O verdadeiro sentido da Constituio tema de grandes estudos e
controvrsias no Direito. Ilustres autores defendem concepes distintas de Constituio, a saber: 1. Constituio em sentido sociolgico: Ferdinand Lassalle, em seu livro " Qu es una Constitucin?" defende o sentido sociolgico ao afirmar que uma Constituio s seria legtima a partir do momento que o texto desta representasse o resultado da realidade social do Pas, das foras que imperam na sociedade, em determinado momento histrico, seja, a Constituio real e efetiva de um pas a soma dos fatores reais do poder que regem uma nao. No seu contexto social (Prssia, em 1863), incluam-se nos fatores reais de poder a Monarquia, o Exrcito, a Aristocracia, a Grande Burguesia, os Banqueiros, as Organizaes dos Funcionrios Pblicos, a Pequena Burguesia e a Classe Operria, entre outros. Esses fatores reais de poder que atuam no seio de cada sociedade so uma fora ativa e eficaz que informa todas as leis e instituies jurdicas vigentes, determinando que no possam ser, em substncia, a no ser tal como elas so. CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O 1. Constituio em sentido sociolgico (continuao): CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Constituio ...................... ...................... ...................... ...................... ...................... folha de papel 1. Constituio em sentido sociolgico (continuao): Assim, juntando-se esses fatores reais do poder e escrevendo-os em uma folha de papel eles adquirem expresso escrita, passando a ser verdadeiro direito, que a Constituio escrita. Lassalle considera um erro julgar que a Constituio prerrogativa dos tempos modernos como consideram muitos autores ao citarem a Constituio Americana (1787) e a Constituio Francesa (1791) como as primeiras da histria pois uma Constituio real e efetiva todos os pases sempre possuram e possuiro. A diferena, nos tempos modernos no so as constituies reais e efetivas, mas sim as constituies escritas, as folhas de papel . O jurista ressalta que os critrios fundamentais que devemos sempre lembrar que uma constituio escrita boa e duradoura quando corresponder constituio real e tiver suas razes nos fatores do poder que regem o pas. Onde a constituio escrita no corresponder fielmente real, irrompe inevitavelmente um conflito de poder que impossvel evitar e no qual, mais dia menos dia, a constituio escrita, a folha de papel, sucumbir necessariamente, perante a constituio real, a das verdadeiras foras vitais do pas. CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O 1.1. Teoria da fora normativa da Constituio Konrad Hesse: O sentido sociolgico da Constituio como uma folha de papel, cuja verdadeira caracterstica est na organizao dos fatores reais do poder em uma dada sociedade, contrasta com a viso da fora normativa da Constituio, segundo a qual a Constituio no pode submeter-se vontade dos poderes constitudos e ao imprio dos fatos e das circunstncias. A Constituio espraia sua fora normati va por sobre o ordenamento jurdico, e todos os atos estatais que com ela contrastem expem-se censura jurdica do Poder Judicirio. Para Konrad Hesse, as normas jurdicas e a realidade devem ser consideradas em seu condicionamento recproco. A norma constitucional no tem existncia autnoma em face da realidade, e a constituio no configura apenas a expresso de um ser, mas tambm de um dever ser. Assim, para ser aplicvel, a constituio deve ser conexa realidade jurdica, social, poltica; no entanto, ela no apenas determinada pela realidade social, mas tambm determinante desta. CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O PROF. RODRIGO MENEZES DIREITO CONSTITUCIONAL WWW.CONCURSOVIRTUAL.COM.BR PROF. RODRIGO MENEZES 2 2. Constituio em sentido poltico (teoria decisionista): A concepo poltica da Constituio foi formulada pelo jurista alemo Carl Schmitt (1928). Para ele a Constituio uma deciso poltica fundamental, deciso sobre o modo e forma de existncia da unidade poltica, manifestada pelo titular do poder constituinte. A Constituio deve tratar apenas dos temas fundamentais de estruturao e organizao do Estado e dos seus elementos, tais como a forma de Estado e de governo, o sistema e regime de governo, os princpios e direitos fundamentais e a estrutura do Estado; j que apenas esses assuntos dizem respeito deciso poltica fundamental. As demai s normas que tratem de assuntos estranhos a esses temas, mas que se encontrem includas no texto constitucional, so apenas leis constitucionais, porm no fazem parte da Constituio em si. Esse terico faz, portanto, uma distino entre Constituio e leis constitucionais. Enquanto aquela contm normas formal e materialmente constitucionais, estas apenas so constitucionais do ponto de vista formal, mas no sob o aspecto material, substancial. CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Decises Polticas Fundamentais (matria constitucional) Decises Polticas Fundamentais (matria constitucional) CONSTITUIO (formal+material) Outros assuntos previstos no texto da CF (s formalmente constitucionais) Outros assuntos previstos no texto da CF (s formalmente constitucionais) LEIS CONSTITUCIONAIS LEIS CONSTITUCIONAIS 2. Constituio em sentido poltico (teoria decisionista): CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O 3. Constituio em sentido jurdico: Hans Kelsen apresenta, na sua obra Teoria Pura do Direito (1934), a viso racional do direito, uma concepo de cincia jurdica com a qual aspirava objeti vidade e exatido. Para o jurista, Direito e tica so domnios heterogneos e no se confundem, isto , a legitimidade e a validade de uma norma jurdica positi vada so totalmente independentes de sua aquiescncia pelo sistema de moral vigente. Portanto, na concepo de Kelsen, a preocupao era com a norma, estudada a partir de uma perspecti va pura (mundo do dever-ser) e no com valores sociolgicos, polticos, filosficos (mundo do ser). Kelsen descreve a existncia de dois planos distintos dentro do sentido jurdico. So eles: (a) sentido lgico-jurdico; (b) sentido jurdico-positi vo. Em sentido lgico-jurdico, Constituio significa a norma fundamental hipottica situando-se em nvel do suposto, do hipottico, eis que no editada por nenhum ato de autoridade. A finalidade desse conceito servir de fundamento de validade para a criao das normas constitucionais positi vas. CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O 3. Constituio em sentido jurdico (continuao): Em sentido jurdico-positi vo, Constituio corresponde norma positi va suprema, caracterizada por um contedo de normas postas, positi vadas. Baseado nesse sentido Kelsen apresentava graficamente a ordem jurdica como uma pirmide em cujo pice situa-se a Constituio, ou seja, para ele o direito apresenta um verdadeiro escalonamento de normas, uma estabelecendo o fundamento de validade de outra, numa verticalidade hierrquica. A norma, de hierarquia inferior, procura o seu fundamento de validade na norma superior e esta na seguinte, at chegar-se Constituio, que ir impor regras processuais ou substanciais que tem de ser seguidas na elaborao de normas e na prtica de atos que integrem o Direito. Este teoria em grande parte adota no Brasil, principalmente no que diz respeito supremacia da Constituio sobre as demais normas. PROF. RODRIGO MENEZES DIREITO CONSTITUCIONAL WWW.CONCURSOVIRTUAL.COM.BR PROF. RODRIGO MENEZES 3 CONCEPES DE CONSTITUIO - RESUMO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O - - RESUMO RESUMO 1) Concepo Sociolgica Ferdinand Lassalle Constituio real e efetiva de um pas a soma dos fatores reais do poder que regem uma nao. Uma constituio escrita ( folha de papel ) boa e duradoura quando corresponder constituio real e tiver suas razes nos fatores do poder que regem o pas. 2) Concepo Poltica Carl Schmitt Constituio uma deciso poltica fundamental, deciso sobre o modo e forma de existncia da unidade poltica, manifestada pelo titular do poder constituinte. O que consta no texto constitucional escrito que no trate das decises polticas fundamentais so apenas leis constitucionais, pois no fazem parte da Constituio em si. 3) Concepo Jurdica Hans Kelsen Em sentido lgico-jurdico, Constituio significa a norma fundamental hipottica situando-se em nvel do suposto, do hipottico, eis que no editada por nenhum ato de autoridade. Em sentido jurdico-positivo, Constituio corresponde norma positiva suprema, caracterizada por um contedo de normas postas, positivadas. CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O 4. Constituio ideal Jos Joaquim Gomes Canotilho O constitucionalismo moderno legitimou o aparecimento da chamada constituio moderna. Por constitui constitui o moderna o moderna entende-se a ordenao sistemtica e racional da comunidade poltica atravs de um documento escrito no qual se declaram as liberdades e os direitos e se fixam os limites do poder poltico. Podemos desdobrar este conceito de forma a captarmos as dimenses fundamentais que ele incorpora: a) a) ordenao jurdico-poltica plasmada num documento escrito; b) b) declarao, nessa carta escrita, de um conjunto de direitos fundamentais e do respectivo modo de garantia; c) c) organizao do poder poltico segundo esquemas tendentes a torn-lo um poder limitado e moderado. Este conceito de constituio converteu-se progressivamente num dos pressupostos bsicos da cultura jurdica ocidental, a ponto de se ter j chamado conceito ocidental de constituio (Rogrio Soares). Trata-se, porm, de um conceito ideal conceito ideal que no corresponde sequer a nenhum dos modelos histricos do constitucionalismo . CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O quanto ao contedo quanto forma quanto ao modo de elaborao quanto origem materiais formais escritas no escritas dogmticas histricas promulgadas outorgadas cesaristas pactuadas quanto estabilidade quanto extenso quanto finalidade quanto efeti vidade quanto ideologia imutveis rgidas flexveis semi-rgidas sintticas analticas garantia balano dirigentes normativas nominais semnticas ortodoxas eclticas codificadas legais Constituio Brasileira de 1824: Art. 178. s Constitucional o que diz respeito aos limites e atribuies respectivas dos Poderes Polticos e aos Direitos Polticos e individuais dos Cidados. Tudo o que no Constitucional pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinrias. CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Quanto ao contedo Constituio material consiste no conjunto de regras materialmente constitucionais (as que regulam a estrutura do Estado, a organizao de seus rgos e os direitos fundamentais), estejam ou no codificadas em um nico documento. Constituio formal aquela consubstanciada de forma escrita, por meio de um documento solene estabelecido pelo poder constituinte originrio. Quanto forma Constituio escrita (instrumental) o conjunto de regras codificado e sistematizado em um nico documento, elaborado por um rgo constituinte, que trata de todas as normas tidas como fundamentais sobre a estrutura do Estado, a organizao dos poderes constitudos, seu modo de exerccio e limites de atuao e os direitos fundamentais. A Constituio escrita, portanto, o mais alto estatuto jurdico de determinada comunidade, caracterizando-se por ser a lei fundamental de uma sociedade. PROF. RODRIGO MENEZES DIREITO CONSTITUCIONAL WWW.CONCURSOVIRTUAL.COM.BR PROF. RODRIGO MENEZES 4 CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Quanto forma (continuao) As Constituies escritas, segundo o Prof. Paulo Bonavides, dividem-se em: a) Constituies codificadas so aquelas que se acham contidas inteiramente num s texto, com os seus princpios e disposies sistematicamente ordenados e articulados em ttulos, captulos e sees, formando em geral um nico corpo de norma. b) Constituies legais so formadas por textos esparsos ou fragmentados - entretanto, todos escritos. Como exemplo, encontrava-se a Constituio francesa de 1875. Constituio no escrita o conjunto de regras que no constam de um documento nico e solene. baseada em leis esparsas, costumes, jurisprudncia e convenes (exemplo: Constituio Inglesa). Quanto ao modo de elaborao Constituio dogmtica a elaborada por um rgo constituinte, e sistematiza os princpios ou idias fundamentais da teoria poltica e do direito dominante no momento de sua edio. Constituio histrica (costumeira/consuetudinria) fruto da lenta e contnua sntese da histria e tradies de um determinado povo. CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Quanto origem Constituio promulgada (popular, democrtica) a que deriva do trabalho de uma Assemblia Constituinte composta de representantes do povo, eleitos com a finalidade de sua elaborao (CF de 1891, 1934, 1946 e 1988). Constituio outorgada a elaborada e estabelecida sem a participao popular, atravs de imposio do poder da poca (CF 1824, 1937, 1967 e 1969). Constituio Cesarista ou Bonapartista: nada mais do que uma Constituio outorgada que passa por uma encenao de um processo de consulta ao eleitorado, para revesti-la de aparente legitimidade. Constituio pactuada ou dualista caracteriza-se por ser fruto de um acordo entre o soberano e a representao nacional. Segundo Paulo Bonavides, " aquela que exprime um compromisso instvel de duas foras polticas rivais: a realeza absoluta debilitada e a burguesia, em franco progresso" . uma forma de equilbrio, surgindo a denominada monarquia limitada. Como exemplo, h a Constituio francesa de 1791, as Constituies espanholas de 1845 e 1876, a Constituio grega de 1844 e a blgara de 1879. CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Quanto estabilidade Constituio imutvel a aquela onde se veda qualquer alterao, constituindo-se relquias histricas. Constituio rgida a constituio escrita que somente poder ser alterada por um processo legislativo mais solene e dificultoso do que o existente para a edio das demais espcies normativas. Constituio flexvel, em regra, no escrita, excepcionalmente escrita, aquela que pode ser alterada pelo simples processo legislativo ordinrio. Constituio semi-rgida a que contm uma parte rgida e outra flexvel. Quanto extenso Constituio sinttica (concisa) a que prev somente os princpios e as normas gerais de regncia do Estado, organizando-o e limitando seu poder, por meio da estipulao de direitos e garantias fundamentais (por exemplo: Constituio dos EUA). Constituio analtica (prolixa) aquela que examina e regulamenta todos os assuntos que entenda relevantes formao, destinao e funcionamento do Estado (por exemplo: Constituio brasileira de 1988). CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Quanto finalidade Constituio-garantia objetiva principalmente assegurar os direitos, as garantias e as liberdades fundamentais j conquistados por uma sociedade, e para isso estabelece mecanismos de conteno de poder estatal, instituindo direitos de defesa, liberdades negativas que exigem um no fazer Estatal. Constituio-balano avalia e registra o estgio atual de desenvolvimento de uma sociedade e suas caractersticas essenciais, a fim de preparar sua transio para uma nova etapa de desenvolvimento social. Constituio dirigente (programtica) vai alm da Constituio-balano, pois busca nortear a ao do Estado no futuro, estabelecendo metas, diretrizes, programas e planos de ao para os Poderes Pblicos, bem como os valores que o ente estatal deve preservar na sua atuao. PROF. RODRIGO MENEZES DIREITO CONSTITUCIONAL WWW.CONCURSOVIRTUAL.COM.BR PROF. RODRIGO MENEZES 5 CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O Quanto efetividade (Karl Loewenstein classificao ontolgica) Constituio normativa aquela elaborada para limitar o exerccio do poder poltico e , efetivamente, respeitada pelos governantes e pela sociedade. Constituio nominal a que, embora elaborada com o propsito de limitar o poder poltico, na prtica, no respeitada pelos detentores do poder. Constituio semntica estabelecida para, apenas aparentemente, limitar o exerccio do poder, mas que visam na realidade possibilitar que seus atuais detentores permaneam em suas posies de domnio, e efetivamente conseguem cumprir sua finalidade. Quanto ideologia Constituio ortodoxa a formada por uma nica ideologia poltica (ex.: Constituio Sovitica de 1977, Constituio da China marxista). Constituio ecltica (heterodoxa) a que congrega diversas ideologias aparentemente antagnicas mas que se harmonizam no texto constitucional. PROF. RODRIGO MENEZES DIREITO CONSTITUCIONAL WWW.CONCURSOVIRTUAL.COM.BR PROF. RODRIGO MENEZES