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ISSN: 1984-7920

A BANALIZAO DO DIREITO PENAL. Vernica Lagassi1 RESUMO Este trabalho pretende delimitar e diferenciar o Direito Penal de seu relativamente novo ramo, denominado Direito Penal Econmico, a partir de um enfoque crtico, pelo qual evidenciou-se que este ramo vem possibilitando a burlao legalizada de princpios e preceitos norteadores do primeiro propondo descriminalizao, despenalizao, desjudicializao, dentre outras medidas , o que ocorre justamente no momento em que o Direito Penal deixa de alcanar to-somente aqueles delinquentes etiquetados seletivamente, que constituem a clientela tradicional do sistema repressivo, voltando-se contra os que praticam os crimes contra a ordem econmica. I- INTRODUO. Vivemos num pas que explicitamente se intitula: Estado Democrtico de Direito, conforme consta no caput do artigo 1 da Constituio Federal Brasileira. No entanto, o que no est l e to pouco nos claramente ensinado, so os direitos de quem afinal se tenta proteger? Em virtude disso, inicialmente a pesquisa a ser feita tinha por fim o de, pura e simplesmente, delimitar e diferenciar o Direito Penal de seu relativamente novo ramo denominado Direito Penal Econmico. Entretanto, o que parecia a princpio simples terminou por tomar outros rumos e ganhou um olhar mais critico ao restar constatado no decorrer da pesquisa que o ora denominado Direito Penal Econmico, nada mais , a
Mestre em Direito pela UGF/RJ, Especialista em Direito Empresarial e Docncia do Ensino Superior pela UCAM/RJ e ESA/RJ, respectivamente, e Professora do Curso de Direito, Membro do Ncleo Docente Estruturante e Advogada da rea Trabalhista do Ncleo de Prtica Jurdica da UNIGRANRIO. Contato: vernica@lagassi.com.br
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nosso ver, do que um engodo que possibilita a burlao legalizada de princpios e preceitos norteadores do primeiro. Sua criao propiciou a desconsiderao de inmeras diretrizes com as quais se fundamentam nosso Direito Penal. Isso ocorre mediante a pura e simples justificativa de que o Direito Penal Econmico por ser um novo ramo do Direito no deve com o Direito Penal se confundir e que, portanto, tambm no deve a este ultimo de um modo geral observncia at porque a necessidade de sua criao surgiu justamente do fato de que o Direito Penal Ptrio no dava conta desses novos ilcitos, denominados ilcitos econmicos. Surge ento, uma rea do Direito Penal que se denomina independente deste. Curiosamente, esta rea tem como principal bem jurdico a economia popular que por se tratar de um bem de interesse coletivo e tambm muitas vezes difuso, pois normalmente no se consegue individualizar quantos e quais foram os indivduos atingidos por sua leso, termina por deflagrar uma verdadeira afronta inmeros princpios constitucionais, entre eles o da Razoabilidade, Proporcionalidade e da Igualdade entre outros. Isso tudo porque, no nos parece razovel e menos culpvel permitir, por exemplo, que aquele que comete um ilcito fiscal possa se redimir antes e at mesmo durante a persecuo penal, bastando apenas restituir aos cofres pblicos aquilo que se apropriou ilicitamente, tal como prev a lei de n. 8.137/90. Enquanto que, todos aqueles que praticaram ilcitos dos mais diversos e bem menos graves no tenham a mesma possibilidade por estarem inseridos nos tipos, diretrizes e previses legais expressas no Cdigo Penal Ptrio, os quais no tocante ao primeiro quase no se aplica por se tratar de lei especial, cujos princpios norteadores so de um novo ramo do Direito, ou seja, so do Direito Penal Econmico. A este problema Evaristo de Moraes Filho atribui ser uma curiosa coincidncia que o ganho de vulto do Direito Penal Econmico esteja exatamente na contra-mo de um novo movimento de interveno mnima do Estado na Economia. Isso ocorre exatamente na fase em que o Direito Penal est deixando de alcanar to-somente aqueles delinqentes etiquetados

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seletivamente, que constituem a clientela tradicional do sistema repressivo. E desse modo, justamente na hora em que o Direito Penal comea a se voltar contra outra clientela, a que pratica os crimes contra a ordem econmica, falase em descriminalizao, despenalizao, dejudicializao. Fenmenos esses que realmente s vm favorecendo aos delinqentes econmicos, cujo perfil desses indivduos o de: pessoas de classe mdia alta, de bom quando no alto nvel intelectualidade e escolaridade. Ao passo que, nos presdios de nosso pas pesquisas e documentrios demonstram que o perfil do preso brasileiro tem por maioria absoluta formada por pessoas pobres, da classe baixa, onde 70% deles no completaram o ensino fundamental e 10,5% so analfabetas. Alm disso, somente 18% desenvolve alguma atividade educativa e 72% vive em total ociosidade. Agora o que mais importante chamarmos a ateno, para o fato de que quase metade dos presos do Brasil esto atrs das grades por terem praticado o crime de roubo. Fato que no nos parece mais grave do que o crime de sonegao ou qualquer outro que venha a atentar contra a economia popular, j que este ultimo vai resultar na leso incalculvel de indivduos. Esse o objeto de nosso trabalho. Na verdade, ele representa uma critica ao sistema, muito embora ela seja superficial tamanha nossa impropriedade sobre a matria. II- O DIREITO PENAL ALGUNS ASPECTOS RELEVANTES. O Direito Penal, na definio de MIRABETE2, nada mais , do que a reunio das normas jurdicas pelas quais o Estado probe determinadas condutas, sob ameaa de sano penal, estabelecendo ainda os princpios gerais e os pressupostos para a aplicao das penas e das medidas de segurana.

MIRABETE, Jlio Fabrini. Manual de Direito Penal. Parte Geral. 17 Edio. So Paulo: Atlas, 2001, P 21.

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O supracitado autor explica que a expresso Direito Penal, designa tambm o sistema de interpretao da legislao penal que busca critrios rigorosos de justia. Isso porque, o Direito Penal deve ser o ultimo liame do Direito a ser clamado pelo Estado. Ou seja, deve ser seu ultimo recurso ou a ultima fronteira a ser perpassada. Uma vez que, a sano penal importa na limitao ou vedao temporria de alguns direitos fundamentais do ser humano, por exemplo, o de liberdade. Portanto, no pode e no deve ou ao menos no deveria ser banalizado, sob pena de por em risco os direitos e garantias fundamentais do cidado e por via de conseqncia, terminando por gerar um estado de insegurana jurdica. Assim, um fato que contrarie a norma de Direito, ofendendo ou pondo em perigo um bem alheio ou a prpria existncia em sociedade, um ilcito jurdico, que pode ter conseqncias meramente civis ou possibilitar a aplicao de sanes penais. Na primeira situao teremos um ilcito civil, que acarretar quele que o praticou apenas uma reparao civil, tal como preconiza o artigo 927 do Cdigo Civil Brasileiro. Ocorre que, muitas vezes as supracitadas sanes civis se mostram insuficientes para coibir a prtica de determinados ilcitos jurdicos considerados mais graves por atingirem bens jurdicos considerados altamente relevantes para a sociedade. justamente, para proteo desses bens que surgem as normas e sanes penais. O que significa dizer, que elas so as normas a serem aplicadas quando as demais reas do Direito se mostram ineficientes para proteger determinados bens jurdicos. Dessa forma, o Direito Penal tem por fim a proteo da sociedade por meio da defesa de seus bens jurdicos fundamentais, tais como: vida, integridade fsica e mental, honra, liberdade, patrimnio, etc. Finalmente, ele possui por caracteres ser valorativo, finalista e sancionador.

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valorativo, porque a norma penal tutela os valores mais elevados da sociedade, dispondo-os em uma escala hierrquica e valorando os fatos de acordo com a sua gravidade. Quanto mais grave o crime, o desvalor da ao, mais severa ser a sano aplicvel ao seu autor. J o carter finalista da lei penal advm de seu objetivo de proteo de bens e interesses jurdicos merecedores de tutela mais eficiente que s podem ser eficazmente protegidos pela ameaa legal de aplicao de sanes de poder intimidativo maior, como a pena. Quanto ao seu carter sancionador, ele advm do fato de que a norma penal refora a tutela jurdica dos bens regidos pela legislao extrapenal. O que significa dizer, que a contrariedade do fato ao direito no meramente de ordem penal; sua antijuridicidade resulta de infrao a todo o ordenamento jurdico. A lei penal, portanto, no cria a antijuridicidade, mas apenas se limita a cominar penas s condutas que j so antijurdicas em face de outros ramos do Direito: Civil, Empresarial, Administrativo, Tributrio, entre outros. Da o nosso parntese, porque no incluir o Direito Econmico ao invs de criar uma nova disciplina ou mesmo um novo ramo para alguns doutrinadores? nesse ponto que a doutrina quase quando no unnime em afirmar que o Direito Penal Brasileiro no comporta os delitos econmicos em virtude de estar defasado. E mediante esta justificativa, so criadas leis extravagantes voltadas para a tipificao e penalizao dos tais delitos econmicos, intituladas como pertencentes a um novo ramo ou disciplina do direito, denominado Direito Penal Econmico. Que, por via de conseqncia, no comporta muita preocupao em estar em consonncia com os Princpios primordiais do Direito Penal, tais como: o da proporcionalidade ou o da Legalidade, este ultimo, por exemplo, que repercute no sentido de que de um modo geral os artigos que tipificam os ilcitos econmicos no so claros e precisos. Mas esse tema ser tratado mais a frente quando discorrermos sobre a banalizao.

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III- SURGIMENTO DO DIREITO PENAL ECONMICO. O Direito Penal Econmico ou Direito Penal Scio-econmico teve sua origem advinda do intervencionismo estatal, este ultimo entendido como sendo um fenmeno que se sente com intensidade e que apresenta entroncamento com as funes que o Estado moderno desenvolve. Isso porque se registra a constante interferncia estatal na vida econmica contempornea. Explica ANDREUCCI3 que as origens desta interveno remonta 1 Conflagrao Mundial, encontrando a sua expresso concreta na economia de guerra, quando o mercado se apresentou insuficiente como mecanismo de produo e de trocas, forando o Estado a intervir na iniciativa privada. Foi nessa mesma poca que ocorreram as crises de 1920 e 1929, as quais atingiram toda a economia capitalista, numa depresso sem precedentes. Fato que gerou um dirigismo estatal at ento indito no mundo liberal, cujos reflexos foram rapidamente percebidos no Direito Penal. Esses reflexos foram sentidos principalmente a partir de 1930, em uma demonstrao que com o direito econmico veio correspondente represso penal dos fatos por ele amparados. Foi a partir desse momento conforme afirmam alguns doutrinadores, entre eles Mrcia Dometila Lima de Carvalho4, que o Direito Penal passou a ser desvirtuado, deixando de ser a ultima alternativa de que fazia uso o Estado para coibir determinada conduta para tornar-se um mero instrumento de coao utilizado por esse mesmo Estado. Essa critica advm do fato, conforme vimos anteriormente, de que o Direito Penal tem em toda sua essncia incutido o carter da excepcionalidade que se justifica no fato de que ele priva o indivduo de um direito ou garantia fundamental, que o direito de liberdade. E que, portanto, no pode ser
ANDREUCCI, Ricardo Antunes. Estudos e Pareceres de Direito Penal. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1981, p.142. 4 CARVALHO, Mrcia Dometila Lima de. Fundamentao Constitucional do Direito Penal. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1992, Captulo VII.
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banalizado. Tal fato, quando ocorre deve ser visto como sendo excepcional e se fundamenta no princpio da Razoabilidade e da Ponderao. Isto , priva-se determinado indivduo por algum tempo de seu direito de liberdade em prol da convivncia pacfica de tantos outros, existe uma ponderao de interesses onde o da coletividade deve prevalecer em detrimento ao interesse do agressor do bem jurdico tutelado. Todo esse entendimento faz parte de nossa viso crtica do que vem a ser Direito penal Econmico, para qu serve ou para que fim ele foi criado. Cuja orientao tem respaldo de Karl Siegert citado por ANDREUCCI5 ao afirmar que o intervencionismo do governo nacional-socialista alemo subordinado a objetivos polticos, se socorreu da sano criminal at a ponto de fazer com que toda a vida econmica se encontrasse debaixo de sua ameaa. Deste modo, o Brasil tal qual na Alemanha seguiu os mesmos passos basta lembrarmos a criao do decreto-lei Dos crimes contra a economia popular, sua guarda e seu emprego. E assim como na Alemanha o Brasil adotou o intervencionismo como uma necessidade justificada na complexa realidade estatal e econmica, que impunha solues sociais mais justas, onde o Direito Penal teria por utilidade salvaguard-la. Isso por que, foi em torno do mercado econmico e da regulamentao estatal que medrou uma nova forma de delinqncia que conseguia superar o curso tradicional do crime visto nas formas tradicionais. E que, ao invs de provocar a atualizao do Cdigo Penal a esta nova realidade social provocou a criao de uma nova disciplina do Direito. Uma vez que, muitos autores no vem o Direito Penal Econmico como sendo um novo ramo, mas sim uma nova disciplina desvinculada do Direito Penal e hiperdependente de diversos outros ramos do Direito, entre eles o Administrativo, o Empresarial, o Civil, etc. Essa nova modalidade de atividade delitiva, por sua conseqncia, causa danos diretos aos particulares, vtimas das atividades ilcitas, como
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Ver Nota 1.

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tambm, ao Estado, em razo da interferncia na economia, obstando a sua realizao concreta tal como por este ultimo pretendida. Deste modo, essa duplicidade delitiva aumentou o elenco dos fatos punveis e criou nas palavras de Marc Ancel uma verdadeira inflao da legislao penal, onde as novas formas de delinqncia eram incompatveis com os liames do Direito Penal tradicional. Est a a justificativa! Foi justamente nesse ponto que o Direito Penal, com sua estrutura rgida, era conclamado ineficiente para reprimir estas recentes manifestaes crimingenas, o que demandava, neste campo, a reviso de alguns dos princpios bsicos, quer no que se refere configurao das infraes, quer no que se refere natureza das sanes. O autor Jlio de Oliveira foi categrico ao afirmar no VI Congresso da Associao Internacional de Direito Penal realizada em Roma, em 1953, que havia a necessidade de que o elemento subjetivo fosse tratado com elastrio superior ao comum, abrangendo tanto o dolo como a culpa, bem como ele tambm j levantava a bandeira das que defendia jurdicas a por importncia fatos de da seus responsabilidade benigna. Situaes estas, que so consideradas para grande parte da doutrina como j superadas por meio do Direito Penal Econmico que trouxe consigo a proliferao das normas penais. Proliferao, que foi apontada por Siegert como prejudicial pelo fato de dificultar o conhecimento do ordenamento jurdico vigente, dando poderes excessivos ao Estado e trazendo menor respeito pela lei por parte do povo. Nesse sentido, acrescentamos tambm o fato de que essas leis normalmente servem aos interesses dos mais abastados visto que so esses seus maiores beneficirios. Uma vez que, sero eles, via de regra, seus delinqentes e que as penalidades so em sua grande maioria mais brandas do que as normalmente previstas no Direito Penal tradicional. solidria pessoas

representantes e da convenincia da restrio da retroatividade da lei mais

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IV- A BANALIZAO DO DIREITO PENAL. J discorridas algumas laudas e ultrapassadas algumas premissas que servem de arcabouo a afirmao feita no ttulo em epgrafe passar-se- a discorrer sobre esse enfoque. Conforme afirmamos no incio, o Direito Penal deve ser a ultima entre tantas alternativas a que vai valer-se o Estado para coibir a realizao de um ilcito. Essas tantas alternativas que acima nos referimos, correspondem s diversas reas ou ramos do Direito onde o ilcito est previsto. Assim, iro existir ilcitos previstos na seara civil, administrativa, tributria, ambiental, entre outras, sem que necessariamente a tipificao penal se faa necessria ou presente. Pois, esses ilcitos podem ser considerados infraes e dentro de cada uma dessas reas serem estabelecidas cominaes de modo a coibi-las. No entanto, conforme explicamos anteriormente quando elas afetam bens jurdicos extremamente valorados pela sociedade ou que ao menos o legislador assim os considera, eles deixaro a esfera de uma mera infrao e tornar-se-o delitos tipificados pelo brao forte do Direito Penal. Contudo, o fato desses ilcitos por serem mais graves e conseqentemente, estarem tipificados no Direito Penal no geram para este ultimo diversos desdobramentos ou novos ramos, tais como: Direito Penal Administrativo, Direito Penal Empresarial, Direito Penal do Trabalho, etc. Posto que, se assim o fosse, o ramo Direito Penal perderia sua razo essencial de existir. Logo, entender-se pela independncia do Direito Penal Econmico seria o mesmo que admitir, a contrrio senso, a existncia dos diversos ramos do Direito que o Direito Penal tal como no Direito Econmico cobe os ilcitos considerados de natureza mais grave, conforme acima demonstramos. No entanto, o que torna mais grave e aqui denunciamos o fato do Estado passar a utilizar o Direito Penal mediante uma nova nomenclatura como um mero recurso ou meio de cobrana. Ou ainda, o que pior, prever medidas

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despenalizadoras para delitos considerados muito mais graves, pelo fato de atingirem toda uma sociedade e ao revs, manterem aquele que praticou um crime de roubo a um nico indivduo durante longos anos atrs das grades. Dessa mesma opinio comunga Mrcia Dometila Lima de Carvalho para quem a criminalidade econmica bem mais prejudicial e perigosa. Pois, a criminalidade clssica, denominada violenta tal como homicdio ou roubo, a nica que produz um grande alarme social. J a criminalidade econmica silenciosa por no despertar na coletividade o necessrio alarme, embora os diversos fatos punveis que ela engloba sejam dignos de repdio maior do que o dado prpria criminalidade, dita clssica. Isso porque, os resultados lesivos da criminalidade econmica atingem um maior nmero de vitimas ao romperem com o equilbrio dos fatores que integram a estrutura econmica nacional. Alm disso, pesquisas apontam que o custo econmico de s estes delitos pode ser maior que o de todos os furtos e roubos que se cometem em um ano no pas. Fato que torna refutvel a afirmao de que a tipificao, parte, dos delitos econmicos so um meio de burlar os preceitos e diretrizes nas quais se fundamentam o Direito Penal. V- CONCLUSO. Conforme havamos adiantado, esse trabalho se resume em uma critica ao Sistema. Muito embora, reconheamos que ela tenha sido feita um tanto quando de forma amadora, tamanha a complexidade do problema e a nossa ignorncia neste ramo. Todavia, impossvel no debruar um olhar critico ao que insistimos em denominar de banalizao do Direito Penal. Isto , sua utilizao como mero instrumento de cobrana ou ainda, de coibio de infraes menos graves e que por isso, deveriam ser coibidas de outra forma. Ao passo que, so deixadas de lado questes que consideramos realmente srias e importantes para toda a sociedade. Tal como ocorre com a j um tanto quanto necessria reforma do Cdigo Penal que teria por fim o de exterminar ou ao

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menos reduzir a quantidade de leis esparsas quando no reincidentes ou conflitantes sobre um mesmo tema. Fato que inclusive facilitaria a aplicao do Direito Penal e reduziria a brechas legais atravs das quais escapam seus delinqentes. E finalmente, tambm entendemos que no h um Direito Penal Econmico como disciplina ou ramo autnomo, mas sim que apenas existem delitos econmicos que por serem considerados graves devem ser coibidos pelo brao forte do Direito Penal, tal como ocorre nos demais ramos do Direito conforme expomos no decorrer deste trabalho. VI- BIBLIOGRAFIA. ANDREUCCI, Ricardo Antunes. Estudos e Pareceres de Direito Penal. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1981, captulos 1 e 11. BASTOS, Alessandra. Comisso de Direitos Humanos da Cmara divulga relatrio sobre situao de presdios brasileiros. <CIOnline>, Agncia Brasil, jul/2006. Disponvel em: < http://www.direitos.org.br/index2.php?option=com_content&task+view&id=1554 &p.... Acesso em: 29.12.2008. BETTI, Francisco de Assis. Aspectos dos Crimes Contra o Sistema Financeiro no Brasil: leis 7.492/86 e 9.613/98. Belo Horizonte: Livraria Del Rey Editora, 2000, captulos 1, 2 e 4. CARVALHO, Mrcia Dometila Lima de. Fundamentao Constitucional do Direito Penal. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1992, Captulos II, III e VII. MIRABETE, Jlio Fabrini. Manual de Direito Penal. Parte Geral. 17 Edio. So Paulo: Atlas, 2001.

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SIQUEIRA, Flvio Augusto Maretti. Inicial Formulao de um Conceito de Direito Penal Econmico e de Crime Econmico. <CIOnline>, Junho/2005. Disponvel em: < http://www.direitonet.com.br/artigos/x/21/02/2102/ >. Acesso em: 29.12.2008. SOUZA, Ftima. Como Funcionam as Prises. Perfil do preso brasileiro. <CIOnline> Disponvel em: < http://pessoas.hsw.uol.com.br/prisoes3.htm.> Acesso em: 29.12.2008; A Desigualdade de Tratamento Jurdico no Direito Penal Brasileiro: aspectos criminolgicos. <CIOnline> Disponvel em: < http://www.Paranonline.com.br/canal/direito-e-justia/news/202057/. Acesso em: 18.11.2008.

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