sentena (condenatrios, constitutivos ou meramente declaratrios) correspondem s alteraes que esta deciso judicial produz na realidade jurdica, podendo ocorrer antes do trnsito em julgado, sem o manto da imutabilidade, e beneficiar ou prejudicar terceiros (da porque se admite a assistncia litisconsorcial, o recurso de terceiro e ao rescisria do terceiro prejudicado). Assim, todos so afetados pelos efeitos da sentena, at porque as relaes jurdicas no existem isoladamente no plano da realidade, mas a prpria ordem constitucional rejeita que aqueles que no participaram do processo fiquem vinculados imutabilidade da coisa julgada l produzida (princpios do devido processo legal, ampla defesa e contraditrio). A coisa julgada pode ser material (quando se projeta para fora do processo) ou formal (imutabilidade da sentena em si mesmo efeito endoprocessual que pe fim relao 18 processual) . Representa uma opo poltica do legislador, que visa a conciliar os princpios da celeridade e segurana, certeza e justia das decises, buscando um equilbrio entre estes vetores muitas vezes contrapostos. Sua previso constitucional est no art. 5, XXXVI e infraconstitucional no art. 467 e ss do CPC. 2. Eficcia preclusiva da coisa julgada: Ao prever os efeitos preclusivos da coisa julgada, o art. 474 do CPC determina que passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido. Para Rodolfo Mancuso, a tcnica da eficcia preclusiva acolhida por este dispositivo legal opera como uma vlvula de segurana do sistema, de modo a imunizar as questes deduzidas e deduzveis, mas desde que atinentes ao ncleo do thema decidendum, isto , ao preciso objeto litigioso, tcnica que lembra o collateral estoppel, das class actions do direito norte-americano, pelo qual consideram-se includos no 19 julgado os necessary steps, ou seja, as premissas necessrias concluso . Barbosa Moreira entende que h uma relao de instrumentalidade entre os limites objetivos da coisa julgada e a sua eficcia preclusiva, pois enquanto os limites objetivos
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Disponvel http://academico.direito-rio.fgv.br/ccmw/images/6/66/Aula10_Recursos_coisajulgada.doc Dinamarco, Cndido Rangel. Relativizar a coisa julgada material. In Nova era do Processo Civil, So Paulo: Malheiros editores, 2004, p. 217. 17 Liebman, Enrico Tullio. Eficcia e autoridade da sentena e outros escritos sobre a coisa julgada. Trad. Alfredo Buzaid e Benvindo Aires e Notas relativas ao direito brasileiro de Ada Pellegrini. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 113. 18 Dinamarco, Relativizar cit., p. 221-222. 19 Mancuso, Rodolfo de Camargo. Jurisdio Coletiva e Coisa Julgada: teoria geral das aes coletivas. So Paulo: RT, 2006, pp. 29,236. Sobre a possibilidade de emprego do collateral estoppel por terceiro, que no foi parte no processo, mas detm relao jurdica conexa que foi decidida, vide Tucci, Jos Rogrio Cruz e. Limites subjetivos da eficcia da sentena e da coisa julgada civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, pp. 141-151.

geram a imutabilidade do julgado, no que tange parte dispositiva, a eficcia preclusiva consiste no impedimento que surge discusso e apreciao de questes suscetveis de influir neste julgado, cobrindo o deduzido e dedutvel. Assim, pode suceder que, de fato, no tenham sido exaustivamente consideradas, no processo, as questes que poderiam influir na deciso, sendo vedado que depois de findo o processo se viesse a pr em dvida o resultado atingido, acenando-se com tal ou qual questo que haja ficado na sombra e que, porventura trazida luz, teria sido capaz de levar o rgo judicial concluso diferente da corporificada na sentena (ressalvados os casos restritos de 20 rescindibilidade do julgado) . O expediente tcnico a que se recorre considerar implicitamente decididas pela sentena que transitou em julgado todas as questes, ainda que no apreciadas, cuja soluo se devesse reputar idnea para influir no contedo do pronunciamento judicial. Trata-se de uma fico, que no pode estender s questes a autoridade da coisa julgada (no esto imunes rediscusso em outro processo), j que assim no ocorre nem mesmo entre as questes efetivamente apreciadas (a motivao da deciso no faz coisa julgada). Portanto, nem s questes deduzidas nem s dedutveis se estende a auctoritas rei iudicatae, mas todas se submetem eficcia preclusiva da coisa julgada, 21 para que no venham ser utilizadas como instrumento de ataque ao julgado . 3. Relativizao da coisa julgada - coisa julgada rebus sic stantibus teoria da impreviso Por fim, uma questo interessante se coloca: a coisa julgada gera imutabilidade absoluta ou relativa? H possibilidades excepcionais de reabertura da discusso (relativizao da coisa julgada), quando esto em jogo outros princpios e garantias constitucionais, dentre elas a garantia de acesso justia (CF, art. 5, XXXV). No 22 legtimo eternizar injustias a pretexto de se evitar a eternizao de incertezas . Um dos casos mais comuns em que esta questo se coloca o do advento de coisa julgada sobre reconhecimento de filiao antes do surgimento do teste de DNA, sendo posteriormente realizado o exame e descoberta a ausncia de vnculo gentico. Caso tenha transcorrido o prazo da rescisria, possvel se anular a relao de paternidade comprovadamente inexistente? H quem defenda a propositura de ao declaratria de inexistncia de coisa julgada, imprescritvel, para promover a coincidncia entre a verdade formal e a verdade real. Barbosa Moreira, por sua vez, acredita que seria interessante uma alterao legislativa neste caso para estabelecer como termo inicial do prazo da rescisria o dia em que o interessado obtm o laudo de DNA, ao invs do trnsito em julgado da sentena rescidenda
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2.5. Princpio do Devido Processo Legal (Inciso LIV): O estado de direito tem como um de seus pilares o justo processamento das causas litigiosas, ou seja, aquele que sofre a persecuo do Estado em relao aos direitos de liberdade e propriedade assegurado um processo embasado em regras legislativas que definam uma instruo e julgamento justos e adequados. Essa garantia assim definida por Alexandre de Moraes24:

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Barbosa Moreira, Jos Carlos. A eficcia preclusiva da coisa julgada material no sistema do processo civil brasileiro. Temas de Direito Processual. 1 srie, So Paulo: Saraiva, 1977, pp. 98-103. 21 Barbosa Moreira, 1977, A eficcia preclusiva cit., pp. 98-103. 22 Dinamarco, Relativizar a coisa julgada cit., p. 224. 23 Barbosa Moreira, Jos Carlos. Consideraes sobre a chamada relativizao da coisa julgada material, IN Temas De Direito Processual. 9 srie.So Paulo: Saraiva, 2007, pp. 264-265. 24 Alexandre de Moraes: Direito Constitucional. 20 Edio, So Paulo: Atlas, 2006, p. 94.

O devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo, atuando tanto no mbito material de proteo ao direito de liberdade, quanto no mbito formal, ao assegurar-lhe paridade total de condies com o Estado-persecutor e plenitude de defesa (direito a defesa tcnica, publicidade do processo, citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado pelo juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal).

2.6. Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa (Inciso LV): Outro princpio processual que visa a garantia da igualdade nas relaes jurdicas, que para melhor ser entendido segue colacionado os entendimentos dos constitucionalistas Alexandre de Moraes e Marcelo Novelino:
Por ampla defesa entende-se o asseguramento que dado ao ru de condies que lhe possibilitem trazer para o processo todos os elementos tendentes a esclarecer a verdade ou mesmo de omitir-se ou calar-se, se entender necessrio, enquanto o contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo dialtica do processo (por conflito), pois a todo ato produzido pela acusao caber igual direito da defesa de oporse-lhe ou de dar-lhe a verso que melhor lhe apresente, ou ainda, de fornecer uma 25 interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor. A Constituio assegura aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). O contraditrio entendido como a cincia bilateral dos atos do processo com a possibilidade de contrari-los, composto por dois elementos: informao e reao, sendo esta meramente possibilitada em se tratando de direitos disponveis. A audincia bilateral requisito indispensvel para a garantir justia das decises, pois somente pela soma da parcialidade das partes (um representando a tese e a outra, a anttese) o juiz pode corporificar a sntese, em um processo dialtico. A ampla defesa uma decorrncia do contraditrio (reao). Assegura ao indivduo a utilizao, para a defesa de seus direitos, de todos os meios legais e moralmente admitidos. No caracteriza uma violao a esta garantia o simples indeferimento de uma 26 diligncia probatria considerada desnecessria ou irrelevante.

2.7. Princpio do Juiz Natural (Incisos XXXVII e LIII): Para que exista um processo formalmente justo necessrio que o julgador seja escolhido por meios prdefinidos, a fim de no incorrer em insegurana s partes.
O princpio do juiz natural encontra em nossa Carta Magna dois dispositivos de tutela, os incisos XXXVII e LIII do art. 5,(...). Os dispositivos transcritos consagram o princpio do juiz natural, tambm denominado princpio do juiz legal. O contedo jurdico do princpio pode ser resumido na inarredvel necessidade de predeterminao do juzo competente, quer para o processo, quer para o julgamento, proibindo-se qualquer forma de designao de tribunais ou juzos para casos determinados. (...) A garantia constitucional tem dois destinatrios: o cidado, que deve submeter-se ao juzo aleatrio do Estado, sem procurar romper a regra da leve distribuio, e o Estado, que no pode definir o juiz para determinado cidado ou caso. O princpio, contudo, no veda a existncia de juzos especializados, desde que guardado o carter generalizador da norma que os criar, que s ofender o princpio em estudo no caso de, por via transversa, buscar a submisso de 27 situaes ou pessoas predeterminadas com petncia desses novos rgos.

2.8. Princpio da Inafastabilidade da Apreciao Jurisdicional (Inciso XXXV): O legislador constitucional resguardou a possibilidade de o indivduo recorrer ao
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Alexandre de Moraes: Direito Constitucional. 20 Edio, So Paulo: Atlas, 2006, pp. 94/95. Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 334/335. 27 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior, Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, pp. 204/205.

judicirio para se precaver de possvel ofensa ao seu direito (via preventiva) ou quando j ferido esse direito (via repressiva).
A rigor, a Constituio veda a possibilidade de excluso da alegao de leso ou ameaa, uma vez que o direito de ao no se vincula efetiva procedncia do pedido. Portanto, no se dev e confundir negativa de prestao jurisdicional com deciso 28 jurisdicional contrria pretenso da parte.

O princpio sofre mitigaes quanto justia desportiva (art. 217, 1), de responsabilidade do Senado (art. 52, I e II) e da Cmara em conjunto com o Senado (art. 55 2). 2.9. Princpio da Razovel Durao do Processo (Inciso LXXVIII): Este princpio visa uma justia clere, pois no adianta garantir ao indivduo o acesso ao Judicirio, necessrio que ele se manifeste em tempo hbil a garantir um resultado satisfatrio.
A simples garantia formal do dever do Estado de prestar a Justia no suficiente, 29 sendo necessria uma prestao estatal rpida, efetiva e adequada.

Alm do direito vida, do qual decorrem todos os outros direitos, e dos princpios que regulam nossa ordem constitucional, temos vrias outras garantias e direitos que podem ser classificados da seguinte forma

2.10 Direitos Ligados Liberdade: a concepo de liberdade no deve estar ligada a noo de que se pode fazer qualquer coisa a qualquer tempo, ou seja, de um pensamento extremamente anrquico.
A noo de liberdade deve ser associado arbitrariedade, mas sim idia de responsabilidade, que serve como limite ao seu exerccio. (...) A concepo formal considera a liberdade como um valor em si, caracterizada como um direito a que o Estado no impea ao e omisses (...) e uma permisso para fazer ou no fazer o que 30 quiser...

So direitos ligados liberdade:

2.10.1 Liberdade de manifestao do pensamento (art. 5, IV), direito de resposta e indenizao (art. 5, V) e liberdade de expresso (art. 5, IX): Por meio de reflexes internas o ser humano formula convices ntimas que exterioriza em opinies. No entanto, esse direito no pode ser ofensivo ao direito de outrem:
Em alguns casos a manifestao do pensamento pode atingir direitos de terceiros, sua esfera de privacidade ou causar-lhes prejuzos. Por essa razo imprescindvel a identificao do responsvel pelos juzos emitidos a fim de viabilizar, se for o caso, sua
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Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 341/342. Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 344. 30 Marcelo Novelino. Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 296.

responsabilizao civil e/ou pena. A vedao do anonimato tem por finalidade desestimular manifestaes abusivas do pensamento, sendo assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por eventuais danos materiais, 31 morais ou imagem do ofendido (art. 5, V).

Ainda na esfera da manifestao do pensamento est a garantia de que no haver censura quanto liberdade de expresso (art. 5, IX):
A liberdade de expresso e de manifestao de pensamento no pode sof rer nenhum tipo de limitao prvia, no tocante a censura de natureza poltica, ideolgica e artstica. Contudo possvel lei ordinria a regulamentao das diverses e espetculos, classificando-os por faixas etrias a que no se recomendem, bem como definir locais e horrios das famlias quanto a programas de rdio e televiso que descumpram os princpios determinados no art. 221, I a IV, como respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia (arts. 220, 3 e 221). A inviolabilidade prevista no inciso X do art. 5, porm, traa os limites tanto para a liberdade de expresso do pensamento como para o direito informao, vedando-se o atingi mento intimidade, vida privada, honra e 32 imagem das pessoas.

2.10.2 Direito de Informao (art. 5, XIV): A capacidade de emitir opinies mais abrangente que a sua capacidade de informar, divulgar o pensamento pode exprimir outras formas de exteriorizao das convices individuais, como crticas e dvidas, por isso no se deve confundir o direito de opinio ou manifestao do pensamento com a o direito de informao.
O direito de informao envolve o direito de passar, receber e buscar informaes: por isso, afirma-se que ele assume trs feies: o direito de informar, de se informar e de ser informado. (...) O direito de informar, ou de passar informaes, tem um sentido constitucional de liberdade para informar. Em outras palavras, trata-se de direito fundamental de primeira gerao, cuja preocupao consiste em impedir que o Poder Pblico crie embaraos ao livre fluxo das informaes. Assim o indivduo possui liberdade 33 para informar.

2.10.2.1 Direito de Antena (art. 17, 3): Em razo do preceito constitucional pelo qual os partidos polticos so a expresso plural das ideologias, a eles assegurada a interveno gratuita no rdio e na televiso.
Em outras palavras, o direito de antena traduz o direito a espao gratuito nos meios de comunicao para a propagao de idias, doutrinas etc. (...) De se indagar, nessa linha de raciocnio, se a Constitui brasileira empalmou direito similar. Entendemos que sim. Embora de maneira muito restrita, o tempo no rdio e na televiso assegurado pelo art. 17, 3, da Constituio Federal tem ntido colorido de direito de antena, pois o seu objetivo precpuo consiste em garantir aos partidos polticos espaos nos meios de 34 comunicao social, como j assinalado.

2.10.2.2 Direito de Informao Jornalstica (art. 220, 1): Tambm decorrente do direito de informao, a liberdade de informao jornalstica assegura que o indivduo possa ter acesso, sem censura prvia, s questes cotidianas.
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Marcelo Novelino. Direito constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 297/298. Alexandre de Moraes. Direito Constitucional. 20 Edio, So Paulo: Atlas, 2006, p. 46. 33 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 166. 34 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, pp. 167/168.

A liberdade de informao jornalstica por assim dizer a herdeira primognita da antiga liberdade de imprensa. (...) Nesse sentido, a informao jornalstica composta pela notcia e pela crtica. Aquela traduz a divulgao de um fato cujo conhecimento tenha importncia para o indivduo na sociedade em que vive. A crtica designa a opinio, o 35 juzo de valor, que recai sobre a notcia.

Importa ressaltar que para se configurar notcia, a informao veiculada deve ser verdica, bem como importar em relevncia pblica. 2.10.2.3 Direito de Informao Pblica (art. 5, XXXIII): Esse direito deriva do princpio da moralidade administrativa (art. 37, caput), que dentre seus fundamentos consagra a publicidade dos atos administrativos. Desta forma, o ente pblico prima pela transparncia de seu comportamento.
Esse dever fica restrito aos organismos pblicos, pois, conforme o disposto no art. 5, XXXIII, da Constituio da Repblica, os indivduos tm o direito de receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral..., donde se conclui que o Poder Pblico tem a obrigao de manter o cidado constante e integralmente informado, municiando-lhe com todas as informaes acerca das 36 atividades pblicas.

2.10.3 Liberdade de Conscincia e Crena (art. 5, VI): Esta uma garantia de que o indivduo no sofrer qualquer tipo de coao do Estado com relao as suas convices, sem elas polticas, filosficas ou religiosas.
A liberdade de conscincia consiste na adeso a certos valores morais e espirituais, 37 independentes de qualquer aspecto religioso.

2.10.3.1 Escusa de Conscincia (art. 5, VIII): Assim como protege o direito do indivduo de professar suas convices, a Constituio da Repblica reprime a interveno baseada em preconceitos contra religio, convices polticas e filosficas. O direito limitado para que no seja invocado para se eximir de obrigao imposta a todos ou cumprir prestao alternativa, como o caso, p. ex. , do servio militar obrigatrio (art. 143, 1).

2.10.4 Liberdade de Locomoo (art. 5 XV): A segurana em se locomover em territrio brasileiro o tema desse direito.
A locomoo um dos aspectos fundamentais da liberdade fsica do homem e engloba no apenas o direito de ir e vir, mas tambm o de permanecer (art. 5, XV). Alm das limitaes inerentes a sua prpria natureza, este direito pode encontrar restries concernentes a sua manifestao (como o caso da utilizao de vias e logradouros pblicos). Portanto, a liberdade de circulao no impede seja disciplinada a forma pela qual h de se dar a esta circulao. Visando proteo de tal liberdade, a Constituio

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Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, pp. 168/169. 36 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 172. 37 Marcelo Novelino. Direito constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 301/302.

veda a priso civil por dvida, que s poder ocorrer nos casos de inadimplemento 38 voluntrio e inescusvel de penso alimentcia ou de depositrio infiel (art. 5, LXVII).

2.10.5 Liberdade de Reunio e Associao (art. 5, XVII a XXII): A doutrina consentnea que para se caracterizar reunio devem estar presentes alguns requisitos prprios, como a plurissubjetividade (duas ou mais pessoas), conscincia e vontade dos participantes e durao limitada. Quanto associao, didtico o seguinte conceito:
Direito de associao o direito de exerccio coletivo que, dotado de carter permanente, envolve a coligao voluntria de duas ou mais pessoas com vistas 39 realizao de objetivo comum, sob direo unificante.

Assim, pode-se extrair que a principal diferena entre os institutos a temporalidade, enquanto a reunio episdica a associao tem carter permanente. As reunies devem ter propsito pacfico e no caso de realizao em local pblico, que a autoridade competente seja previamente avisada. Quanto as associaes (ou sindicatos), em caso de impetrao de Mandado de Segurana coletivo desnecessria a autorizao individual, conforme entendimento adotado pelo STF (vide RE 2.11 Direitos Relativos Privacidade: ao indivduo a Constituio resguardou a liberdade para manifestar-se, com limitaes verdade. Uma das limitaes o direito privacidade dos outros, para que assim todos possam se proteger contra a interferncia em sua esfera ntima da atuao do Estado e de outrem.
Como decorrncia da autonomia da vontade e do respeito ao livre-arbtrio, o direito privacidade confere ao indivduo a possibilidade de conduzir sua prpria vida da maneira que julgar mais conveniente sem intromisso da curiosidade alheia, desde que no viole 40 a ordem pblica, os bons costumes e o direito de terceiros.

Contudo, dentro da esfera privada h um aspecto ainda mais restrito das relaes pessoais, a intimidade:
Com efeito, a vida social do indivduo divide-se em duas esferas: a pblica e a privada. Por privacidade, de conseguinte, devem-se entender os nveis de relacionamento social que o indivduo habitualmente mantm oculto ao pblico em geral, dentre eles: a vida 41 familiar, as aventuras amorosas, o lazer e os segredos de negcio. Podemos vislumbrar, assim, dois diferentes conceitos. Um, de privacidade, onde se fixa a noo das relaes interindividuais, que, como as nucleadas na famlia, devem permanecer ocultas ao pblico. Outro, de intimidade, onde se fixam uma diviso entre o eu e os outros, de form a a criar um espao que o titular deseja manter impenetrvel 42 mesmo aos mais prximos.
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Marcelo Novelino. Direito constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 307. Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 188. 40 Marcelo Novelino. Direito Constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 268. 41 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 173. 42 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 174.

Marcelo Novelino destaca que o direito de informao pode significar uma exceo privacidade do indivduo43:
A divulgao de uma informao invasiva da privacidade deve ser admitida quando concorrerem os seguintes fatores: i) licitude da informao; ii) forma adequada de transmisso; e, iii) contribuio para o debate de interesse geral ou relevncia para a formao da opinio pblica, eixo em torno do qual gira o direito informao. A divulgao de uma deve ser de interesse pblico, no apenas de interesse do pblico. (...) Por fim, so restries legtimas privacidade a divulgao de fatos que envolvam atividades criminosas (funo de preveno geral) ou de fatos noticiveis, como enchentes, terremotos, acidentes e catstrofes de grandes propores.

Ainda na esfera da intimidade temos a concepo do direito honra e imagem. Conceitua-se como honra um valor dentro do que o indivduo internaliza como moral. Esse valor moral pode ser do prprio indivduo em relao a sua pessoa (honra subjetiva), como a que os outros tm como conceito social (honra objetiva). Com relao imagem, David Arajo e Vidal Serrano distinguem dois tipos de concepo:
O direito imagem possui duas variaes. De um lado, deve ser entendido como o direito relativo reproduo grfica (retrato, desenho, fotografia, filmagem, etc.) da figura humana. De outro, porm, a imagem assume a caracterstica do conjunto de atributos cultivados pelo indivduo e reconhecidos pelo conjunto social. Chamemos a primeira imagem de imagem-retrato e a segunda de imagem-atributo.

Para proteger a intimidade, a honra e a imagem do indivduo, devemos analisar alguns conceitos: 2.11.1 Gravao Clandestina: A gravao clandestina aquela feita por um dos interlocutores sem o conhecimento dos demais, podendo ser telefnica, pessoal (realizada com um mini-gravador) ou ambiental (imagens captadas por uma cmera escondida). A utilizao desta espcie de gravao, em princpio, vedada por caracterizar uma intromisso indevida na privacidade alheia (art. 5, X).44 Dessa forma, tais gravaes no podem ser utilizadas como provas em processos (art. 5, LVI), entretanto, h excees quando tais provas estiverem inseridas no mbito de outros direitos fundamentais. o caso de gravao que serve de defesa em processo penal, torna-se uma garantia da ampla defesa objetivando a manuteno do direito de liberdade. Outra excepcionalidade ocorre quando uma das partes intenta cooptar a outra em ato criminoso, nesse caso termos um excludente de antijuridicidade, a parte que est sendo assediada pode utilizar a gravao como forma de proteo, sem o conhecimento da outra.

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Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 297/298. Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 273.

Por fim, temos a gravao de atos ilcitos praticados por agentes pblicos, em razo do princpio da publicidade, o qual retira os atos administrativos da privacidade do indivduo.45 2.11.2 Interceptao da comunicao: ... consiste na interrupo ou intromisso por um terceiro, sem o conhecimento de um (ou de ambos) dos interlocutores. A interceptao pode ocorrer em uma comunicao epistolar, telegrfica, de dados ou telefnica, sendo vedada, por violar a liberdade de comunicao pessoal (art. 5, XII)46

2.11.3 Quebra de Sigilo: consiste na possibilidade de acesso ao contedo de informaes contidas em banco de dados e arquivos pessoais. Pode ser bancrio, fiscal, telefnico ou de informtica.
Esse talvez seja o mais complexo, em termos de enquadramento constitucional. Isso porque, apesar do art. 5, XII, fazer expressa referncia inviolabilidade do sigilo de dados, uma anlise cuidadosa dos dispositivo conduz ao entendimento de que a proteo nele assegurada apenas em referncia liberdade e privacidade das comunicaes pessoais.. Por essa razo, entendemos ser necessrio um duplo enquadramento: a inviolabilidade do sigilo de dados transmitidos e/ou recebidos est assegurada pela liberdade de comunicao pessoal (art. 5, XII); a inviolabilidade de dados constantes de arquivos pessoais ou privados (no transmitidos) dever ser assegurada apenas quando 47 estiver em jogos uma invaso indevida da privacidade (art. 5, X).

2.11.4 Inviolabilidade do Domiclio (art. 5, XI): A entrada em uma casa sem o consentimento do morador somente poder ocorrer no caso de flagrante delito, desastre, para prestar socorro ou por determinao judicial. Em virtude do carter emergencial, nas hipteses de flagrante delito, desastre ou para prestar socorro, a casa poder ser invadida a qualquer hora do dia ou da noite. Para cumprimento de determinao judicial, se no houver consentimento do morador, somente durante o dia. 48 - A Lei Complementar n 105/2001, estabelece as hipteses em que podem ser utilizados os dados constantes de instituies financeiras; - O MP no possui legitimidade para quebrar sigilo, devendo solicitar autoridade judicial a determinao; - A inviolabilidade de correspondncia pode sofrer restries, o caso do estado de defesa (art. 136, 1, I, b), ou estado de stio (art. 139, III); - A interceptao telefnica s admitida se requisitada judicialmente para investigao criminal ou instruo processual penal, sem esse requisito considerada ilcita (fruits of a poisonous tree). Para ser utilizada como prova deve obedecer ao regulamento da Lei n 9296/96.
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Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 276 Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 273/274 47 Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 275. 48 Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 288.

2.12 Direito de Propriedade: direito de usar, gozar, usufruir e dispor de um determinado bem, e de reav-lo, daquele que esteja indevidamente em sua posse.
Genericamente podemos definir propriedade como o direito subjetivo que assegura ao indivduo o monoplio da explorao de um bem e de fazer valer esta faculdade contra 49 todos que eventualmente queiram a ela se opor.

Toda propriedade deve ter uma funo definida na sociedade, trata-se da funo social que ela deve exercer: - Propriedade Urbana: A funo social da propriedade urbana ocorre quando obedece s diretrizes fundamentais de ordenao da cidade fixadas no plano diretor (art. 182, 2 da CF). Nessa esteira, o plano diretor das cidades que define as condies de cada propriedade urbana: residncia, comrcio, indstria, etc. - Propriedade Rural: O art. 186 da CR, elenca os requisitos que a propriedade rural deve observar para atender sua funo social, com regulamentao especfica contida nas leis. Como qualquer outro direito individual e coletivo, o direito de propriedade limitado, pautado no interesse pblico e no bem estar o Estado pode intervir na propriedade privada e nas atividades econmicas. 2.12.1 Requisio: Fundamentado no art. 5, XXV da CR, o Estado pode retirar temporariamente a posse em razo de iminente perigo pblico. Tambm pode ser requisitada a propriedade em tempo de guerra (art. 139, VII). Esse tipo de interveno s indenizado se for comprovado dano propriedade. 2.12.2 Desapropriao: A Constituio define a possibilidade do Estado em transferir para sua posse a propriedade privada. Essa transferncia compulsria e ocorre nos casos de necessidade ou utilidade pblica, ou ainda, por interesse social (art. 5, XXIV).
O procedimento para desapropriao dever estar previsto em lei federal (art. 22, II), podendo a Unio, atravs de lei complementar, autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas (art. 22, pargrafo nico). A indenizao deve ser sempre justa e, em regra, prvia e em dinheiro, com exceo das duas hipteses constitucionalmente previstas (arts. 182, 4, III e 184). Celso Antnio Bandeira de Mello aponta as seguintes diferenas entre requisio e a desapropriao: 1. A desapropriao refere-se apenas a bens. A requisio, a bens ou servios. 2. A desapropriao volvida aquisio da propriedade. A requisio preordena-se ao uso dela. 3. A desapropriao suscitada por necessidades permanentes da coletividade. A requisio decorre de necessidades transitrias. 4. A desapropriao, para efetivar, depende de acordo ou, na falta deste, de procedimento judicial. A requisio auto-executria. 5. A desapropriao supe necessidade corrente, usual. A requisio supe, em geral. Necessidade pblica premente, compulsiva. 6. A desapropriao sempre indenizvel e exige indenizao

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Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 190.

prvia (salvo nas hipteses dos arts. 183, 4, III e 184). A requisio pode ser 50 indenizada a posteriori e nem sempre obrigatria.

O interesse social tambm serve de fundamento para a desapropriao de imveis rurais, nesse caso a indenizao deve ser feita em ttulos da dvida agrria.
As operaes de transferncia de imveis desapropriados para fins de reforma agrria so isentas de impostos federais, estaduais e municipais. Essa imunidade se refere apenas aos impostos, no se estendendo aos outros tributos (art. 184, 5). A Constituio veda a desapropriao, para fins de reforma agrria de propriedades produtivas e de pequenas e mdias propriedades rurais, desde que o proprietrio no possua outra (art. 185). No tocante s invases de terras por particulares ou por movimentos sociais organizados, ainda que sob o pretexto de promover aes expropriatrias para fins de reforma agrria, o Supremo Tribunal Federal decidiu, em sede de Medida Cautelar, que estas invases so ilcitas, no podendo ser admitidas 51 (vide STF ADIN (MC) n 2.213/DF, Relator Ministro Celso de Mello).

2.12.3 Confisco: O Estado pode, ainda, se utilizar de um outro meio ainda mais rgido para a transferncia da propriedade privada, o confisco:
O confisco consiste na expropriao de um bem particular pelo Estado, sem a contraprestao pecuniria. Esta modalidade se diferencia da desapropriao por no haver qualquer tipo de indenizao decorrente da perda da propriedade, em razo de carter sancionatrio. A Constituio prev esta hiptese de sano no caso de glebas utilizadas para culturas ilegais de plantas psicotrpicas, as quais devero ser expropriadas e destinadas ao assentamento de colonos para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentos (art. 243). Outrossim, poder haver o confisco de qualquer bem apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o qual dever ser revertido em proveito do controle a este tipo de crime (art. 243, pargrafo 52 nico).

2.12.4 Usucapio: o Dicionrio Aurlio define como modo de adquirir propriedade mvel ou imvel pela posse pacfica e ininterrupta da coisa durante certo tempo . David Arajo e Nunes Jnior identificam trs tipos de usucapio: A Constituio Federal, atenta dificuldade de regularizao de propriedades, tratou da
usucapio. Assim, criou duas hipteses de usucapio. Como a instituio do direito surgiu em 5 de outubro de 1988, a partir dessa desta que o prazo pode ser contado para o exerccio do direito. A primeira hiptese de imvel urbano, prevista no art. 183 53 (...). A segunda hiptese de imvel rural, nos termos do art. 191 (...).

A outra forma de usucapio a coletiva;


Questo que h muito atormentava a sociedade e os aplicadores da Lei era a de como viabilizar o reconhecimento dos efeitos jurdicos da possuem em reas ocupadas pela populao de baixa renda, em que no fosse possvel a especificao do terreno ocupado por cada possuidor (favelas, por exemplo). Dando curso s previses constitucionais acima citadas, a Lei n. 10.257/2001, o chamado Estatuto das Cidades, disciplinou a usucapio coletiva, (...). Importante salientar que o art. 11 da indigitada lei prescreve que, na pendncia da usucapio especial urbana, ficaro sobrestadas
50 51

Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 312. Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 313/314. 52 Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 314. 53 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito Constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, pp. 193/194.

quaisquer outras aes, petitrias ou possessrias, que venham a ser propostas relativamente ao imvel usucapiendo. Como se v, o escopo da legislao foi o de priorizar o direito de moradia, em ateno, alis, a um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, a saber erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir 54 as desigualdades sociais e regionais.

Por fim, a propriedade pode versar sobre a concepo de invenes, obras, etc., a chamada propriedade intelectual:
O inciso XXVII do art. 5 da Constituio Federal consagra que aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. O inciso XXVIII do mesmo dispositivo assegura a proteo s participaes individuais nas obras coletivas, bem como o direito dos autores, por si ou por meio das respectivas representaes sindicais ou associativas, de fiscalizar as obras que criarem ou de que participarem. O que se verifica que, por intermdio desses dois dispositivos, a Carta Federal abrigou aos chamados direitos do autor, que conferem ao respectivo titular direitos morais e patrimoniais sobre a obra produzida. (...). Os direitos patrimoniais do autor manifestam-se pela prerrogativa de utilizar, fruir e dispor, com excluso de todos os demais, da obra intelectual. A propriedade industrial envolve o chamado privilgio de inveno, as marcas de indstria ou de comrcio e de nome de empresas. Cuidando do tema, o art., XXIX, da Constituio Federal prescreve que a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintos, tendo em vista o 55 interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas.

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Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito Constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, pp. 194/195. 55 Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo: Saraiva, 2010, p. 196.