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Universidade de So Paulo

Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas


Departamento de Antropologia
Programa de Ps-Graduao em Antropologia Social







Carmen Silvia Fullin


Quando o negcio punir: uma anlise etnogrfica
dos Juizados Especiais Criminais e suas sanes






verso corrigida










So Paulo
2011
Universidade de So Paulo
Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas
Departamento de Antropologia
Programa de Ps-Graduao em Antropologia Social





Carmen Silvia Fullin


Quando o negcio punir: uma anlise etnogrfica
dos Juizados Especiais Criminais e suas sanes



Tese apresentada ao Programa de Ps-
Graduao em Antropologia Social, do
Departamento de Antropologia da
Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias
Humanas da Universidade de So Paulo,
para obteno do ttulo de Doutora em
Antropologia.

Orientadora: Profa. Dra. Ana Lcia Pastore Schritzmeyer








So Paulo
2011







































Para meus pais, Oddone e Rose.
Para minha irm Simone.
Para o Evandro e nossa Ceclia.
AGRADECIMENTOS

Para elaborar esta tese percorri muitos lugares. Em alguns permaneci mais
tempo, estreitei mais laos, em outros no foi o tempo, mas a intensidade dos
encontros que me permitiram fazer amizades que desejo duradouras.
Agradeo minha orientadora, Ana Lcia Pastore Schritzmeyer pelo carinho com
que me recebeu, pelo constante encorajamento e, sobretudo, pela confiana com que
aceitou minhas escolhas.
Ao professor Fernando Acosta, que desviou o caminho de minha vida
acadmica e pessoal para o Canad, proporcionando-me muito mais do que
aprimoramento intelectual. A oportunidade de compartilhar de sua sabedoria e
generosidade tornou-me privilegiada.
Ao professor Alvaro Pires, por ter me recebido de portas abertas no Laboratrio
da Ctedra de Pesquisa em Tradies Jurdicas e Racionalidade Penal e l ter me
demonstrado o prazer dos insights, principalmente quando compartilhados.
Aos amigos que me receberam to calorosamente em Ottawa, Jos Roberto
Franco Xavier e Julia Gitahy da Paixo, sou grata pela solidariedade e pelos divertidos
momentos que compartilhamos na vida por estaes.
Mariana Raupp agradeo pela profunda amizade que construmos trocando
ideias tambm sobre a tese e por no medir esforos para responder aos meus mais
descabidos pedidos de ajuda.
A Ctedra do professor Alvaro Pires tambm permitiu que eu encontrasse
pessoas como Grald Pelletier que com suas plulas dirias de bom humor e alegria
tornou a rotina da pesquisa mais leve.
Ainda em Ottawa contei com o apoio de amigos aos quais agradeo pelas
contribuies intelectuais e pelo companheirismo: Camille Dessureault, Pedro
Albuquerque, Andrea Reginato e famlia, Joo Alexandrino Netto, Celso SantAnna,
Margarida Garcia, Richard Dub, Joo Velloso e Marie-ve Sylvestre.
Aos professores da Universidade de Ottawa, Stephane Vibert do
Departamento de Sociologia e Antropologia e Jean Franois Cauchie do
Departamento de Criminologia , agradeo pelos dilogos e ricas colaboraes.
Capes pela bolsa PDEE concedida entre 2009 e 2010, propiciando minha
estadia de pesquisa na Universidade de Ottawa, Canad.
Agradeo aos colegas do Nadir (Ncleo de Antropologia do Direito da USP) com
quem debati as primeiras ideias deste trabalho, em especial Adriana Taets, Adalton
Marques, Ana Gabriela Braga, Bruna Angotti, rika Souza, Fbio Zuker, Mara Zapater,
Paulo Leornardo Martins, Tatiana Perrone e Thais Souza.
Aos professores da FFLCH da Universidade de So Paulo, Marcos Csar Alvarez
e Vagner Gonalves, que participaram da banca de qualificao oferecendo-me
preciosas sugestes. Ao professor Jos Guilherme Magnani pelos ensinamentos sobre
como apurar o olhar etnogrfico.
Aos colegas e funcionrios da Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo
onde, na prtica do magistrio, comecei a construir esta pesquisa. Sou grata
especialmente aos companheiros de ofcio Marcia Arnaud Antunes, Carlos Eduardo
Batalha e Eliane Madeira. s ex-alunas Vanilda de Ges e Sue Ellen dos Santos Gelli sou
devedora de colaboraes indispensveis e aos professores Otaclio Ferraz, Francisco
de Assis Coelho e Leonor Coelho agradeo pelo entusiasmo com que me auxiliaram a
estabelecer contatos no Frum de So Bernardo do Campo, permitindo a realizao da
pesquisa.
Aos juzes, promotores, defensores pblicos e funcionrios do Frum de So
Bernardo do Campo que de formas diferentes colaboraram para o desenvolvimento de
minhas observaes e anlises.
Nisa Maria Rocha, coordenadora da Central de Penas e Medidas Alternativas
de So Bernardo do Campo, sempre disposta a me receber e esclarecer todas as
minhas dvidas.
Ao professor Nelson Ithiro Tanaka e seus alunos Joo Paulo Cabral da Silva e
Rodrigo Palaria dos Santos que por intermdio do CEA (Centro de Estatstica Aplicada
da USP) ofereceram-me importante auxlio na organizao de dados quantitativos
utilizados em parte das anlises deste trabalho.
Agradeo aos amigos Ronaldo Almeida, Paula Moraes, Karla Porto, aos primos
Carla Fullin Gomes e Evandro Fullin, a Veridiana Freire e famlia que em diferentes
momentos e lugares deste longo trajeto contriburam, cada um ao seu modo, para que
ele fosse percorrido com confiana.
s amigas Artionka Capiberibe, Andreia Galvo e Ana Carolina Chasin agradecer
ser sempre muito pouco para retribuir o apoio emocional e as sugestes
fundamentais dadas nos momentos mais difceis e crticos do percurso desta tese. Sigo
em dvida com vocs.
famlia Silva Gracelli pelos alegres momentos de descontrao passados em
Vitria.
Este trabalho dedicado aos meus pais, Oddone e Rose, e minha irm,
Simone, pelo exemplo de coragem e unio, por cuidarem to bem e pacienciosamente
de mim e pelo amor incondicional, de perto e de longe. igualmente dedicado aos
meus dois grandes e inseparveis companheiros de aventura: ao Evandro e nossa
pequena flor, fruto da nossa histria, Ceclia.
RESUMO

Em dilogo com o contexto nacional e internacional de encarceramento em
massa e de crise do sistema de justia penal, os Juizados Especiais Criminais (Jecrims)
surgem no Brasil com a dupla tarefa de em um contexto de redemocratizao
reduzir a complexidade no processamento de conflitos de pequena gravidade, sem
deixar de puni-los ainda que levemente. Caracterizados por procedimentos de
interveno mais horizontalizados e flexveis nos quais se estabelece, em tese, uma
troca de interesses entre a justia penal e as partes em conflito, em favor de uma
resposta rpida para a vtima e menos dolorosa para o infrator, esse modo de fazer
justia tem sido chamado de justia negocial. A partir da etnografia dos Juizados
Especiais Criminais de So Bernardo do Campo, a pesquisa buscou compreender os
sentidos de punio mobilizados nessas situaes de negociao. Constatou-se que
essas situaes so influenciadas por processos de afirmao de identidades
profissionais no campo da justia, sobretudo a do promotor cujo protagonismo nessas
cortes lhes confere uma dinmica centrada na punio do infrator em detrimento da
mediao do conflito. A abordagem etnogrfica das audincias tambm permitiu
verificar a predominncia de um sistema de atribuio de sanes fortemente
marcado por estratgias gestionrias, mas tambm por finalidades clssicas da pena.
Nesse jogo de influncias predominam sanes de cunho monetrio e a tmida
recorrncia do trabalho comunitrio como forma de punio. Com o intuito de melhor
compreender as razes dessa timidez, a pesquisa teve um segundo momento
etnogrfico dedicado Central de Penas e Medidas Alternativas de So Bernardo do
Campo. L foi possvel verificar que a reticncia em relao a essa modalidade punitiva
relaciona-se aos desafios de tornar o servio comunitrio obrigatrio uma punio
credvel para promotores e juzes. Desse modo, conclui-se que o sistema de sanes
mobilizado na justia negocial, uma justia em princpio alternativa, guarda, mesmo
que de maneira leve, uma tradicional semntica do sofrimento.



Palavras-chave: Juizados Especiais Criminais; penas alternativas; prestao de servios
comunidade; sociologia da punio; dejudicializao.
ABSTRACT
*


In dialogue with the national and international contexts of mass imprisonment
and criminal justice systems crisis, the Juizados Especiais Criminais (Special Criminal
Courts) emerge in Brazil with two scopes: reducing the complexity of minor crimes
procedure without stop punishing minor crime even in a soft way. By using horizontal
and flexible intervention procedures in which it creates, theoretically, an exchange of
interests between criminal justice and conflict parts, favoring a quickly and less painful
answer for both parts, this kind of doing justice has been called by bargaining justice.
Through ethnography of the Special Criminal Courts of Sao Bernardo do Campo, the
research aimed to understand the meanings of punishment mobilized on these
bargaining situations. The research revealed that these situations are influenced by the
process of affirmation of professional identities in the justice field, especially the
prosecutor's identity which leadership in these special courts creates a particular
dynamic centered on the criminal punishment and not on the conflict mediation. The
ethnographic approach of the special courts hearings also made possible verifying the
predominance of a system of sanctions attribution characterized substantially by
management strategies and also by classical theories of punishment. In this influence
play, the forms of punishment that prevail are mainly monetary sanctions and only
barely community service. To understand the reasons for the lack of community
service application, the research had a second ethnographic moment at the Center of
Alternative Punishments and Measures of Sao Bernardo do Campo. Thus, it was
possible to verify that the lack of confidence about this kind of punishment is related
to the challenges of making the community service mandatory, a reliable punishment
for prosecutors and judges. The dissertation concludes that the sanction system
mobilized in the bargaining justice, theoretically an alternative justice, keeps a
traditional semantic of suffering even in a soft way.



Key-words: Special Criminal Courts; alternative punishment; community service order;
sociology of punishment; pretrial diversion.

*
Verso de Mariana Raupp. Reviso de Ana Carolina Chasin.
SUMRIO

Introduo 11

- As inovaes introduzidas na Lei 9.099/95 (breve sntese de terminologias jurdicas e seus
significados) 22
- Os procedimentos de Jecrim's adotados em So Bernardo do Campo .28

Captulo 1 Nos bastidores dos Juizados Especiais Criminais de So Bernardo
do Campo: a conflituosidade interpessoal e o crivo do promotor 31

1.1 O percurso de uma pesquisa de arquivos no meio judicial 33
1.2 A predominncia de conflitos interpessoais na porta de entrada dos Jecrims 41
1.3 Os arquivamentos sem audincia e seus significados 43
1.4 O critrio da atipicidade como mecanismo de afirmao de identidade dos
Jecrims e do promotor 49
1.5 O "mau uso da justia" nos conflitos interpessoais 60

Captulo 2 Uma etnografia das audincias preliminares: pacto de celeridade e troca
de papis para punir na informalidade 73

2.1 A chegada ao campo e algumas pistas para reflexo 74
2.2 A observao da rotina de audincias: cenrio, atores e regras 77
- Cenrio 78
- Os atores legais e seus papis 81
- A ausncia do conciliador e suas justificativas 85
2.3 Regras de conduo das audincias: as varas criminais como comunidades
de interesse 90

Captulo 3 Os conflitos em cena: a punio em negociao 100

3.1 Conflitos interpessoais: o papel secular do promotor e a separao de corpos 101
- Separao de corpos: esvaziamento do dilogo e o foco punitivo sobre o
autor da infrao 106
- A separao de corpos como misso civilizatria e gestionria 111
- A separao de corpos e a invisibilidade da composio de danos 113
3.2 Conflitos interpessoais e a acareao entre as partes: situaes de dejudicializao no
punitiva (mediaes?) 118
- Acareaes e desfechos: o controle dos sentimentos e autogesto dos conflitos 119
3.3 A negao da composio de danos como recusa de reciprocidade 126
3.4 A ausncia de declarao de culpa e suas contradies 133
3.5 Conflitos contra a justia pblica: a soberania da transao penal 141
3.6 A transao penal: a punio como negcio ou a fico jurdica da troca punitiva 146
3.7 Pena-tarifa: o risco do processo no jogo retrico da punio em meio aberto 152

Captulo 4 A economia das trocas por punio 161

4.1 Dinheiro para os carentes e servio comunitrio: duas vedetes punitivas 163
4.2 A monetarizao da punio e seus encantos 172
4.3 O servio comunitrio como segunda opo 177
4.4 Tempo e trabalho: a semntica do sofrimento na pena de servio comunitrio 183
4.5 O servio comunitrio: lies de represso e dissuaso 191
4.6 O servio comunitrio teraputico compulsrio 194

Captulo 5 A prestao de servios comunidade como punio 202

5.1 A CPMA de So Bernardo do Campo: indicadores de sua trama institucional 204
5.2 A configurao de um modelo de gesto penal 207
5.3 Uma conjuntura favorvel ao expansionismo 212
5.4 A PSC frente a frente com a comunidade: anlise de uma situao social 219

Consideraes Finais 227

Bibliografia Consultada 231

Anexos 241

1. Extrato da Lei 9.099/95 referente aos Juizados Especiais Criminais 241
2. Ficha cadastral utilizada na coleta de dados relativos aos processos de Jecrim de So
Bernardo do Campo 250
3. Modelo de Termo de Audincia Preliminar elaborado em uma das varas criminais
pesquisadas 252
4. Croqui da Central de Penas e Medidas Alternativas de So Bernardo do Campo 253
5. Capa do folder de divulgao das Centrais de Penas e Medidas Alternativas do Estado de So
Paulo, elaborado pela Secretaria de Administrao Penitenciria 254
6. Lista de entrevistas realizadas na pesquisa 256
11

INTRODUO

Este trabalho tem por objeto os sentidos de prticas punitivas no carcerrias
adotadas em determinadas arenas da justia penal. Muito se tem debatido sobre a
tendncia mundial, a partir da dcada de 1970, de reforo de polticas de
encarceramento em massa e do alongamento das penas de priso. Mas ao lado disso,
outras transformaes no menos relevantes tm sido apontadas, como a
diversificao nas formas punir tais como as sanes de carter comunitrio e o uso
de pulseiras eletrnicas e a flexibilizao na forma de resolver conflitos na justia
penal. Inmeras podem ser as explicaes para essa srie de tendncias. Longe de
contentar-se com a explicao de que essa complexidade de transformaes deve-se
somente ao aumento da criminalidade e da violncia, este trabalho parte da premissa
de que polticas e prticas penais cotidianas produzem e reproduzem representaes
distintas ou convergentes sobre o significado de punir. Como se pune, por que e o que
se deve punir so indagaes para as quais no h evidentemente uma nica resposta,
e isto indica, desde logo, que as prticas penais esto envolvidas em determinados
contextos culturais. Nesse aspecto, vale lembrar a lio de Rusche e Kirchheimer (2004
[1939], p.20): A pena como tal no existe; existem sistemas de punio concretos e
prticas penais especficas. [...] A transformao dos sistemas penais no pode ser
explicada somente pela mudana de demandas da luta contra o crime, embora esta
luta faa parte do jogo.
Esta , assumidamente, a perspectiva epistemolgica adotada por Foucault
(1991 [1975]) em sua reflexo a respeito da forma pela qual o crescente investimento
na priso em detrimento do suplcio no sculo XVIII articula-se ao contexto de
emergncia da sociedade disciplinar. Assim interpreta a passagem do suplcio para a
priso no somente como transformaes na intensidade de punir, tal como
circunscreviam os historiadores do direito, mas como o indicador de transformaes
mais amplas na ordem poltica e social.
Seguindo esta perspectiva que complexifica o olhar sobre tais prticas que se
pretende, nesta pesquisa, analisar os sentidos de punio mobilizados em um terreno
perifrico da justia penal, o dos Juizados Especiais Criminais (Jecrims).
12

A Lei 9.099/95 na qual se encontra regrado o funcionamento e o mbito de
atuao dos Jecrims representativa do modo pelo qual repercutem no Brasil
mudanas significativas na maneira de punir determinados comportamentos. Seguindo
orientaes presentes j na Constituio de 1988, tal Lei estabelece que para as
chamadas infraes penais de pequeno potencial ofensivo seja seguido um
procedimento judicial mais flexvel e enxuto que no culmine na priso, mas em
modalidades alternativas de sano, entre elas a prestao de servios
comunidade e penas de carter monetrio. Ao lado disso, estabelece a maior
participao da vtima no somente na conduo de certos procedimentos, mas
tambm como beneficiria de punies de carter indenizatrio. Entretanto, alm
destes, um dos aspectos, sem dvida, mais inovadores e polmicos da Lei reside na
previso de um acordo a transao penal entre o infrator e a justia penal,
representada pelo promotor. Por intermdio desse acordo, oferecida ao infrator a
oportunidade de no ser processado e condenado desde que aceite cumprir uma das
sanes apresentadas pelo promotor, denominada de medida alternativa. Esta
sano assim designada por no corresponder a uma pena em sentido jurdico, isto
, uma deciso sancionadora decorrente de um processo, mas de uma negociao com
a justia. Por envolver uma interveno mais horizontalizada na qual se busca o
consentimento do infrator para que se estabelea uma forma especfica de punio tal
conjunto de procedimentos tambm chamado de justia negocial (Tulkens;
Kerchove, 1996).
Nestes quase quinze anos de vigncia da Lei que criou os Jecrims diversas
experincias relacionadas sua aplicao tm sido avaliadas e debatidas seja entre
juristas, seja entre cientistas sociais. Chama a ateno o fato de tais anlises terem
como pano de fundo, quase que invariavelmente, a problemtica do acesso justia e
da democratizao do Judicirio. Estas centram-se na anlise do quanto a flexibilizao
de procedimentos e hierarquias propostos na Lei esto sendo, na prtica, capazes de
constituir no Judicirio um espao pblico de reconhecimento de demandas sociais
pela soluo de conflitos e, sobretudo, arenas nas quais se produzam solues
consensuais e dialogadas que restaurem a relao entre as partes, com menos estigma
para o agressor e maior satisfao para a vtima.
13

Na perspectiva das Cincias Sociais, estudos tm se ocupado de verificar a
estrutura fsica, o perfil das demandas, as decises obtidas, o tempo de
processamento das mesmas e o engajamento dos operadores do direito (delegados,
juzes, promotores, defensores pblicos) diante das inovaes propostas pela Lei.
Apesar de cenrios heterogneos, criados pelos diferentes investimentos do Judicirio
em nvel estadual,
1
observa-se clivagens analticas e metodolgicas comuns. Quanto a
estas ltimas, associadas anlise quantitativa, encontra-se a perspectiva qualitativa
centrada na observao da dinmica das audincias preliminares, nas quais esto em
ao as interaes entre cidados e os diversos operadores do direito, mencionados
anteriormente.
2

A bibliografia tem apontado que a Lei 9.099/95 promoveu uma representativa
judicializao de conflitos ao criar procedimentos que facilitam a entrada no sistema
penal de conflitos anteriormente resolvidos fora da arena jurdica ou mesmo
engavetadas nas delegacias de polcia (Azevedo, 2001).
Este fenmeno avaliado de maneira positiva, uma vez que dados revelam que
os Jecrims tm sido invadidos por um tipo de conflituosidade cotidiana caracterizada
por leses corporais e ameaas entre parentes e vizinhos, casos historicamente
alijados da apreciao do poder Judicirio. Por isso, vrios autores apostam no
potencial tico-pedaggico de um modelo de administrao de conflitos pautado
pela oralidade, pela simplificao de procedimentos e pela possibilidade de dilogo e
negociao entre as partes, algo que contribui para desafiar a cultura jurdica elitista
orientada para a punio dos agentes perturbadores da ordem (Amorim et al., 2002;
Azevedo, 2000; Vianna et al., 1999).
3
Entretanto, no incomum encontrarmos, em
relatos etnogrficos feitos a partir da observao das audincias preliminares, aspectos

1
Segundo dispe o artigo 1 da Lei 9.099/95, a competncia para a criao de Juizados Especiais Cveis e
Criminais dos poderes Judicirios estaduais, o que gera investimentos diferenciados e orientaes
tambm diversas.
2
Nesses estudos, destacam-se as anlises feitas em Porto Alegre por Azevedo (2001), no Rio de Janeiro
por Vianna et al. (1999) e Amorim et al.(2003), e em So Paulo por Cunha (2001).
3
Contribui para esse potencial a participao do juiz como uma espcie de mediador de conflitos. Para
Vianna et al. (1999, p.255), os Jecrim's lidam com delitos de menor ofensividade, chegam ali os
desdobramentos da violncia cotidiana, fruto de uma sociabilidade esgarada, que expe a conflitos
vizinhos , amigos, conhecidos, cnjuges e parentes. Vendo-se desse ngulo, nos Juizados Especiais
Criminais tem-se uma interveno direta sobre a sociabilidade, interpondo-se o juiz nos conflitos entre
as partes, podendo ser uma presena apaziguadora, empenhada em um engenharia bem mais orientada
para o plano da recomposio tico-moral do que para o da punio.
14

que problematizam a atuao dos Jecrims. Entre eles destacam-se a ausncia de
promotores em audincias preliminares e, em determinados casos, uma atuao
excessivamente burocratizada de juzes, promotores e conciliadores na conduo dos
acordos, revelando maior preocupao com a produo quantitativa de desfechos e
com punies com o mnimo dispndio de recursos, caracterizando-se o que alguns
denominam de uma justia linha de produo (Ribeiro et al., 2004). H ainda relatos
que demonstram a dificuldade de juzes adequarem-se a uma lgica decisria
consensual, o que implica compartilhar o poder de decidir (Faisting, 1999).
Do ponto de vista dos desfechos produzidos no mbito dos Jecrims, merecem
destaque as incurses de estudos de gnero, afinal so eles que mais tm
problematizado a questo da punio determinada nessas cortes, tema central desta
pesquisa. Apesar de a Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) ter retirado a violncia
domstica contra a mulher da rbita dos Jecrims, as anlises que trabalharam a
interseco entre violncia domstica e justia negocial foram as que mais se
aproximaram de um debate sobre os significados envolvidos nas punies que l
ocorrem. no debate travado entre duas interpretaes distintas a respeito dos
arquivamentos recorrentes de casos de violncia domstica apurados nos Jecrim's que
algo da questo sobre o significado de punir nos Jecrim's emerge.
A partir de etnografias de audincias de Jecrim's em Campinas/SP envolvendo
violncia domstica, Oliveira (2006) interpreta tais arquivamentos como uma
tendncia reprivatizao dos conflitos dessa natureza na esfera dos Juizados,
concluindo que,
no Jecrim no operada uma avaliao do modo como os papis sociais
familiares de esposa e marido so exercidos na relao conjugal e/ou
familiar dos envolvidos. Nos Juizados o que est em jogo a retirada do
crime do mbito penal; o que significa estimular a no representao da
vtima e a defesa da famlia que deve cuidar de seus conflitos sozinha,
segundo agentes do Judicirio. Nesse sentido, a tendncia tornar esse
tipo de criminalidade invisvel. (Oliveira, 2006, p.24)
Os arquivamentos observados so criticados no somente por gerarem uma
invisibilidade da violncia de gnero nas esferas jurdicas, mas tambm por no
redundarem em punies. Quanto a essa questo, a autora observa que quando
15

ultrapassam a barreira do arquivamento, a medida alternativa negociada com o
agressor consiste no pagamento de cestas bsicas a instituies assistenciais, sendo
este o desfecho mais comum. Diante dessa constatao, ela problematiza, assim como
outras autoras que exploram esta temtica (Campos, 2001; Buarque de Almeida,
2008), os efeitos desse resultado para a banalizao da violncia de gnero.
Postura um tanto distinta a esse respeito adota Izumino (2003), que a partir de
pesquisas em Jecrims na cidade So Paulo sugere outra reflexo a respeito do
expressivo nmero de arquivamentos de casos de violncia de gnero. Em sua
perspectiva, esse fenmeno no representa necessariamente a reprivatizao do
conflito e a impunidade. Para Izumino (2003, p.317):
O comportamento das mulheres e a expresso de seus desejos fazem com
que estas decises, mesmo quando reconduzidas para a esfera privada,
retornem para l de modo alterado. [...] Nestes casos, mais do que as leis
so a figura do juiz e o espao dos Fruns que conferem legitimidade a cada
questo. Se antes as mulheres se satisfaziam apenas com o marido ser
chamado na delegacia, agora, sabendo que eles no sero
necessariamente condenados, elas esperam que eles sejam chamados
perante o juiz.
Para a autora, o empoderamento das mulheres ao longo deste percurso, mais
do que o desfecho punitivo com a medida alternativa, pode gerar efeitos
emancipadores permitindo-lhes romper o ciclo da violncia, pois
A inadequao das respostas na esfera judicial deve-se [...] ao fato de que
ali no o espao para a conquista desses direitos. Para reconhecer esse
percurso como positivo preciso reconhecer que muitas vezes a delegacia
e o Juizado so as portas que permitem tornar esse problema pblico e
possibilitam uma forma de enunciar o problema de modo que possa ser
compreendido por outros atores inclusive na famlia e na comunidade. Ao
deixar de punir, a justia no est absolvendo o autor, mas est admitindo
que outras sanes foram aplicadas. Neste sentido, a reprivatizao do
problema, que tem sido denunciada, no pode ser traduzida simplesmente
como transferncia para o espao do lar, famlia ou casamento. O espao
privado aqui a sociedade civil e suas esferas de direitos plurais. (Izumino,
2003, p.327)
16

O que parece estar em jogo neste debate so as potencialidades desta justia
negocial constituir-se como um campo de mediao de conflitos uma vez que privilegia
desfechos rpidos e considerados menos punitivos. Dito de outra forma, a anlise das
experincias em torno da justia negocial permite colher subsdios para problematizar
usos e representaes do sistema penal produzidos na contemporaneidade. Tais
anlises, j apontadas, tm sido extremamente relevantes para indicar a complexidade
de fatores que envolvem a utilizao do sistema penal como mecanismo de promoo
do acesso justia, especialmente quando se constatam os mltiplos significados,
nada consensuais, que a ideia de punio enseja.
Trata-se, portanto, nesta pesquisa, de investigar a experincia da justia
negocial conectada a uma rede mais ampla de ao social e significado cultural
(Garland apud Salla; Gauto; Alvarez, 2006, p.340),
4
examinando, a partir do cotidiano
das varas criminais de So Bernardo do Campo e da Central de Penas e Medidas
Alternativas (CPMA) deste municpio, lies a respeito de como o Estado enfrenta e
deve enfrentar a pequena criminalidade, qual tipo de sano deve ser aplicada a
cada caso, quais so as representaes sobre punio disseminadas nas prticas dos
diversos agentes envolvidos no empreendimento de resolver os pequenos conflitos
sem punir gravemente. Se a pena e o modo como decidida e aplicada comunica
valores, isto , tem uma funo social, no sentido durkheimiano (Durkheim, 2004),
torna-se relevante explorar como esse processo se desdobra em arenas que envolvem
a pequena criminalidade.
Por outro lado, o debate indicado anteriormente juntamente com o breve
balano dos estudos de Jecrim tambm j apontados demonstram como as anlises
sobre a justia negocial tm sido inflexionadas por questes a respeito das
potencialidades e limitaes do Judicirio enquanto um terreno de afirmao de
acesso justia, de proteo de direitos e de reconhecimento. Entretanto, pouco se
tem refletido sobre possveis contradies presentes quando se trata buscar na justia

4
Vale notar que, ainda segundo Garland (apud Salla; Gauto; Alvarez, 2006, p.343), sua maneira, as
prticas penais estabelecem uma armao cultural estruturante, e suas declaraes servem como uma
grade interpretativa a partir da qual as pessoas avaliam a conduta e fazem julgamentos morais sobre
suas prprias experincias. A punio, portanto, atua como mecanismo social regulador em dois
distintos aspectos: ela regula a conduta diretamente por meio da ao social fsica, mas tambm regula
significados, pensamentos, atitudes e conduta mediante um meio de significao um tanto
diferentes.
17

penal a realizao da participao popular e do consenso. Como aponta Rifiotis (2008,
p. 232), ao questionar a centralidade do Judicirio penal como terreno de lutas contra
a violncia de gnero:
[...] a criminalizao como reconhecimento do Estado via sistema penal
poderia ser considerada como uma ddiva ambivalente [...] pois a
criminalizao da violncia conjugal exige a aceitao do tratamento
penal dos casos. O que concretamente implica na polaridade vtima-
acusado sendo que a vtima torna-se testemunha do seu prprio caso no
processo. [...] O processo penal domestica por assim dizer a conflitualidade,
organizando-a numa polaridade excludente, tpica do processo do
contraditrio no processo penal traduzindo em categorias jurdicas polares
a complexidade das relaes de gnero. [...]
Afinal a judiciarizao das relaes sociais no um equivalente de acesso
justia. Pois, ainda que faa parte da dinmica das sociedades
democrticas, tal processo pode, inclusive, limitar ou ameaar a cidadania e
a democracia, transferindo e canalizando no e para o Estado as lutas
sociais.
As observaes de Rifiotis so emblemticas para esta pesquisa porque
destacam como as anlises a respeito do Jecrims tm excludo a perspectiva de que
essas instituies so parte da justia penal e, como tal, composta por atores legais
inseridos em uma lgica de funcionamento especfica cuja tendncia , como aponta o
autor, domesticar a conflitualidade. Alm disso, no deixa de ser curioso notar que
se na literatura brasileira os Jecrims so analisados na tica da judiciarizao das
relaes sociais produzindo uma anlise que muitas vezes mascara as
peculiaridades penais dessa instituio , algo diferente ocorre na literatura
criminolgica internacional. Nesta, mecanismos jurdicos como a transao penal so
lidos na perspectiva da dejudicializao (Kerchove, 1987; Noreau, 2000; Kaminski et al.,
2007). Assim, longe de serem examinados como espaos de criao de maior acesso
justia, so interpretados como mecanismo cuja finalidade precpua desafogar a
justia, evitando a abertura de processo em casos de criminalidade leve
garantindo-se a mnima punio do infrator.
18

Analisar os Jecrim's na perspectiva da dejudicializao parte dos objetivos
deste trabalho. Isso implica em examinar de que modo os atores legais
operacionalizam as estratgias para evitar a sobrecarga da justia penal no dia a dia
de suas funes. Entretanto, mais do que um mecanismo procedimental, a
dejudicializao praticada no Jecrim envolve uma punio, como apontado, negociada
com o infrator. Assim, soma-se aos objetivos desta investigao verificar quais os
sentidos de punio mobilizados em prticas de dejudicializao que envolvem
negociaes punitivas. Afinal, qual a finalidade da punio quando se deseja
dejudicializar um conflito? Quais semnticas punitivas so produzidas nesses
contextos? Se nestas arenas est em questo uma negociao, um acordo" quais
so os termos da troca na perspectiva daqueles que as agenciam? O que elas
comunicam? Que sentidos de punir mobilizam? Reparao? Sacrifcio? Castigo?
Ressocializao? So capazes de sugerir uma semntica distinta daquela que valoriza o
sofrimento e a inflio da dor como constitutivos da pena (Pires, 2004)? Alm de seu
aspecto procedimental, caracterizado por uma transao produzem significados
inovadores quanto s finalidades da punio?
Para responder tais questes elegi como terreno de observao etnogrfica o
Frum de So Bernardo do Campo. L, entre os meses de novembro de 2006 e
novembro de 2008, assisti 196 audincias de Jecrim. Apesar da rapidez dessas
audincias, o objetivo foi o de observ-las como pequenos rituais, isto , como
encontros entre os atores legais e sua clientela, que produzem algo que no pode se
realizar em qualquer momento, lugar ou circunstncia (Peirano, 2001, p.31). Ainda
segundo Peirano (2001, p.27, 35):
No caso dos rituais, focaliz-los em sua especificidade para demonstrar que
so momentos de intensificao do que usual, torn-los loci privilegiados
verdadeiros cones ou diagramas para se detectar traos comuns a
outros momentos e situaes sociais. Se existe uma coerncia na vida social
como os antroplogos acreditamos , o que se observa no fragmento do
ritual (quer seja a resoluo de conflitos Turner; transmisso do
conhecimentos, como queria Leach; ou o vnculo entre ao social e
cosmologia seguindo Tambiah) tambm se revela em outras reas do
comportamento que o pesquisador investiga. Vivemos sistemas rituais
19

complexos, interligados, sucessivos e vinculados, atualizando cosmologias e
sendo por elas orientados. [...]
Rituais indicam-nos o caminho das cosmologias, quer daquelas um dia
consideradas tribais, primitivas, ou, hoje, modernas.
No caso desta pesquisa, observar como os atores legais dialogam e interagem
entre si e com essa clientela, foi a principal estratgia mobilizada para captar o modo
como interpretam o que punir em arenas de negociao. Seguindo a orientao de
Peirano (2001), procurei extrair das audincias fragmentos, pistas para a compreenso
dos significados de uma punio negociada. Ainda como parte do arcabouo emprico
desta tese, apoiei-me nos dados de entrevistas realizadas com promotores, defensores
pblicos e um juiz, alm de conversas informais com demais juzes e funcionrios dos
cartrios.
5
Fazem parte ainda deste arcabouo a anlise qualitativa e quantitativa de
processos de Jecrim concludos. A justificativa para a utilizao de tais dados ser
esmiuada oportunamente.
A opo pela realizao da pesquisa etnogrfica no Frum de So Bernardo do
Campo deveu-se ao fato desta cidade sediar uma das poucas Centrais de Penas e
Medidas Alternativas (CPMA) do Estado de So Paulo, cuja finalidade , entre outras,
promover a maior aplicao das penas de prestao de servios comunidade. Para
isto, esta CPMA oferece aos juzes uma equipe encarregada de monitorar a execuo
de tal modalidade punitiva.Uma vez que essa pena est entre as que podem ser
aplicadas no jogo da negociao punitiva dos Jecrims, trabalhei com a hiptese de que
a existncia desse servio poderia de algum modo estimular a determinao desse tipo
de sano no mbito do Jecrim, da a escolha do Frum de So Bernardo para as
observaes de campo.
Mas a CPMA no integra esta pesquisa apenas como a justificativa para o
desenvolvimento das observaes etnogrficas na cidade de So Bernardo. Entre os
meses de maro de 2008 e novembro de 2008, exceto no ms de outubro desse ano,
fiz visitas semanais CPMA. Uma vez que o alvo desta tese consistiu, desde o incio,
em compreender sentidos de punir mobilizados na justia negocial, o contato com essa

5
A lista de entrevistas, sem a identificao nominal dos entrevistados, pode ser encontrada no Anexo 6
desta tese.
20

instituio trouxe elementos para compreender a trama institucional por meio da qual
se elabora um discurso a respeito dessa forma de punir.
Essa diversidade de materiais empricos permitiu observaes acerca do
funcionamento da justia negocial em diferentes etapas: 1) a de seleo de casos pelo
promotor acerca do que deve ser encaminhado para a negociao que ocorre em
audincia preliminar; 2) o modo como os atores legais organizam-se para as audincias
em que ocorrem as negociaes; 3) as audincias propriamente ditas, nas quais essas
negociaes acontecem por intermdio do que juridicamente se designa transao
penal; 4) por fim, o cenrio no qual se d a execuo de uma das sanes negociadas
em audincia, isto , a prestao de servios comunidade.
Essas etapas esto distribudas em cinco captulos:
No captulo 1, a partir da combinao entre dados quantitativos e qualitativos,
examino os casos provenientes das delegacias de polcia que do entrada nos Jecrim's
de So Bernardo do Campo. Trata-se de um exame analtico dos bastidores que
antecedem a audincia preliminar em que so selecionados os casos passveis de
negociao punitiva, a ser proposta na audincia preliminar. Quem opera esta seleo
o promotor de justia e este protagonismo tem um impacto relevante na
caracterizao das audincias no como territrio de soluo de conflitos, mas
predominantemente como locus de negociao punitiva.
No captulo 2 realizo algo como uma radiografia das audincias, apresentando
o cenrio, os atores legais e suas interaes. Trata-se de um captulo dedicado
descrio do tempo e do espao em que transcorrem as audincias enquanto rituais
judicirios caracterizados pela informalidade. Exploro o impacto desta informalidade
na conduo das audincias e, sobretudo, na produo de determinados desfechos
punitivos.
No terceiro captulo, outros dados etnogrficos provenientes da observao
das audincias so explorados com o objetivo de demonstrar, desta vez, as interaes
entre os atores legais e a clientela dos Jecrims. Por isso, foi dada nfase ao que Conley
e OBarr (1988) denominam de etnografia do discurso ao recorrerem a observao
dos dilogos travados entre as partes e juzes em audincias mais flexveis do ponto de
vista procedimental nas quais h maior possibilidade de participao oral. Se a
importncia do promotor na conduo dos procedimentos concernentes aos
21

bastidores do Jecrim evidenciada no primeiro captulo, no terceiro captulo essa
questo retomada a partir das estratgias que tais atores legais empreendem para
tornar as audincias cleres e voltadas, sobretudo, para a negociao punitiva.
Enfatizo as dificuldades existentes para que sejam alcanados desfechos com
reparao material em favor da vtima. Como parte do exerccio de compreender
como se estabelecem tais negociaes punitivas, desenvolvo tambm uma abordagem
dos elementos retricos atravs dos quais a transao penal efetiva-se como uma
troca eficaz, permitindo simultaneamente evitar o processo penal e garantir a mnima
punio do pequeno infrator. Nesse captulo 3 tambm procuro demonstrar como
iniciativas isoladas de alguns promotores que se ocupam de mediar conflitos
correspondem a excees regra que faz das audincias preliminares rituais judicirios
voltados, sobretudo, para a dejudicializao punitiva do autor da infrao.
Se a transao penal apresenta-se como troca ou negcio entre promotor e
infrator, tal como evidenciado no captulo 3, resta, no captulo 4, examinar os termos
dessa troca. Por isso so apresentadas e analisadas as razes pelas quais promotores,
respaldados pelos juzes, do preferncia a duas modalidades de sano como base de
escambo para evitar o processo. Trata-se da prestao pecuniria sano de cunho
monetrio e da prestao de servios comunidade. A partir da etnografia das
audincias, de entrevistas semi-estruturadas e conversas informais com promotores e
juzes, so mapeados os elementos que explicam a predominncia dessas duas
modalidades punitivas. Neste captulo busco refletir como essa escolha repercute na
tendncia monetarizao das sanes aplicadas no Jecrim, ou seja, na preferncia
generalizada pela aplicao da prestao pecuniria. Entretanto, essa preferncia no
exclui a recorrncia prestao de servios comunidade, sano preferida quando se
trata de priorizar certas finalidades punitivas. Nestas situaes, examinadas com mais
detalhe, essa modalidade assume, no sistema de trocas punitivas do Jecrim, o status
de uma sano mais severa.
O captulo que encerra esta tese orienta-se pelo interesse em prolongar a
anlise sobre os sentidos de punir com prestao de servios comunidade
mobilizados em esferas no jurdicas. A partir dos dados colhidos na CPMA de So
Bernardo do Campo, examino na histria dessa instituio e em uma situao social
etnografada os mecanismos pelos quais essa sano legitimada na comunidade.
22

Ao longo da escrita desta tese foi empreendido um esforo para tornar claras
certas terminologias jurdicas e procedimentos imprescindveis para a compreenso do
universo cognitivo no qual esto mergulhados os atores legais observados. Contudo,
ao concluir o texto pareceu-me fundamental detalhar os procedimentos que envolvem
o funcionamento dos Jecrim's. A inteno deste esclarecimento , portanto, dupla:
permitir ao leitor o entendimento das etapas que caracterizam o fluxo das negociaes
punitivas, mas tambm indicar o lugar de onde operam os atores legais. Com isso creio
ser possvel esclarecer o que a atuar nos Jecrim's representa para esses atores.

As inovaes introduzidas na Lei 9.099/95 (breve sntese de terminologias jurdicas e
seus significados)
A Lei 9.099/95 trouxe mudanas procedimentais bastante significativas na
maneira pela qual a justia penal processava determinado tipo de conflituosidade.
Entretanto, mais do que novos procedimentos essa Lei props transformaes
importantes na rotina de atuao de delegados, promotores e juzes. Neste item
descrevo os procedimentos determinados na Lei, observando seu impacto nessas
rotinas.
As infraes de menor potencial ofensivo correspondem s condutas
prescritas na legislao penal para as quais a condenao prevista inferior a dois
anos de privao de liberdade ou para as quais a condenao prevista consiste
somente no pagamento de uma multa. Tendo em vista que, simbolicamente, a
severidade da pena est ligada gravidade social do dano cometido, as infraes de
menor potencial ofensivo so consideradas leves, isto , pouco lesivas ao interesse
pblico e incluem cerca de cem infraes que vo desde leses corporais leves,
ameaa, crimes contra a honra (injria, calnia e difamao), conduo de veculo sem
habilitao at desacato autoridade.

Inqurito policial x termo circunstanciado: maior rapidez na judicializao do caso
Tradicionalmente, o processamento previsto para "infraes de menor
potencial ofensivo" deveria seguir o rito sumrio previsto no Cdigo de Processo Penal,
isto , tomado conhecimento do fato reputado como crime, o delegado de polcia teria
que elaborar o boletim de ocorrncia e, ao longo do inqurito policial, apurar todos os
23

indcios de autoria e materialidade do crime quem, onde e como o cometeu ,
buscando, por meio do interrogatrio de vtimas, suspeitos e testemunhas, alm da
encomenda de exames de corpo de delito, entre outros, dados mais substantivos a
respeito do acontecimento. Concluda essa fase investigativa, o inqurito deveria ser
remetido ao promotor de justia.
Com a Lei 9.099/95 o inqurito policial exaustivo para os crimes de menor
potencial ofensivo foi dispensado, bastando apenas a produo do termo
circunstanciado, documento enxuto no qual consta a identificao das partes, um
breve resumo do ocorrido, bem como o depoimento de algumas testemunhas.
Visando o encaminhamento rpido do caso justia e na perspectiva de que tais
crimes so menos complexos, o termo circunstanciado pode conter, no mximo se
o delegado considerar necessrio , algum laudo pericial que complemente a prova do
ocorrido. Uma vez concludo, esse termo deve ser encaminhado o mais rpido possvel
justia.

O aval da vtima para os crimes de leso corporal
Nosso sistema penal estabelece diferentes maneiras para o processamento de
um crime. Essas distines esto ligadas a maneiras tambm diversas por meio das
quais o promotor participa desse processamento. Assim, nos crimes de ao penal
privada como calnia, injria, difamao, entre outros , cabe vtima a iniciativa de
processar o suposto agressor, sem a interferncia do promotor. Nos crimes de ao
penal pblica como infraes de trnsito, desacato autoridade, ameaa, maus-
tratos, enfim, a quase totalidade de crimes previstos no Cdigo Penal , cabe
unicamente ao promotor de justia a iniciativa de processar o autor do crime. Mas h
tambm os crimes de ao penal pblica condicionada representao da vtima, nos
quais o promotor depende da manifestao do interesse desta para processar o autor.
O rol de delitos a includos reduzido, mas uma das grandes inovaes da Lei
9.099/95 foi introduzir nesta categoria os crimes de leses corporais leves e culposas.
6


6
O Cdigo Penal, no artigo 129, no caracteriza a leso corporal de natureza leve, ela entendida por
oposio leso de natureza grave que provoca: 1: I incapacidade para as ocupaes habituais,
por mais de trinta dias; II perigo de vida; III debilidade permanente em membro, sentido ou funo;
IV acelerao do parto; 2: I incapacidade permanente para o trabalho; II enfermidade incurvel;
III perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo; IV deformidade permanente; V aborto. A
24

Com isso, o interesse da vtima em processar o autor da agresso passou a ter de ser
contemplado, uma vez que sem a sua autorizao ou solicitao o promotor fica
impedido de acionar a justia.

A audincia preliminar, o conciliador e a composio de danos
Antes da Lei 9.099/95, o passo seguinte ao inqurito policial seria a queixa da
vtima nos casos de ao penal privada ou a denncia do promotor nos casos de
ao penal pblica ou ao penal pblica condicionada representao. Aps a queixa
ou a denncia, teria lugar o processo propriamente dito, conduzido pelo juiz, contendo
vrias etapas previstas para ocorrer em encontros diferenciados, tais como o
interrogatrio do ru, a defesa prvia, a audincia de instruo, debates orais e, por
fim, o julgamento. Tratava-se de um procedimento no qual o autor transformava-se
em ru cujo destino seria a condenao ou a absolvio por uma sentena judicial,
cabendo vtima apenas aguardar esse resultado. Alm disso, tratava-se de um
procedimento mais alongado no tempo e, portanto, tendencialmente mais moroso.
A Lei introduziu, para os crimes leves, um momento novo, prvio
instaurao do processo, permitindo uma interao diferente entre as partes e uma
atuao distinta ao promotor e ao juiz. Assim, audincia preliminar configura-se como
um acontecimento cujo objetivo o de permitir que se estabelea uma negociao de
carter reparatrio entre a vtima e o autor. Esse primeiro encontro j ocorre no
ambiente do Frum, entretanto, no , segundo a Lei, revestido das formalidades
convencionais, como, por exemplo, a produo exaustiva do registro escrito de tudo o
que nela acontece, prevalecendo, antes, a oralidade. Ele deve acontecer na presena
do juiz, do promotor e dos advogados das partes e nele deve ser apresentada a
possibilidade de uma negociao, chamada de composio dos danos civis. Esta
corresponde possibilidade de as partes negociarem a reparao do dano material ou
moral sofrido pela vtima, na forma de pagamento, ou de de alguma contraprestao
por parte do agressor diretamente vtima. Cabe ao juiz, durante essa audincia, a
funo de conciliador, cuja finalidade promover tal sada reparatria e dar-lhe

leso corporal culposa consiste em uma agresso na qual o autor no tinha a inteno de causar o mal
provocado.
25

oficialidade.
7
Mas a conduo desta negociao tambm pode ser transferida ao
conciliador, personagem novo na cena da justia penal do qual no se exige
necessariamente formao jurdica. A presena do juiz, nos termos da Lei,
indispensvel apenas para os esclarecimentos iniciais sobre a possibilidade e as
consequncias do acordo e, ao final, na homologao do estabelecido entre as partes,
reconhecendo-se judicialmente o acerto conduzido pelo conciliador.
Uma vez estabelecido o acordo, ele ganha fora de uma sentena irrecorrvel,
isto , no poder mais ser rediscutido na justia penal. Encerra-se o caso sem a
abertura de um processo, sem o comprometimento dos antecedentes criminais do
autor, contemplando-se a reparao material eventualmente desejada pela vtima,
sem que ela tenha que recorrer justia cvel, tal como tradicionalmente era previsto.
A Lei no clara quanto aos crimes que permitem a composio de danos, o
que tem gerado diferentes interpretaes e prticas. Se para alguns juristas ela
somente pode ser proposta quando h crime de ao penal privada ou de ao penal
pblica condicionada, h outros que defendem sua oferta obrigatria diante de
qualquer crime de menor potencial ofensivo, inclusive para aqueles em que cabe a
ao penal pblica. Assim, para essa ltima tendncia, no h restries, a composio
de danos deve ser aplicada invariavelmente em qualquer crime abrangido pela Lei
9.099/95 no qual haja conflitos interpessoais.
8


A transao penal: o acordo com a promotoria e suas consequncias
Alm da composio de danos, a Lei 9.099/95 tambm prev a possibilidade de
que ocorra durante a audincia preliminar a chamada transao penal. Nesse aspecto,
mais uma vez sobre a atuao do promotor que recaem as inovaes introduzidas na
legislao. Assim, para os crimes suscetveis de ao penal pblica no quais cabe
unicamente ao promotor iniciar o processo, este pode abrir mo dessa prerrogativa
propondo um acordo ao autor da infrao. Por meio da transao penal o promotor
oferece-lhe uma troca: no o processa, desde que aceite cumprir de imediato uma
punio distinta da priso, isto , uma medida alternativa. Assim, ao invs de

7
A Lei no esclarece exatamente o que a conciliao, apenas a associa ao momento em que a
composio de danos deve ser oferecida. Ver artigos 72 a 75 da Lei 9.099/95.
8
Para este debate ver Chis (2005), Grinover et al. (2005) e Mirabete (1997).
26

promover a denncia, iniciando um processo penal, o promotor abstm-se da mesma,
propondo ao autor da infrao uma pena restritiva de direito ou o pagamento de uma
multa como medida alternativa.
9

A medida alternativa aceita no juridicamente uma pena, pois no houve
processo e, portanto, no houve condenao criminal. Aprovada pelo juiz e acatada
pelo autor da infrao, encerra-se o caso sem gerar efeitos na folha de antecedentes
deste ltimo que, tendo aceitado a proposta, no ser torna ru em processo,
mantendo sua primariedade. Entretanto, vindo a cometer outro crime de pequeno
potencial ofensivo nos cinco anos seguintes, o infrator no ter mais direito
transao penal, podendo ser efetivamente processado.
Mas a transao penal tambm deve ser proposta pelo promotor nas situaes
em que a composio de danos fracassa e a vtima ainda deseja continuar a contenda.
Nesses casos, a transao penal substitui a composio de danos infrutfera,
10

constituindo-se como ltimo recurso a garantir, ainda na audincia preliminar, uma
proposta punitiva ao infrator, evitando-se o processo e suas consequncias.
11

Ainda que a transao penal no seja aceita, a Lei 9.099/95 prev outros
mecanismos que visam dar celeridade ao procedimento referente aos crimes menos
complexos, evitando tambm o prolongamento da interveno judicial sobre o caso.

A suspenso condicional do processo: ltima oportunidade para evitar uma contenda
judicial
Diante da negativa de aceitao da transao penal pelo autor da infrao, o
promotor pode denunci-lo em processo j na audincia preliminar. Feito isso,
comeam a correr os preparativos para que, por meio do chamado procedimento

9
As penas restritivas de direito elencadas no artigo 43 do Cdigo Penal incluem diversas modalidades
punitivas no carcerrias, entre elas: pagamento de valor monetrio a instituio assistencial, interdio
temporria de direitos (como a proibio de dirigir automvel, por exemplo) e prestao de servios
comunidade ou a entidades pblicas.
10
Muitas so as imprecises da Lei, por isso h juristas que interpretam ser obrigatrio, nos casos de
ao penal pblica incondicionada na qual h vtima como o crime de dano, por exemplo , no
somente a proposta de composio de danos, mas tambm a oferta da transao penal. Neste caso,
haveria a acumulao das duas respostas punitivas sobre o infrator. Este debate encontra-se tambm
em Chis (2005), Grinover et al. (2005) e Mirabete (1997).
11
A consequncia do processo para casos de pequeno potencial ofensivo no a priso, mas o
cumprimento de uma das penas alternativas priso e a manuteno de uma folha de antecedentes
criminais limpa.
27

sumarssimo, em outra data ocorra a audincia de instruo e julgamento na qual
tanto acusao quanto defesa traro as provas de seus argumentos. Em um nico
evento sero ouvidas testemunhas, as partes, realizados debates orais e determinada
a sentena, da qual possvel recorrer ao Colgio Recursal, isto , a um grupo de juzes
locais.
No entanto, a fim de evitar o procedimento sumarssimo, a Lei 9.099/95
permite que no momento em que se decreta o processo contra o infrator, ainda na
audincia preliminar, o promotor proponha de imediato a suspenso condicional do
processo.
12
Isto possvel quando est em questo um crime cuja pena mnima seja
igual ou inferior a um ano e quando o infrator no tem processo ou condenao
anterior. Esta suspenso, portanto, consiste em outro momento previsto na Lei em
que possvel uma barganha entre o promotor e o infrator com o intuito de evitar o
prolongamento da contenda judicial. Neste caso, trata-se da oferta de um perodo de
prova que pode durar de dois a quatro anos, no qual o ento acusado deve
submeter-se a determinadas condies, do contrrio segue-se o procedimento
sumarssimo rumo sentena penal.
Na suspenso condicional do processo, as condies de troca estabelecidas na
Lei so taxativas e incluem: a reparao do dano causado vtima, desde que possvel;
a proibio de frequentar determinados lugares; a proibio de afastar-se do local
onde reside sem autorizao judicial; a obrigao de comparecer mensalmente ao
frum para informar e justificar atividades. A Lei permite ainda que outras condies
sejam agregadas a essas desde que adequadas ao fato e situao pessoal do
acusado. Uma vez cumpridas o caso encerrado, sem que tenha havido processo e,
eventualmente, uma sentena desfavorvel ao ru.

Os procedimentos de Jecrim's adotados em So Bernardo do Campo
No que tange organizao da justia penal, a comarca
13
de So Bernardo do
Campo composta por cinco varas criminais, alm de uma vara de execues criminais

12
Ver artigo 89 da Lei 9.099/95.
13
Segundo a Enciclopdia Saraiva de Direito, o termo comarca designa, o territrio, a circunscrio
territorial, compreendido pelos limites em que termina a jurisdio de um juiz de direito. Assim, cada
um dos distritos ou circunscries judicirias em que se divide o Estado federado, de acordo com sua Lei
de Organizao Judiciria, se denomina comarca (Frana, 1977, p.153).
28

que acumula as atribuies do tribunal do jri. Em cada uma das cinco varas h um juiz
titular que dispe de um cartrio, cujos funcionrios secretariam as inmeras
atividades que constituem a sua atuao jurisdicional. Como explica Schritzmeyer
(2007, p.2):
Uma vara, cujo espao fsico a sala de trabalho do juiz, e um cartrio,
local onde trabalham os funcionrios que organizam e preparam os
processos para o juiz decidir, compem uma unidade elementar do Poder
Judicirio, em primeira instncia. Normalmente, cada juzo administrado
por um cartrio e nele se arquivam autos processuais (comumente
chamados processos), os quais so levados ao juiz para que determine
providncias administrativas (como intimao de advogados e/ou
testemunhas, elaborao de mandados, citao de rus etc.) e tome
decises. O cartrio realiza tarefas eminentemente burocrticas de
preparao dos processos para que o juiz possa analis-los e decidir sobre
seus mritos. Isso significa que, considerando o volume de processos em
cada vara, enorme o conjunto de providncias administrativas sob
responsabilidade cartorial.
As varas tambm servem de unidade de referncia para a organizao das
rotinas de trabalho de duas outras categorias profissionais envolvidas na
administrao da justia penal: os promotores e os defensores pblicos. Em cada uma
das cinco varas criminais atua uma dupla de promotores; alm deles, dois outros so
responsveis somente pelos processos que correm no tribunal do jri e na vara de
execues criminais. Nesta ltima, so processadas as demandas de rus
condenados.
14

Cinco dos seis defensores atuantes na comarca dividem suas atribuies por
vara, sendo que o sexto deles se ocupa das execues penais e parte dos processos
atinentes ao tribunal do jri. Uma defensora regional, lotada em Diadema municpio

14
As varas de execues criminais foram criadas a partir da lei 7.210/84 que tornou o cumprimento da
pena jurisdicionalizado, permitindo a mediao pelo sistema de justia nas reaes e situaes que
caracterizam o cotidiano do cumprimento da pena. Assim, para alm da interveno tcnica processual
nos procedimentos, por exemplo, de livramento condicional, a nova disposio legal atribua, durante
toda a dinmica da execuo, a interveno da justia criminal. [...] a relao do preso com o Estado
punitivo, simbolizado pela priso, passava a ser de litgio, na medida em que podia o preso litigar, no
crcere, pelo exerccio de seus direitos, valendo-se para tanto do devido processo legal (Teixeira, 2006,
p.69-70).
29

contguo , auxilia no acompanhamento de rus presos e tambm nos processos do
tribunal do jri.
No h na comarca uma vara com juzes, promotores, defensores pblicos e um
cartrio especfico para os procedimentos de Jecrim. Por isso, todos eles dividem suas
atribuies entre os processos da justia comum e aqueles atinentes ao Jecrim. Os
casos remetidos pelos oito Distritos Policiais, pela Delegacia de Atendimento Mulher
e pela Delegacia do Meio Ambiente do municpio so distribudos entre os promotores
das cinco varas criminais, os quais pem em movimento o fluxo de procedimentos
apresentado a seguir. Uma anlise mais pormenorizada sobre o funcionamento deste
fluxo ser realizada em vrios momentos desta tese.
30

Fluxograma dos procedimentos de Jecrim's em So Bernardo do Campo

FASE
POLICIAL





Ao penal condicionada Ao penal privada
Ao penal pblica












Termo Circunstanciado
ou Inqurito Policial

Promotor
Novas provas
Arquivamento
Audincia Preliminar
Preliminar
Composio de danos
Aceita
Recusada
Vtima desiste
Encerramento
Vtima
continua
Transao Penal
oferta da medida
alternativa


Aceita pelo
infrator
Recusada pelo
infrator
Encerramento

Vtima
continua
Vtima desiste
Denncia
Suspenso do processo


Audincia de Instruo e Julgamento
Sentena
FASE
PROCESSUAL
Procedimento
Sumarssimo
31

Captulo 1 Nos bastidores dos Juizados Especiais Criminais
de So Bernardo do Campo: a conflituosidade interpessoal e
o crivo do promotor

Le terrain passe par une perte de repres,
lethnologue devient partie prenante dune histoire;
tout au long de cette histoire se trouvent poss de
balises, de signaux, qui vont permettre la recherche,
tel un navire dans la brume, de sorienter, de modifier
le cap, si ncessaire, davancer au gr des vents plus
au moins violents quelle rencontre sur la route. []
Ce qui compte cest moins litinraire parcouru que les
balises, les repres intellectuels que lon a poss tout
au long. Une grande partie du travail porte sur ces
questions indices qui ont progressivement merg
et qui viennent alors au premier plan danalyse.
Marc Abls

Quando iniciei minhas observaes no Frum de So Bernardo do Campo, em
novembro de 2006, um dos aspectos que mais me chamou ateno foi a tmida
recorrncia de audincias relativas a conflitos interpessoais. Em boa parte das
audincias que acompanhei o que vi foram conflitos contra a justia pblica
envolvendo delitos como, infraes de trnsito, pequenos crimes ambientais (como
pichao, corte ilegal de rvores, criao de animais sem autorizao legal), porte de
drogas para consumo prprio, entre outros. Nas audincias relativas a tais infraes
no h a polaridade entre vtima e agressor, mas apenas a presena deste ltimo.
Nesses termos, a impresso era a de que as audincias preliminares consistiam no em
situaes de mediao de conflitos entre duas ou mais pessoas, mas em postos de
rpida distribuio de pequenas doses de punio de transgressores de leis
administrativas. Contudo, somente quando realizei uma breve pesquisa de arquivo
junto aos processos relacionados aos Jecrim's da comarca foi que pude constatar que
infraes envolvendo conflitos interpessoais representavam a maioria dos casos que
vinham das delegacias, sem que, no entanto, fossem encaminhadas para as audincias
32

preliminares. As razes para isso estavam, como compreendi, no grande nmero de
arquivamentos envolvendo tal conflituosidade, em boa parte determinados pelo
promotor.
Os motivos desses arquivamentos sero explorados neste captulo. A
importncia de examin-los reside no fato de estes demonstrarem como as
identidades profissionais dos atores legais tradicionalmente constitudas no campo da
justia penal podem interferir na produo de espaos de mediao de conflitos
interpessoais dentro do Judicirio. Esse tipo de problema vem sendo debatido desde o
texto paradigmtico de Faisting (1999), que em sua pesquisa sobre os Juizados
Especiais identificou os riscos de juzes desses espaos no se adequarem a uma lgica
decisria distinta exigida nessas instncias. Assim conclui Faisting (1999, p.50):
Ao serem colocados diante de situaes que envolvem relaes sociais cada
vez mais dinmicas e complexas, os juzes apostam na conciliao como
soluo para muitas demandas. Mas o fato que eles no foram
preparados para serem conciliadores, uma vez que so formados e
socializados em uma cultura institucional baseada no poder de decidir. O
risco, portanto, o predomnio da lgica formal de deciso num ambiente
no qual deveria vingar a lgica informal da mediao
1
.
Assim, como os juzes, os promotores tambm detm uma identidade
profissional prpria que repercute no modo como atuam nos Jecrim's. Tais
profissionais no so socializados em prticas de mediao, uma vez que sua tarefa,
segundo determina a prpria Lei dos Juizados, propor a transao penal, ou seja, seu
foco de atuao no a vtima, tampouco o conflito, mas a punio, ainda que leve, do
autor do fato.
por essa perspectiva que os promotores dirigem sua atuao nos Jecrim's e
que tambm explica o baixo nmero de conflitos interpessoais nas audincias que
observei. Neste captulo pretendo demonstrar como esses mecanismos de seleo do
que deve ou no ir para audincia esto ligados identidade profissional dos
promotores e como essa identidade construda de maneira contrastante com a de

1
importante ressalvar que nessa citao o autor utiliza o termo conciliao como sinnimo de
mediao. Como visto na introduo, no item dedicado aos esclarecimentos terminolgicos, concebo
ambos de maneira distinta.
33

outro segmento institucional, os delegados de polcia. Se a afirmao desse contraste
tem um impacto importante no tipo de conflituosidade predominante nas audincias
preliminares, ela tambm demonstra como a forma de punir um elemento
identitrio importante para os promotores que se reflete nas prticas seletivas acerca
do que deve ou no entrar no sistema penal, ainda que se trate da antessala desse
sistema, isto , o Jecrim.
Alm da realizao de entrevistas com promotores, defensores pblicos, um
juiz e um delegado, mantive, ao longo do perodo de visitas ao Frum de So Bernardo
do Campo, conversas informais com funcionrios dos cartrios cujo contedo no foi
menos fundamental para construir as anlises que seguem. Baseio-me tambm na
coleta quantitativa de dados realizada a partir da consulta a um conjunto de processos
concludos, que contribuiu para boa parte das concluses aqui traadas. Pela descrio
dessa coleta de informaes quantitativas tambm possvel refletir sobre alguns
desafios da pesquisa em fontes judiciais, da a relevncia de detalhar como se deu esse
empreendimento.
Ressalte-se que a produo de dados quantitativos no estava includa no
projeto original de pesquisa, mas o propsito de realiz-la surgiu como um recurso
metodolgico para me auxiliar na resoluo de um desafio logstico, isto , a
observao de audincias preliminares nas cinco varas criminais de So Bernardo do
Campo, em um determinado espao de tempo, diante de condies peculiares, como
explicitarei. Assim, a pesquisa de orientao quantitativa no fazia parte do projeto
inicial de minhas investigaes, mas seguindo a sugesto de Abls na epgrafe
resolvi reconhecer a relevncia deste material.

1.1 O percurso de uma pesquisa de arquivos no meio judicial
Tendo em vista o objetivo geral desta pesquisa a saber, o desenvolvimento de
uma reflexo sobre sanes aplicadas em contextos de negociao punitiva , minha
prioridade foi a busca de elementos empricos que permitissem a anlise de sentidos
de punio envolvidos nessas negociaes. Como o procedimento por meio do qual os
litgios so processados, segundo a Lei 9.099/95, predominantemente oral, a opo
pela observao etnogrfica era um imperativo, sobretudo por permitir observar o
34

desenrolar de rituais judicirios caracterizados pela informalidade e, possivelmente,
pela presena do debate entre as partes na construo de um desfecho punitivo.
Em So Bernardo do Campo, como mencionado, inexiste um Juizado Especial
Criminal propriamente dito, isto , uma vara especfica na qual juzes, promotores,
defensores pblicos e demais funcionrios estejam unicamente dedicados aos
processos relativos a infraes qualificadas como de menor potencial ofensivo. Por
isso, o Jecrim no um lugar, ou uma instituio apartada, mas um procedimento,
cotidianamente referido no frum como o fazer Jecrim. Quando ter Jecrim?,
perguntava eu no incio da pesquisa aos funcionrios dos cinco cartrios, referindo-me
possibilidade de assistir as audincias que me interessavam. As respostas dos
funcionrios em cada uma das varas eram diferentes: essa semana no tem
preliminar, talvez s no fim do ms; ou: esse ms o juiz substituto no est fazendo
Jecrim; ou ainda: acho que tero algumas amanh, mas a pauta de audincias ainda
no est fechada. Foi assim que me dei conta de que estava possivelmente diante de
cinco maneiras diferentes de fazer Jecrim.
2
Em visitas realizadas a ttulo de pr-campo,
havia constatado que as audincias aconteciam de modo irregular, sendo agendadas
segundo a disponibilidade do juiz de cada uma das varas. Alguns preferiam concentr-
las na tarde de um ou dois dias do ms, dedicados exclusivamente para a realizao
dessas audincias. Outros preferiam evitar esse acmulo e agendar grupos de
audincias ou mesmo audincias isoladas de Jecrim em meio a uma tarde dedicada s
da justia comum. A depender da quantidade de demandas por preliminares como
eram conhecidas e do interesse do juiz em acumul-las em uma s tarde, elas
poderiam acontecer at mesmo num perodo mais espaado, por exemplo, de dois em
dois meses.
3

Se essa diversidade de agenciamentos pareceu-me desde logo um ponto a
explorar emprica e teoricamente, por outro lado, ela fazia com que cada dia de visita

2
Vianna et al. (1999, p.215) tambm atentaram para o grau de autonomia no gerenciamento das
atividades de cada juiz, nos Juizados Criminais de Braslia: cada juizado o imprio do juiz, seguindo,
em regra, o seu estilo de gerncia e prestao jurisdicional.
3
Tal foi o caso de uma das varas, na qual o juiz preferia agendar de 20 25 audincias em uma s tarde.
Tendo em vista essa estratgia e o fato do juiz que o substitura em suas frias no ter privilegiado o
agendamento de preliminares, esperei mais de dois meses para ver suas audincias.
35

ao frum fosse uma surpresa: tanto poderia haver audincias preliminares previstas
para todas as varas ao mesmo tempo, isto , inmeras a observar, como nenhuma.
Diante desses elementos imponderveis que pareciam comprometer a
possibilidade da observao das rotinas das audincias preliminares com a mesma
frequncia em todas as varas, pareceu-me relevante examinar os processos de Jecrim
j concludos em cada uma delas. Isso porque neles possvel encontrar o Termo de
Audincia Preliminar no qual est registrado seu desfecho e, em caso de transao
penal, a medida alternativa aplicada. Ao examinar esse material em cada uma das
varas seria possvel identificar aquelas nas quais havia maior diversidade na aplicao
de sanes e, eventualmente, privilegi-las na observao. Com esse escopo dirigi-me,
no fim do ms de abril de 2007, aos cartrios em busca de informaes sobre os
processos j concludos, esperando encontrar um acervo no qual eles estivessem
depositados, ou algum outro dado produzido a respeito dos desfechos concretizados
nos Jecrim's. Constatei que, alm de informaes sobre o que denominam
movimento judicirio mensal, os cartrios no produzem dados mais detalhados
quanto ao tipo de medida alternativa prestao pecuniria, prestao de servios
comunidade, entre outras aplicada em cada caso.
4
Essa informao reforava a
necessidade de uma consulta manual ao acervo de processos concludos, os quais,
como tambm constatei, no estavam integralmente acondicionados no Frum de So
Bernardo. O que encontrei foram processos que haviam sido concludos e
encaixotados, aguardando o recolhimento ao arquivo central do Tribunal de Justia,
situado em Jundia, no interior do Estado.
5

Esses processos foram-me disponibilizados para consulta em cada uma das
varas, mas aps cerca de dois meses, sem uma data precisa, eles seriam recolhidos
pelo Tribunal de Justia parar serem guardados em um arquivo central. Examinando o

4
Evidentemente, este era o meu interesse de pesquisa e no do Tribunal de Justia que determinava
aos cartrios a produo mensal dos seguintes dados quantitativos: saldo de casos do ms anterior,
entrados no ms, arquivados somente com composio civil, arquivados somente com transao penal
ou com transao penal e composio civil, arquivados por outros motivos, composies obtidas por
conciliador e audincias realizadas.
5
Segundo me informaram funcionrios dos cartrios, de trs em trs meses ou mais, o Tribunal de
Justia realizava o recolhimento dos processos concludos para que fossem guardados neste arquivo
central. Tratava-se de um servio terceirizado pelo Tribunal e, por isso, o emprstimo para consulta de
qualquer dos processos l guardados s poderia ser feito por cinco dias, mediante o pagamento de uma
taxa de desarquivamento.
36

material disponvel no cartrio da 1 vara criminal onde foi iniciada a coleta ,
percebi a existncia de mais de cem processos para consulta. A julgar pela quantidade
contida nas caixas da 1 vara, assim como pelo tempo e pela mo de obra que eu teria
disponvel para aquele empreendimento, considerei duvidosa a possibilidade de
realizar o levantamento dos dados nas cinco varas apenas nos dois meses que
restavam antes da chegada do caminho de lixo do Tribunal, como brincavam os
cartorrios. Assim, com base na leitura dos processos da 1 vara, estabeleci um recorte
cronolgico: seriam examinados os processos concludos exclusivamente durante o
ms de abril de 2007. Chamei de processos concludos, para efeito desse
levantamento, aqueles que haviam obtido a baixa do funcionrio no ms de abril.
Explico. Depois do despacho do juiz declarando o encerramento do caso, preciso que
os funcionrios realizem encaminhamentos finais para que o processo seja depositado
nas caixas destinadas ao arquivo do Tribunal. Tomei como base para identificar os
processos concludos a data do documento referente ao encaminhamento do
funcionrio no qual ele d baixa no processo, assinando e datando este ato antes de
lev-lo para as tais caixas.
O exame dos processos foi iniciado na ltima semana de abril de 2007 mais
precisamente, no dia 25 e concludo em outubro, quando ento, devido ao longo
atraso no servio de recolhimento do Tribunal e para minha sorte , as caixas foram,
enfim, esvaziadas e a coleta de dados obrigatoriamente encerrada. Nesse perodo foi
possvel consultar um total de 189 processos, distribudos quantitativamente da
seguinte maneira:

Tabela 1: Nmero de processos examinados por vara criminal (entre abril e
outubro de 2007)

Vara 1 2 3 4 5 Total
Processos 69 56 40 04 20 189
Fonte: Cartrios das cinco varas criminais de So Bernardo do Campo

O trabalho de coleta de dados iniciou-se na 1 vara criminal, pois foi l que
estabeleci com a diretora do cartrio o primeiro contato, intermediado por um
37

desembargador colega de trabalho na Faculdade de Direito de So Bernardo do
Campo e ex-diretor do frum , o que me permitiu o acesso a esse material. A partir
do precedente aberto no cartrio da 1 vara que a consulta aos processos
encaixotados nas demais varas foi sendo viabilizada, com alguns percalos que indicam
aspectos relevantes sobre a micropoltica do funcionamento da justia.
importante registrar que diante da dificuldade de acessar os processos no
cartrio da 2 vara, solicitei a contribuio dos funcionrios do primeiro cartrio
pesquisado, os quais j me conheciam. Um deles intercedeu em meu favor
conduzindo-me at o cartrio da vara resistente e, no caminho, orientou-me a
pronunciar a palavra mgica, isto , o nome do desembargador que intermediara a
pesquisa. Em determinado momento do tenso dilogo entre a funcionria que me
acompanhava e a diretora do cartrio da 2 vara, o acesso aos processos j no era
mais mencionado como parte de minha pesquisa, mas da pesquisa do
desembargador. Dessa forma que foi possvel acessar a caixa de processos na 2
vara pesquisada.
Questes a respeito da disponibilidade de processos judiciais para a pesquisa
acadmica foram destacadas por Jaqueline Sinhoretto (2006) em sua interveno em
evento sobre a produo da informao nos sistema de justia brasileiro. Em
determinado momento a autora comenta dificuldades semelhantes, observadas em
pesquisas da qual participou:
Ns tnhamos uma autorizao do Tribunal de Justia que nos servia como
uma espcie de salvo conduto, s que em todos os lugares que a gente
chegava, em cada cartrio, era preciso negociar o valor dessa autorizao.
[...] Existe uma figura que o diretor do cartrio, que na verdade quem
decide se a vida do pesquisador vai ser facilitada ou dificultada. (Sinhoretto,
2006, p.41)
Em sua abordagem etnogrfica sobre prticas cartoriais em comarcas do Estado
de So Paulo, Schritzmeyer (2007) constatou a precria relao entre o Tribunal e os
funcionrios dos cartrios, que consideravam o Tribunal pouco sensvel s
reivindicaes atinentes s suas condies de trabalho. Segundo a autora, foram
comuns as declaraes de funcionrios de que se dirigir ao Tribunal perder tempo,
38

pois a comunicao dificultada ao mximo por um forte sistema de hierarquias e
picuinhas (2007, p.18).
Entre os funcionrios dos cartrios criminais de So Bernardo as notcias
correm, e muito provvel que a forma como a questo foi resolvida na 2 vara
pesquisada, a nica que ofereceu resistncia pesquisa, foi divulgada aos funcionrios
dos demais cartrios, que, alm do acesso aos processos concludos, ofereceram mesa,
cadeira e cafezinho para a realizao das consultas aos processos. No cenrio de
acmulo (Schritzmeyer, 2007, p.11), no qual os cartorrios ressentem-se da falta de
espao, uma vez que esto cercados de processos por todos os lados, a obteno
desse espao para a pesquisa era um privilgio. Ao mesmo tempo que a gentileza
oferecida refletia o desejo dos funcionrios manterem boas relaes com o Tribunal
devido ao fato de a pesquisa se dar por intermdio do desembargador , ela tambm
me permitiu, na direo do que apontou Sinhoretto (2006), refletir sobre os desafios
da pesquisa acadmica em determinadas instncias, sobretudo naquelas os cartrios
em que, como destacou Schritzmeyer (2007, p.2), flui o poder capilar do sistema
de justia.
6

A coleta foi realizada gradativamente, em cada um dos cartrios, medida que
se conclua o preenchimento de formulrios referentes totalidade dos processos
baixados em abril de 2007. A chegada do caminho de recolhimento ocorreu no ms
de outubro de 2007, no momento em que se iniciava o trabalho no cartrio da 4 vara
criminal, da o nmero bastante reduzido de processos l consultados, se comparado
s demais. Quanto 5 vara, curiosamente, mesmo aps o recolhimento determinado
pelo Tribunal, ainda foi possvel encontrar vinte processos de Jecrim nas caixas de
arquivo. provvel que seus funcionrios, cientes da pesquisa que vnhamos
conduzindo com o apoio do desembargador, tenham retido algum material, a fim de
tambm receber nossa visita.
Quanto s diferenas no que concerne ao volume de processos consultados na
1, 2 e 3 varas, nas quais encontramos respectivamente 69, 56 e 40 processos que

6
Inspirada em Foucault, a autora destaca a importncia de investigar o cotidiano de instncias
perifricas do Poder Judicirio, tais como os cartrios, nos quais se consolidam prticas e saberes
fundamentais no somente para a anlise dos problemas atinentes morosidade processual, mas
tambm para a compreenso do Judicirio na sua dimenso microfsica.
39

obtiveram baixa no ms de abril, vrias so as explicaes possveis. Uma delas me
foi dada pela diretora do cartrio da 1 vara, com quem dialoguei a respeito dessa
constatao.
Sua explicao revelou-me algo da dinmica das relaes entre os funcionrios
das diferentes varas, entre os quais parece existir uma sutil competio por maior
agilidade e organizao. Segundo ela, havia diferena de ritmos de trabalho
empreendidos em cada vara, fazendo com que alguns funcionrios priorizassem a
baixa do processo ato contnuo o despacho do juiz, outros, nem tanto, seja em razo
do acmulo de tarefas ou do ritmo de trabalho de cada um. Ao dar-me essa explicao
a diretora frisou a agilidade de tal procedimento em seu cartrio, tendo em vista a
sua vigilncia, a qualidade de seus funcionrios, alm das exigncias organizacionais da
sua juza. Sua explicao conduzia concluso de que na 3 vara, possivelmente
haveria processos concludos na mesa de funcionrios aguardando baixa, da o
nmero inferior de processos total de 40 l encontrados.
Sem desprezar a importncia da explicao dada pela funcionria, que indica
ritmos de trabalho e regimes disciplinares distintos entre os cartrios como alis,
tambm observou Schritzmeyer (2007) , outras podem ser as razes para tal
disparidade. A reflexo sobre elas ajuda a compreender como se d a interferncia de
outros atores legais nos processos de Jecrim, alm dos cartorrios. Isto que dizer que
alm da varivel concernente ao ritmo de trabalho dos cartorrios, outras atinentes a
atuao de promotores, juzes e mesmo delegados de polcia podem explicar a razo
da disparidade verificada entre varas quanto aos casos concludos no ms de abril.
Ao promotor cabe receber e examinar os processos de Jecrim vindos da
delegacia, determinando sua destinao, podendo eventualmente retorn-lo
delegacia para mais investigaes. Esse exame depende da prioridade que d a esse
trabalho, algo que influi por sua vez na quantidade de casos de Jecrim processados em
um dado perodo. H que se considerar ainda o tempo de investigao policial, quando
solicitada pelo promotor, e ainda a agenda disponibilizada pelo juiz para a realizao
de audincias em um determinado perodo. A tramitao dos processos de Jecrim
envolve, portanto, uma srie de interferncias institucionais polcia, Ministrio
40

Pblico, Judicirio, funcionalismo forense com rotinas temporais distintas, definidas
segundo prioridades prprias.
Se essa diversidade de variveis impediu a obteno de uma amostra
minimamente proporcional dos casos de Jecrim em todas as varas, tal como eu
esperava encontrar, revelou-me um aspecto fundamental da dinmica por meio da
qual tais casos so processados. A incurso na leitura dos processos permitiu perceber
como as demandas oriundas das delegacias de polcia so selecionadas pelo promotor
pblico, cuja importncia no processamento de tais casos fundamental, algo que j
vinha se insinuando na observao etnogrfica das audincias preliminares.
Como dito anteriormente, o objetivo do levantamento quantitativo foi o de
complementar a aproximao emprica do contexto de aplicao das medidas
alternativas nas cinco varas criminais de So Bernardo do Campo, tendo em vista a
inconstncia verificada no incio da pesquisa de campo da ocorrncia de audincias
preliminares em determinadas varas. Paralelamente ao acompanhamento de tais
audincias, foram sendo examinados os processos concludos, sendo que a finalidade
desse exame no era de ordem puramente estatstica. Isto , ainda que se trate de um
levantamento quantitativo e que os dados tenham sido tabulados, minha preocupao
foi extrair elementos qualitativos desses dados e no utiliz-los para empreender
comprovaes estatsticas.
7

Como mencionado, o levantamento realizado teve por objetivo verificar o
"comportamento" de cada vara criminal no que concerne aplicao das medidas
alternativas. Quanto a esse aspecto, no foi possvel notar diferenas significativas,
havendo em todas elas sempre uma grande predominncia da medida alternativa de
prestao pecuniria. Esse resultado confirmava o que se vinha constatando na
observao das audincias, isto , a preferncia generalizada da aplicao desta
modalidade punitiva e a tmida ocorrncia da modalidade da prestao de servios
comunidade nos desfechos, questo que ser discutida mais adiante, no captulo 4.
Entretanto, percebi que, muito ao contrrio do que eu observara nas
audincias, boa parte dos casos provenientes das delegacias de polcia referiam-se
conflituosidade interpessoal, isto , estavam associados, sobretudo, a

7
O formulrio utilizado na elaborao da coleta de dados encontra-se no Anexo 2 desta tese.
41

desentendimentos envolvendo pessoas conhecidas, em discusses verbais marcadas
por ameaas, xingamentos e acusaes que no raro resvalavam em agresses fsicas
socos, pontaps ou mesmo empurres. A razo pela qual tais casos no chegam s
audincias ser esclarecida e problematizada, a seguir, mediante a apresentao de
alguns dos resultados desse levantamento de dados.

1.2 A predominncia de conflitos interpessoais na porta de entrada dos Jecrim's
Um exame sobre as inmeras pesquisas sobre Jecrim's, produzidas em
diferentes partes do pas, revela que essas instncias, desde sua criao, vinham sendo
colonizadas
8
por demandas associadas a conflitos conjugais, de vizinhana e
parentesco, envolvendo, sobretudo, leses corporais e ameaas. Essas anlises
tambm destacaram como caracterstica recorrente a presena de mulheres no plo
passivo dessa conflituosidade, fenmeno que Oliveira (2006) denominou de
feminizao dos Jecrims. Por essa razo, essas instituies sobressaram-se como
um campo frtil para a abordagem crtica acadmica e militante das intrincadas
relaes entre violncia de gnero e sistema de justia. Um dos desdobramentos desse
debate, no qual ganhou fora poltica o argumento acerca das limitaes dos Jecrims
em refrear a violncia sofrida por mulheres, foi a criao da chamada Lei Maria da
Penha (LMP), que passou a vigorar em 22 de setembro de 2006.
9
A partir dela, as
infraes envolvendo violncia domstica e familiar contra a mulher deixaram de ser
encaminhadas ao Jecrim, sendo direcionadas justia comum.
10

No total de 189 processos consultados, 64 envolveram casos ocorridos antes da
Lei Maria da Penha (LMP) entre 21/11/2002 e 19/09/2006 , e os 125 restantes, aps
sua vigncia entre 17/10/2006 e 28/09/2007. A tabela a seguir apresenta a
distribuio numrica de tais casos, nos dois perodos, segundo o tipo de infrao e o
tipo de conflituosidade envolvida:

8
A expresso de Amorim, Burgos e Kant de Lima (2002). Alm deles, constataram a presena desta
conflituosidade nos Jecrim's, Vianna (1999), Azevedo (2000), Izumino (2003), Gomes de Oliveira (2005) e
Oliveira (2006).
9
Para detalhes a respeito da mobilizao poltica em torno da criao desta Lei, ver Maciel e Britto
(2010).
10
A Lei Maria da Penha ou Lei 11.320/2006, nos seus artigos 5 e 7 qualifica tal violncia como aes
ou omisses que ofendam fsica, psicolgica, sexual, patrimonial e moralmente a mulher, ocorridas no
mbito da unidade domstica, da famlia e em qualquer relao ntima de afeto.
42

Tabela 2: Distribuio dos casos segundo infrao e tipo de conflituosidade
antes e depois da LMP
Infrao Antes
da LMP
21/11/2002
a
19/09/2006
Depois
da LMP
17/10/2006
a
28/09/2007
Total
C
o
n
f
l
i
t
o
s

i
n
t
e
r
p
e
s
s
o
a
i
s


Ameaa e/ou injria e/ou leso
corporal e/ou vias de fato
30 66 96



106



Maus-tratos 02 - 02
Violao de domiclio 02 - 02
Crimes contra a moralidade sexual 02 04 06
C
o
n
f
l
i
t
o
s

c
o
n
t
r
a

a

j
u
s
t
i

a

p

b
l
i
c
a


Desacato/desobedincia 06 09 15

67
Consumo de drogas 08 03 11
Crimes ambientais 04 05 09
Crimes de trnsito 06 26 32
Outros
11
04 12 16
Total de casos examinados 64 125 189
Fonte: Cartrios das cinco varas criminais de So Bernardo do Campo

O que se nota que mesmo aps a LMP o perfil de infraes e de conflitos que
chegou aos Jecrim's continuou predominantemente relacionado a desavenas
interpessoais.
12
Esse dado importante, pois ele afasta a hiptese de que a LMP teria
sido a causa do reduzido nmero de conflitos interpessoais que presenciei nas
audincias, tendo em vista que minhas observaes foram feitas depois de sua
vigncia.
13
Pelo que se v, a LMP no provocou a reduo desse tipo de

11
Nesta categoria esto dispersas infraes variadas previstas no Cdigo Penal e na Lei de
Contravenes Penais, entre elas: perturbao da tranquilidade, perturbao do trabalho ou do sossego
alheios, comunicao falsa de crime, incolumidade pblica, fingir-se funcionrio pblico; inumao ou
exumao de cadver e posse no justificada de instrumento de furto. Vias de fato, corresponde, em
geral, a empurres e atos de baixa intensidade violenta, por isso diferem do que juridicamente se
entende por leso corporal, entendida como mais grave podendo gerar incapacidade fsica ou motora
e, por essa razo, apenada com mais rigor.
12
certo que a LMP produziu uma alterao no tipo de conflituosidade interpessoal encaminhada aos
Jecrim's. Antes da Lei, essa conflituosidade era majoritariamente caracterizada por desavenas
associadas ao mbito da conjugalidade. Aps a LMP essa conflituosidade passou a caracterizar-se por
desavenas entre vizinhos e entre parentes. Cumpre notar que mesmo assim as mulheres predominam
como vtimas e os homens como autores desses desentendimentos.
13
Como j apontado, comecei a assistir audincias de Jecrim's em novembro de 2006, meses depois da
entrada em vigor da LMP.
43

conflituosidade que continuou majoritariamente batendo porta dos Jecrim's de So
Bernardo do Campo. Entretanto, ela no necessariamente canalizada para as
audincias preliminares, mas tem destinos diversos, sobretudo o arquivamento. O
exame dos significados desses arquivamentos permite compreender a importncia do
promotor e sua perspectiva na definio das prioridades do Jecrim.

1.3 Os arquivamentos sem audincia e seus significados
Assim como os inquritos policiais atinentes aos crimes julgados na justia
comum, o destino dos casos de Jecrim em So Bernardo do Campo o mesmo: as
mos dos promotores. Para l so enviados depois de passarem pelo cartrio
distribuidor do frum, no qual recebem um nmero de identificao, sendo em
seguida sorteados entre as cinco varas criminas. No cartrio de cada uma das varas so
autuados, isto , ganham capa e numerao contnua das folhas de documentos nele
encartados, para que tenham uma ordem cronolgica medida que sejam adicionados
novos documentos. Tem-se ento o que na praxe forense denominam-se processos.
Uma vez confeccionado o processo, ele enviado promotoria da vara para a qual
foi sorteado.
Nas mos do promotor os casos so submetidos a uma espcie de triagem na
qual a audincia preliminar figura como uma das suas opes de destinao. O
primeiro critrio observado na deciso desta destinao diz respeito ao currculo
daquele que figura como autor da infrao. Entre estas exigncias curriculares esto:
no ter tido transao penal nos ltimos cinco anos, ter bons antecedentes e no
apresentar condenao criminal anterior. Se no cumprida alguma dessas exigncias,
definidas na Lei 9.099/95, considera-se que o infrator no est habilitado a receber a
oferta da transao penal realizada em audincia preliminar.
14
Nota-se, desde logo,
que a trajetria do autor da infrao, no a infrao em si ou o interesse da vtima, o
critrio que, por Lei, define se o caso ser julgado no Jecrim abrindo possibilidades

14
Nessa situao, duas podem ser as destinaes. Se o autor da infrao cumpre pena ou est sendo
processado, seu caso redistribudo, isto , encaminhado ao juiz responsvel pelos outros processos
para que seja anexado a estes, saindo da esfera de atuao do Jecrim. Se o autor da infrao tem todos
os requisitos para realizar a transao penal, salvo o fato de j ter usufrudo dela em menos de cinco
anos anteriores, em se tratando de um crime de pena mnima igual ou inferior a um ano de priso, o
caso permanece no Jecrim submetido Suspenso Condicional da Processo.
44

para um processamento, em tese, mais interativo entre as partes em conflito. V-se
que, desde o princpio, o foco de atuao do sistema o autor da infrao e a
avaliao de seu perfil em face das possibilidades de receber a proposta de transao
penal pelo promotor.
Verificadas as condies que habilitam o infrator a passar pelo Jecrim, o
promotor observa se houve crime, isto , se em sua avaliao o evento narrado no
material elaborado e remetido pelo delegado caracteriza-se como o que tecnicamente
se denomina de um fato tpico, ou seja, se ele contm, aos seus olhos, as
caractersticas que o qualificam como uma infrao penal. Dito de outro modo, neste
momento o promotor sonda o potencial, mediante a descrio do acontecimento e
das provas produzidas pelo delegado, do caso narrado ser traduzido em crime.
Sem abordar os requisitos acima mencionados a respeito do infrator, um dos
promotores explicou-me de maneira bastante sinttica como organiza sua rotina de
atuao no Jecrim:
assim: quando acontece determinada infrao as pessoas vo delegacia
e o delegado, dependendo do crime, elabora um termo circunstanciado;
coloca a verso das partes, um resuminho do que as testemunhas esto
dizendo e isso encaminhado para o frum; quando chega aqui vai direto
para o promotor, que vai analisar o que est ali e dependendo, ou vai
requerer diligncias [novas investigaes], arquivar de imediato ou, se for o
caso, dar prosseguimento e solicitar uma audincia. (promotor 1, grifo
meu)
15

Aps anlise do que lhe encaminhado pelas delegacias, cabe ao promotor,
dependendo da forma como interpreta aquele contedo, trs opes. Todas elas
relacionadas ao potencial de traduo dos fatos em crime que julga haver ali. Assim, se
deseja confirmar suas suspeitas, retorna o caso polcia para que sejam realizadas
mais investigaes; se no considera que aquela descrio contm qualquer indcio de
traduo dos fatos em crime, solicita o arquivamento de imediato; ou se est
convencido de que h indcios suficientes de que um crime aconteceu, solicita o

15
Para preservar a identidade dos atores legais entrevistados optei por no citar seus nomes, mas
identific-los por nmeros. As datas das respectivas entrevistas mencionadas ao longo desta tese esto
indicadas no Anexo 5.
45

agendamento da audincia preliminar ao juiz. H, portanto, por parte do promotor,
no somente a observao de critrios tcnico-jurdicos exigidos em Lei como a
anlise de antecedentes do autor da infrao , mas tambm um exame
interpretativo, uma avaliao acerca dos sinais de ocorrncia ou no de um crime.
Para as situaes em que o promotor considera no ter havido crime, no
identificando potencial algum de traduo do acontecimento em crime, solicita o
arquivamento ao juiz fundamentando seu pedido na atipicidade do fato, na falta de
elementos para a denncia ou simplesmente mencionando o artigo 18 do Cdigo de
Processo Penal.
16

Alm do fundamento na atipicidade, o arquivamento dos casos remetidos pelas
delegacias tambm so motivados por outras razes. Uma vez convencido de que h
indcios de que o crime aconteceu, o promotor observa qual sua classificao, isto , se
corresponde a um crime de ao penal privada, ao penal pblica ou ao penal
pblica condicionada representao da vtima. Tratando-se desta ltima como em
casos de leso corporal e ameaa, por exemplo , a lei processual determina que o
promotor obtenha a anuncia da vtima para que prossiga no litgio contra o autor da
infrao. A Lei 9.099/99 no clara a respeito do momento oportuno para que a
vtima se manifeste a esse respeito, se anteriormente ou se na prpria audincia
preliminar. O fato que, motivados pela observao de que muitas das vtimas
desistem de dar continuidade ao processo na prpria audincia, os juzes e promotores
criam diferentes estratgias para que essa inteno seja checada antes que qualquer
encaminhamento nesse sentido seja tomado. Vrias so as rotinas estabelecidas por
promotores em articulao com os juzes para obterem essa informao o quanto
antes a fim de no comprometerem o tempo de agendamento de uma audincia na
qual a vtima resolver desistir, frustrando a possibilidade de transao penal. Alguns
juzes intimam a vtima a comparecer no frum para que assine no cartrio da
respectiva vara um documento atestando seu desejo ou sua renncia em representar
contra o agressor, antes do agendamento da audincia. Um deles adotava o hbito de
encaminhar tal documento ao domiclio da vtima por intermdio do oficial de justia,

16
Segundo este artigo: Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade judiciria,
por falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder a novas pesquisas, se de outras
provas tiver notcia.
46

o qual somente diante da resposta afirmativa da vtima confirmava naquela mesma
visita sua intimao para a audincia preliminar
17
.
Assim, vrios recursos so criados para que se evite ao mximo agendar uma
audincia em que possa ocorrer a desistncia da vtima. Entretanto, isso
inevitavelmente acontece, tendo em vista os mais variados usos que as mesmas fazem
da justia, a depender dos rumos do conflito no qual esto envolvidas, sobretudo
quando est em jogo o dissenso entre conhecidos. Nesses casos, muitas vezes, a ida
delegacia, ou o recebimento da intimao para o comparecimento do autor em
audincia preliminar perante o juiz podem dar outra dinmica conflituosidade,
favorecendo a desistncia da vtima. De todo modo, quando isso acontece antes ou
durante a audincia, o caso arquivado.
Ocorre que, por vezes, a vtima no localizada ou no comparece ao frum
para manifestar sua deciso dentro de um espao de tempo determinado pela justia.
Diante disso ocorre a prescrio, que tambm uma das causas de declarao do
arquivamento pelo promotor. Algo semelhante acontece nos crimes de ao penal
privada como o caso, por exemplo, da injria , pois neles cabe somente vtima,
no prazo de seis meses, prosseguir na contenda judicial, independentemente da
interferncia do promotor. Diante do seu silncio no prazo mencionado, o promotor
simplesmente solicita ao juiz o arquivamento fundamentando seu pedido tambm na
prescrio
18
.
Por fim, entre os processos consultados, verifiquei que os arquivamentos
tambm foram justificados pela retroatividade da lei. Esse argumento apareceu
naqueles envolvendo o crime de direo sem habilitao. Neles, o promotor acatou a
decises jurisprudenciais favorveis a descriminalizao de tal conduta, ainda que
estas decises tenham sido posteriores data do crime. Seguindo o princpio de que o

17
importante observar que a Lei Maria da Penha em seu artigo 16 vetou a possibilidade dessas
prticas quando estiver em questo violncia domstica e familiar contra a mulher, de modo que nesses
casos, como observei, os juzes passaram a designar audincia de representao solicitando o
comparecimento da vtima no frum para o registro de seu posicionamento.
18
Segundo o artigo 107: extingue-se a punibilidade : IV pela prescrio, decadncia e perempo.
Isto significa que o Estado perde o direto de punir o autor de um crime em funo da decorrncia do
tempo hbil, determinado em lei, para faz-lo."
47

direito penal retroage no tempo para beneficiar o ru, alguns promotores optaram
por solicitar o arquivamento deste tipo de caso.
A tabela a seguir apresenta como as situaes de arquivamento descritas
distriburam-se quantitativamente entre os processos examinados. Nota-se que entre
os 189 processos consultados, 120 deles, isto , mais da metade foram arquivados
antes da audincia preliminar.

Tabela 3: Distribuio dos casos segundo justificativa para os arquivamentos
antes e depois da LMP









Fonte: Cartrios das cinco varas criminais de So Bernardo do Campo

Acrescente-se que entre os 59 arquivamentos por atipicidade, 39 envolveram
conflitos interpessoais e entre os 20 arquivamentos por prescrio, 14 tambm
estiveram relacionados com esse tipo de conflituosidade; entre os 35 arquivamentos
por desistncia da vtima, todos estavam ligados a esse tipo de desentendimento. Com
isso conclui-se que dos 120 arquivamentos, mais da metade, isto , 88 casos trataram
de entreveros em torno de ameaa, leso corporal, vias de fato, etc., ou seja, conflitos
interpessoais.
Observa-se, com isso, que os arquivamentos desse tipo de caso acontecem
preferencialmente por duas razes: a atipicidade e a desistncia. Simplificando o
argumento, possvel afirmar que a conflituosidade interpessoal no entra nos
Razo do
arquivamento
Antes da
LMP
Depois
da LMP
Total
atipicidade 02 57 59
desistncia da vtima 13 22 35
prescrio 09 11 20
retroatividade da lei - 06 06
Total de arquivamentos 24 96 120
Total de no
arquivamentos
40 19 69
Total de casos 64 125 189
48

Jecrim's principalmente por duas razes: pelo crivo do promotor, que a considera
atpica, e pela desistncia da vtima.
Essa concluso indica que a determinao da atipicidade feita pelo promotor
tem um impacto importante sobre o perfil das audincias. Sua opo por considerar
parte significativa das demandas que chegam da delegacia como atpicas repercute na
predominncia, como observado na etnografia, de audincias concernentes a conflitos
contra a justia pblica. certo que a desistncia da vtima tambm contribui para
tal cenrio, no entanto, no possvel desconsiderar os reflexos da atuao seletiva do
promotor na porta de entrada dos Jecrim's de So Bernardo do Campo.
O critrio da atipicidade utilizado pelos promotores ajuda a explicar porque as
audincias caracterizam-se predominantemente como um balco de distribuio de
pequenas doses de punio aos agressores do interesse pblico como motoristas
embriagados, pichadores, consumidores de drogas, criadores ilegais de aves etc. em
detrimento de conflitos interpessoais, os quais, como visto, correspondem grande
maioria de casos que chegam at a porta dos Jecrim's. Este critrio revela-se como um
mecanismo estratgico por meio do qual os promotores podem controlar a entrada
dos casos provenientes das delegacias. Mas no se trata de um recurso que regula
somente a intensidade desta entrada, mas tambm de um seletor dos tipos de casos
que devem entrar no sistema punitivo dos Jecrim's. Por este critrio opera-se, na
perspectiva do promotor, um princpio classificatrio que distingue os casos que
devem ser assimilados por essas cortes, ou seja, que devem ser priorizados como alvo
de controle punitivo pelos Jecrim's e do que deve permanecer regulado pela atuao
mediadora dos delegados de polcia.
Assim, nessa operao do que ou no crime, isto , do que ou no um caso
tpico a merecer interveno penal, os promotores atuam como guardies da
identidade dos Jecrim's, mas tambm da sua prpria identidade enquanto
profissionais ocupados mais em punir do que em mediar conflitos. Esses dois aspectos
sero examinados nos prximos itens.


49

1.4 O critrio da atipicidade como mecanismo de afirmao de identidade dos
Jecrim's e do promotor
Como apontado anteriormente, os promotores quando examinam o material
enviado pelas delegacias realizam um juzo de admissibilidade, isto , avaliam qual o
potencial probatrio que permita reconhecer o acontecimento narrado como crime.
Constatadas tais condies, encaminham o caso para a audincia preliminar. Assim
explicou-me uma promotora em entrevista:
H que haver cautela do promotor, s marca audincia preliminar se
houver indcios de autoria e prova da materialidade para uma denncia, se
no arquiva! O arquivamento no est afastado! [...] O correto arquivar se
no h indcios [...] porque tenho indcios da autoria e prova da
materialidade para a denncia que oferecemos a transao
penal.(promotora 2)
Observa-se, portanto, que as audincia preliminares so privilegiadas somente
para os casos nos quais os promotores acreditam ter havido elementos que julgam
convincentes a respeito da ocorrncia do crime. Assim, com base na lgica em uso
adotada no quotidiano de suas prticas na justia comum que os promotores leem e
selecionam os casos de menor potencial ofensivo que chegam das delegacias, ou
seja, nesta seleo adotam o mesmo critrio que utilizariam para abrir um processo
contra o ru, por meio da denncia. Por essa lente a audincia preliminar aparece
como uma oportunidade de negociao punitiva com o infrator, muito mais do que
uma oportunidade para a promoo do dilogo entre as partes ou a mediao do
conflito. Isto pode at decorrer dessas audincias, mas no so necessariamente seu
objetivo. Sua finalidade viabilizar perante o juiz e com a anuncia da vtima se
necessrio a punio do autor da infrao por meio da proposta de transao penal.
Nesse aspecto, o critrio da atipicidade, por meio do qual os promotores
justificam os arquivamentos de casos ligados conflituosidade interpessoal, tem uma
importante funo. Como observado anteriormente, tais casos relacionam-se a
situaes de conflituosidade interpessoal nas quais os promotores justificam o
arquivamento por no identificarem provas de que um crime ocorreu, seja pela falta
de testemunhas consideradas confiveis ou por terem sido notadas agresses mtuas.
50

De todo modo, a margem decisria do promotor para declarar um caso atpico
grande, pois, como mencionado por um dos promotores j citados, nada impede que,
na falta de elementos probatrios suficientes para reputar um acontecimento como
crime, seja possvel solicitar novas investigaes diante da suspeita de que h ali
potencialmente uma infrao. No entanto, observa-se que em relao aos conflitos
interpessoais isso nunca acontece.
As explicaes para isso envolvem a afirmao da identidade profissional dos
promotores em contraste com a dos delegados de polcia no que tange
administrao de conflitos interpessoais de pequeno potencial ofensivo. Nos
procedimentos de Jecrim, o documento que propicia ao promotor verificar a
ocorrncia de um crime , em princpio, o Termo Circunstanciado. Este, como o
prprio nome indica, consiste em um documento enxuto, elaborado de modo a
permitir seu envio justia o mais breve possvel. Dependendo da forma como
elaborado na delegacia, pode gerar mais dvidas que certezas, sobretudo em casos de
conflituosidade interpessoal de maior complexidade. Por isso, em determinadas
situaes, dependendo do interesse pelo caso em questo, h delegados que optam
pelo registro do Boletim de Ocorrncia e posterior elaborao do Inqurito Policial, no
qual investigaes mais exaustivas so realizadas, exigindo com isso mais tempo e
trabalho. Foi o que constatei no depoimento do delegado entrevistado:
19

Se existe dvida, um representa contra o outro e no se sabe quem o
autor e quem a vtima, vai ter que ter diligncia, vai ter que ter outras
coisas. O T.C. [Termo Circunstanciado] no comporta isso, algo que precisa
investigar; tem que ser gil. Ento a gente faz boletim de ocorrncia e
instaura o inqurito policial [...] Outra situao em que no fazemos T.C.:
quando uma parte somente vem delegacia. O investigado tambm tem
que ser ouvido, tem direito de expor sua verso e no T.C. deve constar a
verso do autor do fato. S que muitas vezes quem vem s a vtima, pois
o policial chegou no local e a outra parte j tinha se evadido, no sabemos

19
Tendo em vista que as delegacias de polcia so a porta de entrada dos casos que chegam ao Jecrim,
em determinado momento da pesquisa julguei relevante realizar ao menos uma entrevista com um dos
delegados atuantes na comarca. Estimularam-me a fazer a entrevista os comentrios feitos por um
colega, advogado criminal, de que havia uma recomendao informal para que os delegados da comarca
contivessem a demanda de casos remetidos aos procedimentos de Jecrim, a fim de evitar a sobrecarga
de trabalho nas varas criminais.
51

seu endereo ; ento no tem como fazer o T.C. porque no tem a oitiva
da outra parte e o juiz no vai conseguir localiz-lo para a audincia
preliminar [...] Nesse caso fazemos B.O. [Boletim de Ocorrncia] e instaura-
se o Inqurito Policial.
possvel supor que a opo de transformar um Termo Circunstanciado em
Inqurito Policial trazendo mais densidade probatria ao caso, dependa tambm do
desejo do delegado em v-lo resolvido em audincia preliminar na qual h
probabilidade de haver a punio do autor do fato, por meio da transao penal. A
produo de provas mais convincentes a respeito de uma ocorrncia pode ento estar
condicionada ao interesse do delegado em fornecer maiores subsdios para que o
promotor promova um desfecho punitivo. Por outro lado, possvel tambm supor a
situao inversa na qual o delegado considere mais oportuno mediar o conflito. o
que sugere ainda o depoimento do mesmo delegado:
preciso separar a doutrina daquilo que de fato acontece. A Lei 9.099 no
prev a possibilidade de conciliao em delegacia, mas d oportunidade da
vtima manifestar sua vontade. A pessoa chegou aqui, contou-me um fato e
disse, eu t na dvida; conversamos e a conclumos, vamos dar uma
chance para o agressor? De repente ele melhora? pessoa conhecida,
inclusive. Ento registramos o fato, o fato est registradinho, qualquer
coisa que acontece tem registro e explico que tem a possibilidade de levar
isso adiante em seis meses a partir do momento que tomamos
conhecimento de quem foi autor do fato. Ento a pessoa vai para casa e
concorda em aguardar. Poderia ter chamado o autor aqui e dito, olha,
existe um boletim de ocorrncia, melhora a sua conduta, pea perdo ou
converse com a pessoa seno a coisa vai complicar para o seu lado. Isso
no deixa de ser uma conciliao informal.
Observa-se ento que o delegado tem uma funo estratgica no que concerne
produo de dados que possam municiar o promotor na deciso do que pode ou no
ser submetido transao penal e, portanto, audincia preliminar. A depender do
seu interesse em realizar investigaes que produzam provas de autoria e
materialidade, o caso pode chegar s mos do promotor em condies, talvez, menos
suscetveis de ser arquivado por atipicidade. Entretanto, nada impede que este ltimo
52

solicite o retorno do caso delegacia para que sejam elaboradas investigaes em
maior profundidade sobre o ocorrido.
Sendo assim, o que se verifica que mesmo recebendo um Termo
Circunstanciado cujas provas considere frgil, o promotor pode decidir encomendar
novas investigaes ao delegado, antes de decidir arquiv-lo. Tudo depende de sua
convico acerca do que deve ser melhor investigado para que se viabilize a transao
penal. Assim, de se supor que no somente a qualidade da prova produzida pelo
delegado que determina o destino dos processos de Jecrim rumo ao arquivamento por
atipicidade, mas a convico do promotor sobre a pertinncia de sua interveno no
caso, enfim sua vontade de punir.
Foi o que verifiquei, por exemplo, em um caso de brigas entre duas vizinhas
que acabou em leso corporal, comprovada em laudo pericial encaminhado pela
polcia. Seguem transcritos o trecho principal do Termo Circunstanciado, seguido da
manifestao do promotor:
Comparece a essa especializada a vtima informando autoridade policial
que vizinha da autora e que a autora tem um filho menor de idade que
bastante rebelde e quando algum vai reclamar da rebeldia do filho ela se
desentende com a vizinhana. Na data dos fatos a vtima foi reclamar com a
autora sobre o filho. A autora no aceitou a reclamao e passou a agredir
a vtima com apertes e empurres, a vtima encontra-se com hematoma
no brao direito.

Manifestao do promotor: Segundo apurado, averiguada e vtima so
vizinhas. Na data dos fatos vieram a se desentender, ocasio em que
Fabiana veio a agredir a vtima. No h testemunhas do evento para
comprovar a veracidade da verso da vtima, pois no foram arroladas
testemunhas isentas e desvinculadas emocionalmente dos fatos que
venham em juzo para corroborar sua fala. Dessa forma, certo que h nos
autos, apenas a verso da vtima envolvida no episdio o que no fornece
sucedneo para a propositura de uma ao penal. (JEC 42/07 2 Vara
Criminal)
53

Pelo argumento do promotor sobre a briga de vizinhas, h que manter cautela
punitiva, buscando-se o testemunho idneo de terceiros que no caso no foram
colhidos pelo delegado, apesar de o laudo pericial confirmar as leses. Entre solicitar a
produo de provas e o arquivamento por atipicidade, a segunda opo prevaleceu.
Chama a ateno neste caso, o fato do Termo Circunstanciado no conter sequer as
qualificaes da agressora, salvo seu nome, idade (29 anos) e o bairro onde reside
(Parque Selecta, regio de classe mdia baixa de So Bernardo). Quanto vtima, os
dados so um pouco mais robustos: uma mulher de 61 anos, separada, cozinheira,
com primeiro grau incompleto. A falta de informao produzida na delegacia parece
tambm indicar ao promotor que possivelmente uma mediao ocorreu, o que pode
ter reforado a reticncia de sua atuao sobre o caso.
Em um caso de ameaa e injria ocorrido antes da LMP, a cautela do promotor
quanto proposta de transao penal em conflito de natureza interpessoal tambm
restou explcita:
Comparece informando a autoridade policial que casada com o autor dos
fatos possuindo filhos juntos. O casal pretende separar-se, mas o autor est
causando problemas por causa da diviso de bens. Na data de ontem ele
ameaou-a dizendo eu no vou dividir a casa, eu no vou dividir os bens,
se me pr na justia eu vou pr fogo na casa, acabar com todos vocs
dentro de casa. No contente ofendeu-a verbalmente chamando-a de p.,
v., voc me deu golpe do ba. A vtima sentiu-se ameaada com tais
dizeres e teme que algo de mal lhe acontea, inclusive tem medo de dormir
em casa. Orientada quanto ao prazo de seis meses pela ameaa e de seis
meses para requerer queixa-crime junto ao Frum pela injria. Ficando
compromissada a comparecer ao Frum aps receber intimao, caso no
receba e deseje processo dentro do prazo legal, comparecer rua [o
endereo da Defensoria Pblica]. Com sucedneo no que dispe o artigo 69
da Lei 9.099/95 encaminhe-se o presente instrutrio ao JEC competente.

Manifestao do promotor: No obstante a narrativa da vtima certo que
sua verso encontra-se isolada, pois no foram arroladas testemunhas que
venham em juzo para corroborar sua fala, eis que os filhos da lesada no
54

detm necessria idoneidade para falar sobre o ocorrido. A situao
colocada nesses autos no oferece elementos mnimos para que seja
oferecida a denncia em face do autor dos fatos, sendo certo que o rito
clere do Juizado Especial no pode despir-se de prvia possibilidade de
anlise mnima da viabilidade dos fatos trazidos por uma das partes, sob
pena de submeter todo o aparato jurdico a veleidade do particular. Diante
de tais argumentos em relao ameaa requeiro arquivamento, requeiro
ainda em relao injria aguarde-se em cartrio eventual propositura de
queixa-crime, dentro do prazo legal. (JEC 401/06 1 vara criminal)
Os casos citados demonstram algo a respeito do que pensam os promotores
acerca dos conflitos interpessoais. Nota-se que quanto a estes, no h a inteno de
que sejam incorporados aos procedimentos de Jecrim, isto , direcionando-os at a
audincia preliminar, salvo se houver um bom arcabouo probatrio elaborado na
delegacia; caso contrrio, o caminho o arquivamento sumrio, pois segundo a lgica
dos promotores no possvel submeter o aparato jurdico veleidade do particular.
Nesse aspecto no se decide pela investigao de novas provas, no h vontade de
saber como diria Foucault porque no h vontade de punir.
Algo diferente ocorre em situaes nas quais esto em questo infraes
contra a justia pblica tais como consumo de drogas, violaes ao Cdigo de
Trnsito, crimes ambientais. Tais infraes so portadoras de uma carga probatria
distinta. Nestas, a prova da ocorrncia do crime garantida pelo testemunho policial,
portador de f pblica, do qual nunca se duvida. J a conflituosidade interpessoal
parece mais vulnervel comprovao, o que a torna, portanto, mais propcia ao
arquivamento, segundo o julgamento do promotor.
Se por um lado esses elementos probatrios determinam a maior tendncia ao
desfecho punitivo em casos de conflituosidade "contra a justia pblica", por outro
lado, tendem a reduzir este efeito sobre os conflitos interpessoais. o que se observa
na tabela a seguir, na qual vemos a distribuio dos casos concludos com a proposta
de transao penal ao infrator:



55

Tabela 4: Distribuio dos casos por desfecho em transao penal antes e
depois da LMP

Infrao Antes
da LMP
Depois
da LMP
C
o
n
f
l
i
t
o
s

i
n
t
e
r
p
e
s
s
o
a
i
s


Ameaa e/ou leso corporal 05 03



15


Vias de fato - 02
Maus-tratos 02 -
Crimes contra a moralidade
sexual
01 02
C
o
n
f
l
i
t
o
s

c
o
n
t
r
a

a

j
u
s
t
i

a

p

b
l
i
c
a


Desobedincia e desacato 06 07

35
Consumo de drogas 05 01
Crime ambiental 02 05
Crimes de trnsito - 08
Falsa comunicao de crime - 01
Total de desfechos em
transao penal
21 29 50
Outros desfechos
20
43 96 139
Total de casos 64 125 189
Fonte: Cartrios das cinco varas criminais de So Bernardo do Campo

V-se que tanto antes como depois da LMP predominaram desfechos punitivos
quando em questo delitos mais diretamente ligados a violaes ao interesse
pblico.
21
Se retomarmos os nmeros apresentados na Tabela 2, verifica-se que houve,
de l para c, uma sutil inverso: entre os 189 casos encaminhados para os
procedimentos de Jecrim, 106 envolveram conflituosidade interpessoal e 67 conflitos
contra a justia pblica. Na Tabela 4, observa-se no somente o afunilamento rumo
ao desfecho punitivo de 189 casos encaminhados, apenas 50 chegaram transao

20
Apenas para esclarecer, entre esses 139 desfechos, 119 correspondem aos casos de arquivamento
mencionados na Tabela 3 , 2 a casos de redistribuio pelo fato do infrator encontrar-se preso por
outro crime e 18 a casos que, por envolverem a recusa da transao penal pelo autor da infrao ou o
descumprimento da transao penal, redundaram na Suspenso Condicional do Processo.
21
Convm notar que os crimes contra a moralidade pblica ato obsceno e a importunao ofensiva ao
pudor , apesar de serem delitos envolvendo relaes interpessoais mais precisamente situaes de
constrangimentos de ordem sexual contra mulheres , ocorreram entre pessoas desconhecidas, em
locais pblicos, da sua incluso no conjunto de conflitos contra a justia pblica. Algo semelhante
ocorre com a desobedincia e o desacato que, apesar de consistirem em conflituosidade interpessoal,
envolvem desconhecidos, sendo um deles autoridade pblica.
56

penal , mas tambm a concentrao de tais desfechos nos casos de conflitos contra
a justia pblica.
Diante dessa verificao oportuno voltar questo dos distintos potenciais
probatrios que envolvem, de um lado, a conflituosidade interpessoal e, de outro, os
conflitos contra a justia pblica. Afinal, de onde vem a reticncia do promotor em
buscar provas para que a conflituosidade interpessoal possa ser absorvida pelo Jecrim?
Se, como afirmam os promotores, so as provas que definem a existncia ou no de
uma infrao penal, relevante problematizar essa perspectiva a partir do conceito de
mise en forme pnale elaborado por Acosta (1987).
Segundo o autor, o mecanismo de mise en forme pnale aquele por meio do
qual se opera a traduo de um acontecimento em fato jurdico. Esse conceito
definido por ele como o processo pelo qual os operadores do sistema penal buscam,
por intermdio de uma abordagem retrospectiva, a adequao entre o acontecimento,
isto , a matria prima de natureza eventual a respeito da qual se alega uma
homologia com o que a lei penal sanciona no seu enunciado especfico ,e o que a lei
penal define/prev como condio de possibilidade de uma infrao. Nesse
procedimento ocorre o que o autor chama de scotomisation, isto , a seleo
(clairage) de um conjunto de eventos por meio dos quais se distingue o que do que
no pertinente na constituio do objeto penal, ou seja, a focalizao dos elementos
passveis de ganhar a forma de uma infrao prefigurada. Longe de revelar certos
componentes de um evento, a scotomisation apenas os obscurece, permitindo a
visibilidade jurdica de um outro conjunto de caractersticas e circunstncias que
fornecem condies de possibilidade para que o acontecimento ganhe forma penal.
Com isso, o investigador isto , aquele que opera o mecanismo de mise en forme
pnale, nesse caso, o promotor retm da reconstituio do acontecimento os
elementos reconhecidos como constitutivos da infrao. Quem lhe oferece tais
margens de reconhecimento so a doutrina e a jurisprudncia, cuja funo definir
no sem controvrsias, como frisa o autor, os elementos constitutivos que
caracterizam a infrao. Assim, ao definir critrios gerais de interpretao, a
57

doutrina e a jurisprudncia esto determinando os critrios de aceitabilidade jurdica
de determinadas alegaes.
22
Por isso, segundo Acosta (1987, p.34-5):
Ce qui dclenche et fait fonctionner lappareil pnal ce nest pas linfraction,
cest lesprance dinfraction [] on napplique pas la loi aux faits, mais les
faits la loi. Entre la ralit riche et contradictoire et la forme fige que lui
donne lintervention judiciaire sinscrit un processus complexe de production
dune vrit ad hoc qui apparat essentielle la mise en marche de la
justice.
Por este argumento possvel pensar que ao receberem os processos
provenientes das delegacias, os promotores examinam os elementos contidos na
narrativa e nos materiais colhidos buscando ali uma esperana de infrao. Se no a
encontram, como tendencialmente ocorre nos casos envolvendo conflitos
interpessoais, no h porque solicitarem novas provas. Isso porque o que interpretam
como esperana de infrao est inflexionado por determinadas prioridades, de
modo que o processo de mise en forme pnale no opera evidentemente em um vazio.
Tal como adverte Acosta, importa o contexto institucional no qual esse mecanismo se
desdobra, posto que ele tambm
la manire par laquelle la chane pnale sapproprie et traite les affaires qui
lui sont transmises (reconstruction dobjet), comme tant le rsultat la fois
des contraintes organisationnelles et des idologies professionnelles de ses
oprateurs. (Acosta, 1987, p.3)
Assim, ao verificarem o potencial de traduo de um acontecimento em crime,
isto , ao buscarem no acontecimento narrado pelo delegado uma forma penal, os
promotores no se baseiam somente na jurisprudncia ou doutrina. O que tambm os
mobiliza a decidir se h crime ou no a esperana de que determinado caso
permita faz-los exercer uma atuao punitiva, e no mediadora, em audincia. ,
portanto, a potencialidade do caso em permitir-lhes uma dejudicializao punitiva que
contribui para a deciso de remet-lo audincia ou arquiv-lo por atipicidade. Dito

22
Foi nesta direo, alis, a justificativa de um dos promotores para solicitar o arquivamento de um caso
de leso corporal: como no foram arroladas testemunhas do ocorrido tem-se duas verses
antagnicas do evento o que afasta a possibilidade de sua conduo [...] Essa a posio firmada e
reiterada pelo Colgio Recursal desta comarca. Neste caso, o promotor apoiou-se em uma deciso
jurisprudencial para decidir pelo arquivamento.
58

ainda de outra forma, a esperana de que em audincia possam determinar uma
punio por intermdio da transao penal que mobiliza os promotores a encaminhar
o caso para audincia preliminar, evitando seu arquivamento por atipicidade. Nesse
aspecto, os conflitos contra a justia pblica oferecem muito mais esperana de
infrao, porque contam com o flagrante policial, dispensando a produo de provas.
Por isso essas ocorrncias, pela prpria assimetria estabelecida entre o testemunho do
policial e a verso do autor, raramente so reputadas como atpicas. J os conflitos
interpessoais so eivados de desesperanas de infrao. Alm de exigirem, aos olhos
do promotor, maior demanda probatria o que onera e prolonga a interveno
pblica , produzem resultados incertos quanto ao desfecho das audincias. Afinal,
nada impede que, no caso dos conflitos interpessoais, durante novas investigaes
eventualmente encomendadas pelo promotor ao delegado, ou mesmo durante a
audincia, a vtima desista de demanda, comprometendo assim todo o investimento
investigativo solicitado.
23
Diante de conflitos nos quais a vtima tem em geral uma
postura de desistncia,
24
os promotores nutrem poucas esperanas de infrao, no
somente pela complexidade probatria envolvida, mas pelo risco da desistncia da
vtima romper o prosseguimento do caso. A desistncia da vtima impede, na maioria
dos casos envolvendo a conflituosidade interpessoal, a proposta de transao penal e
com isso, os promotores de exercerem a funo que lhes cabe no Jecrim. Nesse
aspecto possvel afirmar que os promotores, ao analisarem o documentos enviados
pela delegacia, no se atm somente s provas ali contidas, para definirem pelo
arquivamento por atipicidade. Se os elementos contidos no material enviado pela
delegacia, seja um Termo Circunstanciado ou mesmo um Inqurito Policial, no
oferecem ao promotor esperana de que podero em audincia propor a transao
penal, tais casos tendem a ser arquivados por atipicidade.
nesse aspecto que podemos concluir que o processo de mise en forme pnale
desencadeado pelo promotor na leitura dos dados policiais sofre a influncia de
constrangimentos organizacionais e ideologias profissionais, tal como mencionado

23
Convm lembrar a presena recorrente entre os casos de conflituosidade interpessoal do crime de
leso corporal, cujo processamento depende da anuncia da vtima. Sem essa autorizao, o promotor
est impedido de propor a transao penal em audincia.
24
Lembremos que como observado na Tabela 3, a desistncia da vtima a segunda causa de
arquivamento dos casos relativos a conflituosidade interpessoal.
59

por Acosta. Em outro termos, no universo pesquisado, caberia afirmar que so
constrangimentos de ordem gestionria e constrangimentos ligados afirmao de
identidades profissionais os elementos que fomentam o maior ou menor
reconhecimento da forma penal de eventos que caracterizam a conflituosidade que
chega s portas dos Jecrim's.
Diante de presses gestionrias que exigem economia na produo de provas e
diante de uma conflituosidade que vulnera sua atuao punitiva - pela ameaa de
desistncia da vtima -, os promotores optam pelo arquivamento, privilegiando o
encaminhamento para audincia preliminar, dos conflitos contra a justia pblica.
Nestes, a prova infalvel e instantnea do acontecimento, lastreada na testemunha do
agente policial, somada liberdade de ao sem a necessidade de autorizao da
vtima, abrem espao para que o promotor atue na linha de ao que o identifica, isto
, uma interveno mais propriamente punitiva do que mediadora. A conflituosidade
interpessoal, onerosa do ponto de vista probatrio e incerta quanto s possibilidades
que abre para o promotor agir no seu ofcio, permite compreender porque a apario
desta conflituosidade nas audincias mais rarefeita.
possvel afirmar que os promotores observam as audincias como um
momento de dejudicializao punitiva e no como momento de mediao de
conflitos
25
. Por isso devem ser priorizadas quando se constatam elementos mnimos da
ocorrncia de um crime, mirando-se a interveno sobre o autor do fato e no a
promoo de um encontro para solucionar mal-entendidos entre as partes, algo que
deslocaria o promotor da sua rbita de atuao tradicional. preciso, pois, que esse
desentendimento seja lido como crime para merecer uma audincia preliminar na

25
Como pondera Kerchove (1987), as terminologias dejudicializao, dejusticializao e
dejuridicionalizao provm de um campo semntico repleto de significaes divergentes. Utilizo o
termo dejudicializao na mesma acepo do autor para tais terminologias, isto , como um fenmeno
prximo do que os americanos denominam de pretrial diversion. Trata-se de procedimentos menos
formais e morosos do que um processo penal propriamente dito por meio dos quais estabelecem-se
sanes menos severas que a priso, como multa, advertncia, participao em programas
comunitrios. Um elemento importante e comum a esses procedimentos, que convm destacar aqui,
o retraimento da participao do juiz em favor da atuao, principalmente, do promotor pblico como a
figura a qual cabe determinar tais sanes. Esses mecanismos, cuja nomenclatura varia, so utilizados
em pases com tradies jurdicas distintas. Por intermdio deles enxuga-se a interveno burocrtica
do Judicirio, evitando-se o processo e a participao do juiz, e conferindo uma nova atuao ao
promotor cuja atribuio no evidentemente sentenciar, mas estabelecer uma sano no nomeada
como pena, mas como medida.
60

qual se prioriza a aplicao de um mecanismo de dejudicializao punitiva, isto , a
transao penal. Assim, como parte interessada em evitar o processo e ao mesmo
tempo garantir uma punio leve que o promotor atua e no como um terceiro que
visa colocar as partes cara a cara para resolverem suas pendncias. como agente do
sistema penal responsvel pela dejudicializao punitiva, cuja inteno e funo no
mediar o conflito, que o promotor seleciona os casos que vo para audincia
preliminar. Neste procedimento, leva em considerao a viabilidade gestionria de sua
interveno, isto , as potencialidades probatrias imediatas do caso e o potencial de
desistncia da vtima. Neste clculo de probabilidade no qual a possibilidade de oferta
e aceitao da transao penal est em jogo, pesam tambm convices pessoais
sobre o tipo de conflituosidade que merece maior ou menor controle estatal por meio
da punio, ainda que leve.
No item seguinte, a partir de situaes observadas no cotidiano dos
bastidores das audincias preliminares, bem como de entrevistas realizadas com
promotores, juzes, defensores pblicos e um delegado, examino alguns elementos
associados a esses constrangimentos gestionrios e ao que denomino de identidade
punitiva do promotor.

1.5 O mau uso da justia nos conflitos interpessoais
No final de 2006, quando iniciei minha pesquisa etnogrfica sobre os
procedimentos de Jecrim em So Bernardo do Campo, experimentei a sensao de
investir em um objeto que parecia em vias de extino e que, alm disso, interessava
muito pouco a boa parte dos meus interlocutores daquele momento: juzes,
promotores, defensores pblicos e funcionrios dos cartrios. Alguns deles, mais
incontidos quanto ao espanto de me verem interessada pelas audincias preliminares,
sugeriam-me temas que consideravam mais candentes dentro do direito penal. Um
funcionrio, mais enftico, chegou a manifestar, em tom de brincadeira, o desejo de
que fosse para dar fim ao Jecrim aquela pesquisaiada toda. Recorri a Lvi-Strauss
que, diante dos argumentos de que a antropologia estaria condenada, uma vez que
seu objeto, a diferena cultural, tenderia a desaparecer diante de uma inexorvel
ocidentalizao do mundo, disse: Enquanto maneiras de ser ou de agir de certos
61

homens forem problemas para outros homens, haver lugar para uma reflexo sobre
essas diferenas que, de forma sempre renovada, continuaro a ser domnio da
antropologia. (Lvi-Strauss, 1962, p.26). Assim, segui no meu ofcio de, entre outras
tarefas, perseguir pessoas sutis com questes obtusas (Geertz, 1999, p.20).
Se os Jecrims no Rio de Janeiro, como j mencionou Amorim et al. (2002) em
pesquisa realizada em comarcas dessa cidade, parecem acumular mais inimigos do que
amigos, na comarca de So Bernardo do Campo no diferente. Os funcionrios dos
cartrios nutrem uma antipatia muito grande com o que, segundo eles, mobiliza o
sobrecarregado Judicirio com questinculas que muitas vezes no do em nada.
Mesmo juzes e promotores, com algumas excees, no parecem nutrir muita
simpatia pelo ofcio das audincias de Jecrim. Os suspiros de alvio observados ao
trmino das mesmas foram incontveis. Em uma delas, na qual o autor da infrao
parecia no entender os termos da transao penal, o juiz irritado comentou com o
promotor: Vocs explicam demais, esse que o problema!. Em outra audincia, ao
constatar a prescrio do caso, o promotor declarou o arquivamento exclamando:
Ufa, venci mais uma!.
Ao final de uma tarde de pesquisa, quando me preparava para sair da sala, a
juza declaradamente fatigada, confundindo-me com estudantes de direito que
assistem audincias como parte das exigncias do bacharelado, perguntou-me se eu
desejava que ela assinasse algum documento comprovando minha presena. Sem
entrar em detalhes, apenas respondi-lhe no ser necessrio, pois havia passado a
tarde ali em razo de uma pesquisa. Irnica, ela retorquiu: Ah, entendi, voc est
cumprindo prestao de servios comunidade!. Diante dessas situaes percebi que
o fazer Jecrim era visto por muitos como um castigo. O volume de processos da
justia comum que ocupam a rotina dos funcionrios, associado ausncia de uma
vara especfica para o gerenciamento dos casos de pequeno potencial ofensivo
parece contribuir para que os procedimentos de Jecrim se tornem uma sobrecarga
indesejvel de tarefas. A comarca de So Bernardo do Campo considerada uma
comarca de mdio porte, em razo do nmero de processos em tramitao que
acumula. Certa vez escutei, nos corredores do frum, uma das funcionrias dar a
seguinte resposta a algum que a indagava sobre a intensa rotatividade de juzes
62

substitutos na 2 vara: Ningum quer vir para So Bernardo, uma comarca muito
trabalhosa. Para se ter uma ideia dessa dimenso, obtive j no fim da elaborao
desta tese os seguintes nmeros:
26


Tabela 5: Nmero de processos em tramitao por vara no ms de abril de 2011






Fonte: Cartrios das cinco varas criminais de So Bernardo do Campo

Tais nmeros ajudam a compreender, em parte, a falta de entusiasmo e at
mesmo alguma revolta de vrios funcionrios que pude observar nas conversas
informais que estabelecamos sobre as atividades do Jecrim. Entretanto, as crticas e
descontentamentos em relao ao ter que fazer Jecrim pareciam ter tambm outro
tom.
Quando comecei a pesquisa, a Lei Maria da Penha acabara de entrar em vigor.
Esta Lei, como mencionado, retirou da esfera de atuao dos Juizados Especiais
Criminais os casos relativos ao que definiu como violncia domstica e familiar contra
a mulher. At ento, boa parte, seno a maioria de casos de Jecrim em diferentes
partes do Brasil correspondiam a situaes envolvendo crimes de leso corporal e
ameaa em que homens figuravam como agressores e mulheres como vtimas.
Em So Bernardo do Campo, como eu j havia notado no levantamento
quantitativo, esse fenmeno tambm havia se dado. Como confirmou-me um dos
promotores entrevistados no final de 2008:
O Jecrim j foi bem mais trabalhoso, ns tivemos pocas aqui de audincias
todas as semanas, 30, 40 audincias por semana uns anos atrs. Depois da

26
Agradeo Vanilda de Gois pela colaborao na obteno desses nmeros.
Vara Justia comum Jecrim
1 vara 5950 274
2 vara 3500 140
3 vara 4839 396
4 vara 4902 280
5 vara 6204 356
63

Lei Maria da Penha diminuiu muito os casos, hoje em dia a mdia talvez
seja de um ou dois dias de audincia por ms, no mximo. (promotor 1)
As impresses do promotor puderam ser verificadas tambm em dados
fornecidos pelos cartrios das cinco varas. Nele pude perceber uma queda significativa
no nmero de casos de Jecrim que deram entrada em cada uma das varas criminais,
aps a vigncia da Lei Maria da Penha, em meados do ms de setembro de 2006:
27


Tabela 6: Nmero de casos de Jecrim recebidos mensalmente nas varas criminais
1 vara 2 vara 3 vara 4 vara 5 vara
Ago. 2006 37 29 32 29 33
Set. 2006 42 43 43 46 52
Out. 2006 17 12 9 12 14
Nov. 2006 16 11 20 19 15
Dez. 2006 13 15 15 15 12
Fonte: Cartrios das cinco varas criminais de So Bernardo do Campo

Mais precisamente na passagem de setembro a outubro, possvel observar o
impacto da Lei Maria da Penha na reduo significativa no nmero de casos
encaminhados s diferentes varas criminais. Apesar de o Jecrim ter se tornado menos
trabalhoso como disse o promotor ao longo da pesquisa realizada em 2007 e
2008, a julgar pelos comentrios mencionados, as crticas em relao ele
permaneciam. Portanto, o incmodo no vinha somente da sobrecarga de tarefas
produzidas pelo Jecrim, mas tambm de percepes ligadas ao tipo de conflituosidade
l processada e ao que era considerado como um uso indevido do Judicirio pelas
vtimas envolvidas. Em outras palavras, o mal-estar criado pelo Jecrim estava
relacionado, sobretudo, ao fato de ele ser identificado a situaes que no
redundavam em punio, isto , no davam em nada, mobilizando inutilmente a
mquina judiciria. Segundo os funcionrios dos cartrios, tais casos correspondiam
justamente queles ligados a conflitos interpessoais entre conhecidos vizinhos,
parentes, rivais amorosos , envolvendo discusses verbais nas quais xingamentos e

27
A Lei foi publicada em 7 de agosto de 2006 e entrou em vigor 45 dias depois, em 22 de setembro de
2006.
64

ameaas acabam em agresses fsicas, por vezes, mtuas. Desavenas que, como disse
uma das escreventes, no custava nada o delegado, com um pouquinho mais de
pacincia, resolver.
A desistncia da vtima e a declarao de atipicidade registradas pelo promotor
nas solicitaes de arquivamento eram interpretadas pelos funcionrios como
resultado de um mau uso da mquina judiciria, seja porque as vtimas desistem de
levar o caso at o fim, deixando de comparecer em audincia, ou mesmo declarando
seu desinteresse antes disso, seja porque suas demandas sequer configuram crimes.
Alm disso, h a impresso de que o Judicirio incapaz de solucionar tais
desentendimentos, pois como escutei de uma cartorria: as partes no conseguem
nem se entender entre elas e ainda vem aqui procurar soluo!.
A viso a respeito da impropriedade da interveno do Judicirio sobre
determinadas questes tambm foi identificada no depoimento do delegado de polcia
entrevistado, ao reivindicar a maior participao das delegacias neste tipo de
conflituosidade:
A necessidade que temos dos delegados atuarem de maneira formal
nessa questo porque nem sempre se tem disposio da sociedade um
juiz de direito para resolver o conflito, um promotor para tentar mediar,
mas o delegado de polcia sempre tem, em razo dos plantes. Veja a
experincia de So Bernardo, temos um planto judicirio, mas o conflito
social no para; alis, esse tipo de conflito social ocorre mais fora de
expediente. Briga de vizinho, marido e mulher, conflito entre parentes,
aquele acidente de trnsito que um d um empurro, muitas vezes pode
ser resolvido pela conciliao [...] isso na maioria das vezes acontece
noite, durante o dia as pessoas esto trabalhando. A polcia, bem ou mal,
tem esse atendimento: tem uma delegacia, com um bacharel em Direito,
vai saber fazer a coisa da maneira que a lei estabelece [...] O importante
que a lei estabelea previso para isso [...] Entre as autoridades ligadas ao
direito, a delegacia a que est mais prxima da sociedade, dos problemas
sociais. O delegado v de tudo. Costumo dizer que a delegacia o
escoadouro dos problemas sociais.
65

Com argumento semelhante, um dos promotores entrevistados tambm
apresentou posicionamento favorvel maior interferncia da polcia em
determinados conflitos:
No sou grande f da [lei] 9.099. Ela judicializou muitas questes, muitos
fatos que eram resolvidos pela prpria polcia, o delegado resolvia com
muito bom senso [...] Na realidade, ficou pior, ao passar a impresso de que
no teve repercusso, ou seja, uma porrada na cara de algum custa um
salrio mnimo. (promotor 3)
Alm de considerar que problemas de ordem interpessoal teriam melhor
destino se mantidos fora do alcance do Judicirio, o promotor citado agrega uma
crtica sobriedade da punio prevista na atuao judicial sobre essas questes. Para
ele, o problema da Lei no est somente na judicializao equivocada, mas tambm
no carter pouco dissuasivo dessa judicializao, que teria tambm eliminado a
possibilidade de uma atuao mais severa nesses casos.
28
Por esse argumento
percebe-se que o desprestgio dos procedimentos do Jecrim est associado tambm s
possibilidades punitivas nele previstas, as quais comprometeriam a identidade
repressiva da justia penal. Essa percepo tambm pde ser constatada no
comentrio do juiz entrevistado ao justificar as razes pelas quais uma das promotoras
atuantes em sua vara recusava-se a fazer audincias preliminares, transferindo essa
atribuio a outro promotor, mais vocacionado para tal atividade.
29

O promotor e o juiz que atuam no juizado devem ser pacientes, propensos
conciliao, e talvez (no uma crtica) a doutora promotora tenha uma
viso mais repressiva, e talvez at considere que os delitos no so to
relevantes e perde-se muito tempo discutindo com as partes para fazer a
pacificao social que tambm uma das funes do Judicirio. Mas talvez
no houvesse na opinio dela a necessidade, porque h certos tipos de
feitos (brigas de vizinhos ou familiares) que seriam at desagradveis trazer
ao Judicirio.

28
O promotor emprega o termo judicializao no mesmo sentido utilizado por certos autores como
Azevedo (2001), para quem o termo designa a possibilidade de apreciao de um conflito pelo Poder
Judicirio.
29
Segundo verifiquei os dois promotores desta vara distribuam suas tarefas de modo que apenas um
deles, se ocupasse das audincias de Jecrim.
66

O mau uso do Judicirio est associado tanto s oportunidades punitivas mal
aproveitadas pelas vtimas que desistem de prosseguir em sua demandas, como
pequena severidade das punies previstas reservando um papel considerado menos
repressivo e mais mediador do promotor. Por essas razes, a delegacia de polcia
emerge nesses depoimentos como o local mais adequado para resolver problemas
que, afinal, no merecem punio, mas outro tipo de interveno pacificadora. Esses
argumentos demonstram que no so somente constrangimentos organizacionais de
ordem gestionria os responsveis pela rejeio da conflituosidade interpessoal que
bate s portas dos Jecrim's. Ou seja, isto no se deve somente sobrecarga de
trabalho que tais casos promovem em uma comarca na qual no h uma vara
especfica para recepcion-los, mas essa rejeio associa-se tambm perspectiva de
que ela demanda um tipo de interveno que contraria a identidade profissional de
promotores e juzes da justia criminal. A esse respeito oportuno retomar a opinio
do juiz entrevistado quando questionado sobre os aspectos positivos e negativos dos
procedimentos de Jecrim:
O Juizado Especial melhorou muito a justia brasileira porque esse grande
nmero de delitos de que cuida o Juizado Especial acabava sendo deixado
de lado, casos que eram normalmente para arquivamento passaram a vir
para o Judicirio. Mas tem que haver, como eu disse, um amor, uma
vocao, pois o juiz e o promotor tendem a menosprezar os delitos porque
so de menor potencial ofensivo, a dedicao no a mesma, tem que ser
mesmo uma pessoa vocacionada para atuar na rea [...] Como eu disse,
nem todos os juzes tem apreciao pelo procedimento dos juizados,
poucos tm a tendncia conciliao com relao aos delitos. Talvez no
cvel isso seja inerente funo, uma obrigao. No crime o juiz no tava
acostumado com isso. No crime : condena ou absolve e ponto final.
Ao contrrio do promotor antes mencionado, o juiz considera positiva a
judicializao de determinados conflitos, pois ela teria ampliado a rede punitiva do
Estado sobre casos antes destinados ao arquivamento. Entretanto, tambm constata
que os procedimentos previstos para o Jecrim, tal como a conciliao, esto distantes
do modo como se costuma atuar na justia criminal, o que gera desinteresse por parte
dos menos vocacionados. A maior familiaridade para com a conciliao , portanto,
67

uma questo de vocao pessoal, uma vez que, em regra, na justia criminal exige-se
uma atuao adversarial na qual o resultado no comporta a negociao de interesse
entre as partes. Nesse aspecto, verifica-se uma certa rejeio aos conflitos
interpessoais nos quais a atuao conciliadora - isto , pautada pela promoo do
dilogo entre as partes mais exigida se comparada aos conflitos contra a justia
pblica.
Ainda a esse respeito, pertinente a opinio de um dos promotores
entrevistados, o qual frisou, entre os aspectos positivos dos procedimentos de Jecrim,
a rapidez com que a punio aplicada e seus efeitos:
Uma coisa legal do Jecrim a imediatidade da aplicao da pena, porque
antigamente quando a gente processava a pessoa por falta de habilitao,
primeiro ficava o inqurito rolando um ou dois anos, anos depois o
promotor entrava com um processo, e depois de trs anos a pessoa era
punida. O que eu percebia: pessoas que tinham cometido vrios crimes,
quando eu perguntava qual o crime que ela tinha cometido, ela lembrava,
mas se perguntasse a pena que tinha recebido para cada um deles, ela no
sabia, no sabia qual era a punio que tinha recebido para determinado
crime. O Jecrim ajudou nisso; como a coisa rpida, ela foi pega sem
habilitao, um ms depois t sendo punida, v correspondncia. Isso
muito interessante, porque as pessoas comearam a ter ideia da pena
sobre determinada conduta. A gente sabe que a justia demorada mesmo
e o Jecrim veio facilitar nisso. (promotor 1)
Nessa perspectiva, o aspecto positivo do Jecrim est na sua atuao imediata e
pedaggica ao permitir a correspondncia clara entre crime e pena, reforando o
poder punitivo do Estado. significativo o fato de que o promotor, ao explanar sobre a
positividade do Jecrim, tenha escolhido o exemplo de infraes de trnsito, isto , um
conflito contra a justia pblica, e no o exemplo de uma contenta relacionada a
desentendimentos interpessoais. Isto indica que, para ele, o xito dos procedimentos
de Jecrim reside no ponto em que se assemelha justia comum, na qual o promotor
atua para promover a punio do autor do fato e no exatamente para mediar um
conflito no qual o interesse da vtima tambm esteja em questo. Na mesma linha
68

manifestou-se uma promotora ao justificar-me o modo como procedeu em uma
audincia preliminar, que eu havia presenciado:
Voc lembra aquele caso de ato obsceno, ele tirou as calas na frente dela,
a gente viu que ele j tava arrependido, a situao dele ali j era
desagradvel, ele tava pedindo perdo, ficou o tempo todo de cabea
baixa, ento por que que vou humilh-lo? No minha funo. Mas ele
recebeu o que merecia. Quando crime sexual a gente evita por um na
frente do outro porque constrange. No era hora de aumentar o problema,
na hora de fazer transao penal ficar aumentando o problema. Eu no sou
psicloga, assistente social. (promotora 2)
Nota-se aqui que a exgua exigncia probatria do procedimento de Jecrim
vista como um aspecto positivo pela promotora, pois como menciona ao final, o caso,
pelo procedimento comum de ao penal, no teria prosseguimento, ficando a
palavra dela contra a dele, o que levaria ao arquivamento. A citao clara: os
procedimentos de Jecrim so bem avaliados no pelas possibilidades de dilogo entre
as partes, ou pela possibilidade de uma interveno teraputica, as quais podem
aumentar o problema, mesmo porque promotor no psiclogo e nem assistente
social. Esses procedimentos so bem avaliados porque so cleres, permitindo uma
punio imediata.
No se trata aqui de criticar a atuao da promotora, mas apenas de
demonstrar, juntamente com os demais depoimentos citados, como na perspectiva de
seus principais condutores o juiz e o promotor os procedimentos de Jecrim
correspondem a esferas de interao, sobretudo, punitiva. Essa perspectiva est
claramente relacionada identidade de seus profissionais, cuja identidade
construda em contraste com a do delegado de polcia, para o qual cabvel uma
funo mediadora.
Os inmeros estudos sobre a Polcia Civil no Brasil demonstram que, muito
alm da tarefa de apurar a ocorrncia de um crime dado, esta instituio realiza como
atividade rotineira prticas recorrentes de mediao de conflitos conjugais, entre
familiares e entre vizinhos, ocorridos com ou sem violncia. So situaes que Oliveira
(2004), em pesquisa pioneira sobre o assunto, chamou de casos de ofensa moral,
69

agresso e desordem.
30
Como destacou Poncioni (2007), junto com essa prtica esto
presentes atividades de cunho assistencial, tais como: aconselhamentos sobre o uso
de drogas, orientao sobre a educao dos filhos e problemas de ordens diversas
relacionados sade, previdncia, moradia, documentao, entre outros. O
atendimento de tais demandas configura o que a autora chama de funo societal
da polcia, voltada, sobretudo, para a populao pobre, sem acesso outras
instituies que respondam s suas mais diversificadas demandas (Poncioni, 2007,
p.4). Na polcia de So Paulo, como demonstrou Mingardi (1992), essas ocorrncias so
as chamadas zicas, as quais a polcia mineira, por sua vez, chama de brigas de
pinico (Paixo, 1982) e a carioca denomina de feijoada. Segundo constatou Souza
(2008) em abordagem etnogrfica em Delegacias no Rio de Janeiro:
No mbito policial, a feijoada uma categoria nativa para a classificao de
casos que no so considerados atividades policiais, pois no apresentam
fatos jurdicos elementares para se tornar um processo jurdico. Na viso
policial, casos de feijoada so atendimentos que exigem muita pacincia e
energia, mas em contrapartida no oferecem resultados prticos, pois as
punies para esses casos so consideradas pequenas, tendo em vista que,
na sua maioria, so casos de pequeno potencial ofensivo, sendo a
penalizao a aplicao de multa ou prestao de servios
comunidade.(Souza, 2008, p.35)
Nesse aspecto, a conflituosidade que caracteriza a feijoada, na qual questes
afetivas, morais e por vezes patrimoniais se imiscuem, tida como portadora de uma
dinmica e uma historicidade que na perspectiva da polcia impediria sua traduo em
linguagem jurdica. Isso porque a autoria e a materialidade de tais acontecimentos,
elementos fundamentais para que uma infrao penal seja nomeada como tal,
escapariam do que juridicamente se convencionou chamar de prova necessria
demonstrao da verdade material. Segundo interpretaes de policiais, transcritas
por Souza (2008, p.35), a feijoada ainda:

30
Em pesquisa realizada em agncias policias do Grande Recife em 1984, Oliveira (2004) classificou
como ofensa moral em termos de direito penal corresponde aos crimes contra a honra, a agresso s
diferentes gradaes de leso corporal e vias de fato; e a desordem engloba delitos como a ameaa, a
invaso de domiclio, a perturbao do sossego, entre outros.
70

uma confuso que chega na delegacia sem conseguir determinar uma
tipificao penal, ou seja, no tem crime [...] Voc j comeu feijoada?
Ento sabe do que estou falando... um prato de difcil digesto. Tem
muita coisa misturada. No consegue identificar quem bateu, quem
apanhou.
Diante de situaes que no so sequer nomeadas como jurdicas, mas sim
sociais, comum evitar sua remessa ao frum, promovendo-se outras formas de
interveno como conselhos, reprimendas morais, ameaa de punio, a oferta de
algum registro por escrito ou tudo mais que afaste muitas vezes a lavratura de um
Boletim de Ocorrncia ou mesmo um Termo Circunstanciado.
Entretanto, levando-se em considerao o conceito de mise en forme pnale
possvel dizer que tais situaes no so jurdicas ou sociais em si mesmas, mas
recebem tal designao e, portanto, destinaes distintas segundo as prerrogativas
organizacionais e a ideologia profissional dos que atuam nas delegacias.
Ao definir o que ou no crime, isto , o que jurdico ou "social", baseados
em seus estoques de conhecimento (Alfred Schutz apud Paixo, 1982), o delegado
ou mesmo o investigador de polcia como demonstram as etnografias esto
tambm definindo o modo como vo intervir no conflito.
Neste aspecto, curioso observar a partir da descrio anterior sobre a
feijoada, como a punio prevista para a infrao atribui significado ao conflito,
definindo o tipo de interveno que se dar sobre ele. Assim, a pena reputada como
leve multa ou prestao de servios opera tambm como um elemento a
justificar prticas de mediao realizadas na delegacia. A brandura da punio
prevista para os crimes associados em um primeiro momento a tal conflituosidade
indica sua baixa relevncia pblica e, portanto, menor necessidade de controle judicial
e, portanto, um espao maior para a mediao policial.
Mas no s isso. As prticas de mediao realizadas pela polcia, como tem
mostrado a bibliografia, esto relacionadas a vrios fatores marcados, sobretudo,
pelas formas nas quais essa instituio interage com as camadas mais pobres da
populao. Neste aspecto, instigante a questo colocada por Poncioni (2007, p.16):
71

Apesar de inmeras inovaes implementadas no pas, principalmente, nos
ltimos dez anos, na rea da administrao da justia e da segurana,
redefinindo competncias e sugerindo um tipo de padro novo para a
soluo de conflitos e para o trato de alguns tipos de crimes, com a criao,
por exemplo, dos Juizados Especiais Cveis e Criminais, uma investigao
emprica, ainda que superficial, revela que o atendimento s situaes
acima destacadas [de mediao dos delegados] no foram interrompidas
no mbito policial.
Nos Jecrims de So Bernardo, observa-se que a conjuntura de relaes entre
polcia e Judicirio, no qual identidades profissionais se estabelecem e territrios de
interveno se definem, repercutem no crivo realizado pelo promotor a respeito de
qual conflituosidade deve ser direcionada para a audincia preliminar. Se no cabe ao
promotor mediar conflitos, mas punir o agressor, h que se privilegiar casos nos quais
sua interveno seja pontual. Providenciar mais provas para interferir em conflitos
interpessoais, ao mesmo tempo que compromete a celeridade da gesto dos
procedimentos de Jecrim cumulados com a justia comum significa chamar para si
uma tarefa que no lhe corresponde: mediar conflitos. O que se v, portanto, uma
conjuntura institucional e uma ideologia profissional que no favorece a entrada da
conflituosidade interpessoal nos procedimentos de Jecrim de So Bernardo do Campo.
possvel que as injunes gestionrias, como a ausncia de uma vara
especializada com promotores somente dedicados aos procedimentos de Jecrim's,
tenha influncia sobre essa seletividade. Entretanto, como procurei demonstrar, no
se trata somente disso, mas tambm de contextos identitrios nos quais so definidas
atribuies especficas a delegados e promotores. Nesse aspecto importante frisar
que esses contextos identitrios so produzidos dentro de um campo de foras, nos
quais disputas por essas definies acontecem. A mediao policial atua como um
importante capital simblico para o delegado, enquanto para o promotor desprestigia
sua atuao, cuja caracterstica essencial promover, no seu entendimento, a
represso do agressor. No a toa que o interesse da vtima jamais mencionado
pelos promotores quando questionados sobre os aspectos positivos dos
procedimentos de Jecrim. Seu papel o de refrear as demandas que considera
72

inoportunas por guardarem um interesse privado e o de acelerar a represso de
comportamentos que merecem o controle punitivo, por meio da aplicao das
medidas alternativas em audincia.
No prximo captulo pretendo demonstrar outros elementos atinentes rotina
de funcionamento dos procedimentos de Jecrim que emolduram o contexto no qual as
medidas alternativas so aplicadas. Eles contribuem para aprofundar a reflexo sobre
algo j explicitado neste captulo, isto , a dificuldade de construo de arenas de
mediao interior da justia penal. Se aqui esta questo aparece relacionada a certos
princpios identitrios que movem as escolhas dos promotores sobre o que deve ou
no ir para audincia preliminar, no prximo captulo ela se sobressair em funo do
pacto de celeridade entre os diferentes atores legais que atuam nos Jecrim's.


73

Captulo 2 Uma etnografia das audincias preliminares: pacto de
celeridade e troca de papis para punir na informalidade

Neste captulo, dando continuidade reflexo sobre aspectos identitrios e
gestionrios que repercutem sobre o funcionamento dos procedimentos de Jecrim e
seu sistema de sanes, na comarca pesquisada, analiso a dinmica das audincias
preliminares por meio de uma abordagem etnogrfica. Neste momento, mais do que
focar a ateno sobre os dilogos e situaes interativas nas quais a punio
negociada, direciono o olhar para a maneira pela qual os atores legais que compem a
cena das audincias preparam-se para ela. Nesse aspecto, parto da perspectiva de
Bourdieu (1986, p.6), para quem:
La signification pratique de la loi ne se dtermine rellement que dans la
confrontation entre diffrents corps anims dintrts spcifiques
(magistrats, avocats, notaires etc.) et eux-mmes diviss en groupes
diffrents, anims par des intrts divergents, voire opposs, en fonction
notamment de leur position dans la hirarchie interne du corps.
Com isso esse autor destaca a importncia de observar a aplicao da lei dentro
de um campo de foras no qual percepes e aes de seus praticantes inserem-se em
um contexto de disputas e alianas.
Entre os meses de novembro de 2006 e novembro de 2008, fiz visitas
peridicas ao Frum de So Bernardo do Campo, nas quais acompanhei o desenrolar
de 196 dessas audincias preliminares distribudas entre as cinco varas criminais.
Etnografei tais audincias como expectadora e com isso pude tambm acompanhar,
nos intervalos entre uma e outra, a movimentao e o modo como funcionrios, juzes,
promotores e defensores pblicos organizam sua participao nestes dinmicos rituais
previstos na Lei 9.099/95. Entretanto, mais do que disputas, verifiquei alianas cujo
significado, como explorarei neste captulo, oferecem elementos para a reflexo
acerca do que para esses atores punir na informalidade.
Tomei como princpio os ensinamentos de Geertz (1989) a respeito do que ele
compreende ser a etnografia. Para ele, este mtodo est essencialmente ligado
tarefa de uma cincia, a Antropologia, cujo objeto a cultura, a qual se manifesta nos
sentidos que indivduos do s suas aes, tal como ensinou Weber. Se o objetivo

74

dessa cincia decifrar feixes de significados, a etnografia exige um pesquisador
disposto a enfrentar,
uma multiplicidade de estruturas conceituais complexas, muitas delas
sobrepostas ou amarradas umas s outras, que so simultaneamente
estranhas, irregulares e inexplcitas, e que ele tem que, de alguma forma,
primeiro apreender e depois apresentar. (Geertz, 1989, p.7)
Por isso,
fazer etnografia como tentar ler (no sentido de construir uma leitura
de) um manuscrito estranho, desbotado, cheio de elipses, incoerncias,
emendas suspeitas e comentrios tendenciosos, escrito no com os sinais
convencionais do som, mas com exemplos transitrios de comportamento
modelado. (idem)
Consciente desse desafio o qual o autor nomeia de descrio densa ,
entrei nas salas de audincia das varas criminais do Frum de So Bernardo com o
propsito de praticar o que chamo de uma etnografia passiva, pois era como
expectadora desconhecida que conduziria minhas observaes, salvo na 1
a
vara
criminal.

2.1 A chegada ao campo e algumas pistas para reflexo
Assisti minha primeira audincia preliminar no dia 27 de outubro de 2006.
Ainda no havia ingressado no programa de doutorado, mas desejava fazer algumas
observaes que me permitissem verificar a viabilidade emprica da pesquisa e que me
indicassem caminhos para possveis reflexes.
No cheguei no anonimato. Na semana anterior havia visitado a juza da 1
a

vara, intermediada por um desembargador o mesmo mencionado no captulo
anterior , o qual se ofereceu para me acompanhar ao frum no qual havia sido juiz-
diretor anos atrs e para onde costumava retornar, com frequncia, para rever velhos
amigos, entre eles a juza em questo. Aceitei o convite pensando na possibilidade de
obter apoio para a pesquisa em um ambiente repleto de interditos, como conhecido
o Judicirio. J havia visitado em diversas situaes outros fruns e sabia das
dinmicas especficas que envolvem a rotina das varas judiciais. Apesar de seguirem
orientaes gerais de funcionamento, cada um cria mecanismos de controle de

75

circulao de pessoas prprios, segundo a personalidade do juiz e de seus
funcionrios, compondo arranjos locais sobre o que ou no permitido, sobretudo no
que se refere aos visitantes. Ainda que sejam pblicas, tais audincias acontecem
dentro de um espao controlado, porque prximo do gabinete do juiz, territrio
revestido de certa sacralidade, uma vez que l so proferidas decises que alteram
destinos.
1

Aceitei a intermediao do desembargador tambm porque permitiria
aproximar-me de uma informante capaz de melhor esclarecer os procedimentos
legais adotados nas velozes audincias preliminares, assim como por permitir
multiplicar os pontos de acesso ao terreno (Cefa, 2006, p.38), viabilizando dessa
maneira uma perspectiva nativa sobre os procedimentos de Jecrim. Alm disso, a
intermediao do desembargador propiciaria uma experimentao metodolgica
interessante, pois mantendo o anonimato nas demais varas criminais eu teria
condies de obter formas distintas de insero no campo pesquisado e refletir sobre
as consequncias que isso, por ventura, pudesse provocar.
Assisti minha primeira audincia j ciente da viso da juza sobre as
preliminares. Na conversa que havamos tido na semana anterior, ela havia me
recebido em seu gabinete repleto de pilhas de processos dispostos sobre vrias mesas. A
respeito das tardes de audincia de Jecrim que haveria na semana seguinte, fez questo
de indicar-me uma que considerava mais interessante que as outras, nas quais
predominavam brigas de marido e mulher.
Aproveitei para perguntar-lhe sobre sua trajetria. Ela contou-me que viera de
outro municpio paulista, mas estudara e vivia na capital. Atuava em So Bernardo havia
trs anos e fizera a opo por l, em detrimento de uma vara cvel que lhe havia sido
oferecida em So Paulo, justificando da seguinte forma: Estou acostumada com os
procedimentos do crime e teria que voltar a estudar uma srie de procedimentos cveis,
depois de mais de dez anos na rea criminal. Com um argumento semelhante, apontou
a necessidade de haver uma vara especfica para o Jecrim e, carregando pilhas de
processos de uma mesa outra, queixava-se: Temos que paralisar o raciocnio em

1
A esse respeito importante mencionar que a apresentao de algum documento de identidade
sempre exigida antes que o expectador adentre a sala de audincias. Em funo do contato estabelecido
com a juza na 1
a
vara, ao contrrio das outras, jamais me foi exigida a apresentao de qualquer
documento.

76

torno de questes complexas, como essas do PCC, em que tenho que ouvir vrias
testemunhas, vrios rus, para dar conta de problemas menos complexos, com outros
procedimentos. Ela reconhecia a relevncia do Jecrim est na lei, ns temos que
aplicar , porm justificava que o vai-vem de procedimentos tomava-lhe tempo, um
recurso bastante escasso diante da visvel sobrecarga de trabalho que me exibia sobre
suas mesas.
Enquanto conversvamos a respeito dos crimes da regio por ela reputados
como mais graves tal como roubo de carga, porte de arma, latrocnio, trfico de drogas
ela mostrou-me um dos volumosos processos que apresentavam fotografias das armas
potentes utilizadas em um crime, dizendo-se inconformada com a impunidade, no seu
entender corroborada por outro juzes.
Antes de sair lhe perguntei o significado das diferentes tarjas coloridas que
marcam os processos e, mais uma vez, encontro uma resposta que remete organizao
do tempo e sua escassez diante de graves situaes a serem controladas: Indicam o grau
de urgncia, isto , se o ru est preso, se corre em segredo de justia, alguns tm
significados atribudos pela Corregedoria, outros eu mesmo crio.
Difcil manter-se indiferente a este cenrio de excesso, no qual se v
concretamente o volume de tarefas e urgncias de um juiz criminal. Difcil tambm
ignorar que para aqueles que vivem em um mundo no qual o que existe est nos autos
isto , no qual o que realmente importa est registrado, documentado por escrito em
processos que se desdobram em vrios volumes , os esguios autos de Jecrim, nos quais
se toma a termo o mnimo possvel, possam mesmo parecer ter a mesma relevncia e
prioridade.
Retive deste encontro a percepo de que a escassez de tempo e a pequenez dos
crimes envolvendo os casos de Jecrim produzem expectativas e investimentos
especficos em relao a eles. No desenrolar da pesquisa, elementos atinentes a essa
questo foram confirmadas na observao da rotina das atividades de Jecrim,
envolvendo os juzes, promotores, defensores pblicos e funcionrios dos cartrios. o
que demonstro a seguir.




77

2.2 A observao da rotina de audincias: cenrio, atores e regras
Como ensina o professor Jos Guilherme Magnani, uma boa observao
etnogrfica deve, em princpio, concentrar-se na trade: cenrio, atores e regras.
descrio do ambiente fsico, segue-se a contextualizao dos atores em interao na
situao investigada e as regras de convvio que se estabelecem em determinados
contextos. A reconstruo do panorama observado a partir dessa diviso de etapas
auxilia na compreenso dos significados que mobilizam os indivduos em determinada
conjuntura. Este o ponto de partida do etngrafo.
2
Agrego a essa preciosa sugesto
metodolgica uma outra, colhida da obra de Marcel Griaule (1957, p.44): Des faits
trs importants sont parfois inobservables, les interdits par exemple: ce que lon ne
cuisine pas est aussi important que ce que lon cuisine. Com base nessas duas
orientaes metodolgicas direcionei o olhar sobre as audincias das cinco varas
criminais pesquisadas.
A Lei 9.099/99 define como princpios a serem seguidos por aqueles que a
praticam, a oralidade, a informalidade, a economia de procedimentos e a celeridade. A
Lei estabelece ainda que se busque sempre que possvel a reparao do dano sofrido
pelas vtimas e evite-se a pena de priso.
3
Tais orientaes indicam desde logo aos
atores legais nela envolvidos que os procedimentos ali exigidos diferenciam-se em
muitos aspectos dos da justia comum, a comear pela oralidade que os libera do
compromisso de registrarem seus atos por escrito.
4
Nesse aspecto, a no exigncia do
lastro no papel de tudo que dito e feito durante as audincias viabiliza a celeridade,
mas tambm maior liberalidade ao juiz em relao aos procedimentos adotados em
sua vara. Alm disso, a informalidade, isto , a ausncia de determinao legal de
procedimentos passo a passo a serem seguidos durante a audincia algo que
tambm destoa dos demais rituais judicirios permite uma dinmica menos

2
Este foi apenas um dos aprendizados que obtive no curso A Dimenso Cultural das Prticas Urbanas,
ministrado no Programa de Ps Graduao em Antropologia da USP, no segundo semestre de 2008.
3
o que se depreende do artigo 62 da Lei 9.099/99.
4
Como destacou Lvi-Strauss (2007 [1955]), um dos efeitos da descoberta da escrita no foi somente o
de consolidar conhecimentos, mas tambm fortalecer dominaes. Um indicativo da associao entre
escrita e poder estaria nas aes dos Estados europeus em favor da instruo obrigatria ao longo do
sculo XIX. A alfabetizao em massa tornara-se um imperativo poltico, afinal, preciso que todos
saibam ler para que se possa afirmar: ningum deve alegar que desconhece a lei. (2007 [1955], p.283).
No entanto, preciso agregar a essa ideia o fato de que a escrita tambm, nos chamados Estados
democrticos de direito, uma forma de controle do poder, isto , de registro dos atos pblicos
permitindo-se inclusive sua vigilncia e contestao, tal como ocorre nos processo judiciais.

78

engessada. Por essas razes estabelecem-se diferenas importantes no modo como as
negociaes punitivas so conduzidas em cada uma das varas.
Assim, se a Lei 9.099/95 uma s, em cada uma das varas h elementos
especficos relacionados ao modo de fazer Jecrim, isto , ainda que se trate de uma
mesma comarca, a observao por contraste da rotina de cada uma delas permitiu
verificar o que se pratica e o que no se pratica no dia a dia das audincias, segundo as
determinaes de cada juiz. nesse aspecto que a orientao de Griaule revelou-se
importante.
No entanto, ainda que guardem distines, em todas as varas o controle do
tempo da audincia emerge como um elemento sempre presente, favorecendo
curiosas alianas entre determinados atores legais.
5
Alm de finalidades gestionrias,
essa alianas revelam aspectos dos significados de punir na informalidade, questo
que ser destacada adiante, mas que exige, antes de mais nada, um esclarecimento a
respeito da maneira pela qual, de modo semelhante a um cenrio, os atores e as
regras de procedimento das audincias preliminares apresentam-se ao expectador.

Cenrio
Cada um dos cinco juzes dispe de um espao fsico prprio que conjuga dois
cmodos: seu gabinete e uma sala de audincias. Esses conjuntos encontram-se
distribudos ao longo de uma das alas trreas do frum dedicada rea criminal. Nesse
mesmo corredor esto dispostas as diversas salas da promotoria nas quais
acomodam-se a dupla de promotores atuantes na mesma vara , as duas salas da
defensoria pblica uma delas parcialmente dedicada ao atendimento pblico
utilizadas pelos seis defensores atuantes na comarca. H tambm, no mesmo
corredor, salas separadas para que testemunhas de acusao e de defesa de um
processo da justia comum acomodem-se enquanto esperam o chamado do juiz para
ouvi-las. Para essa sala tambm so encaminhados aqueles que esperam pelo incio da
audincia preliminar de Jecrim, qual foram intimados a comparecer.

5
Entre as varas pesquisadas, essa prioridade gestionria no aparece com a mesma intensidade, isto ,
h nuances importantes de serem mencionadas, apesar de um clima de celeridade sempre presente. Em
uma das varas, essa intensidade mnima e a promotora cuja atuao ser destacada no prximo
captulo em consonncia com a juza imprime uma temporalidade distinta no ritmo das audincias,
que destoa da acelerao vista em diferentes escalas nas demais.

79

Em paralelo, em outro corredor trreo do frum, funcionam os cartrios de
cada uma das cinco varas, chamados de ofcios criminais. Em cada um dos ofcios, h
um corpo de funcionrios chefiados pelo diretor do cartrio que quem mantm um
contato mais aproximado com o juiz. Cada ofcio possui particularidades
organizacionais refletidas nas estratgias pelas quais agenciam as audincias
preliminares do Jecrim. Essas distines devem-se no somente personalidade do
diretor do cartrio e rede de reciprocidades que se estabelecem entre esses
funcionrios de carreira que partilham uma convivncia de longa data, mas tambm ao
estilo do juiz.
As audincias de Jecrim ocorrem na mesma sala onde o juiz realiza todos os
seus demais rituais pblicos, como os interrogatrios e os julgamentos da justia
comum. Na ampla sala de audincias, dominando o cenrio, encontra-se a mesa em
forma de T, tal como se observa na figura abaixo:

Figura 1: Croqui padro das salas de audincia no Frum de SBC













Na cabeceira da mesa acomoda-se o juiz, ladeado pela escrevente em geral
uma mulher que o auxilia munida de um computador. Situam-se em um nvel mais
Janelas
Entrada para
sala de
audincia
Entrada para o
gabinete do juiz
E
s
p
e
c
t
a
d
o
r
e
s

Autor
Escrevente
Defensor
Promotor
Vtima
Juiz

80

elevado em relao ao prolongamento da estrutura em T, em torno da qual esto os
assentos destinados ao promotor e s partes. Afora essa disposio central, h, em
geral, mesas localizadas junto parede da sala que acomodam processos e/ou
computadores. Em todas estas salas uma para cada um dos cinco juzes h cadeiras
reservadas para quem queira geralmente estagirios de direito , desde que
autorizado pelo juiz, acompanhar os rituais que l ocorrem. Essas cadeiras ficam
encostadas na parede frontal ou lateralmente cadeira do juiz. Em geral no h
grandes ornamentos nas salas: quadros, vasos de plantas, flores artificiais decoram
discretamente o ambiente. Em duas das salas, grandes relgios destacam-se na parede
defronte do juiz e, em uma delas, um crucifixo insinua-se discretamente na parede
lateral direita de quem entra, lembrando-nos que ali o Estado no laico. Em outra
sala, excepcionalmente, verifica-se, para onde quer que se dirija o olhar, a
preocupao do juiz em solenizar o ambiente distribuindo variados estilos de imagens
da deusa da justia pela sala. Alm disso, por detrs da cadeira do juiz esto dispostas
em um pedestal as bandeiras do Brasil, do Estado de So Paulo e do Municpio. esta
a sala que melhor acomoda os espectadores com cadeiras confortveis e impressos
informativos do Tribunal de Justia, cartilhas de direitos publicadas pelo Judicirio de
outros estados, disponibilizadas ao visitante em uma mesa contgua. Vale notar, ainda,
que l um monitor de computador posicionado em um ponto estratgico da mesa em
T permite que as partes possam acompanhar o que digitado pela escrevente nos
documentos produzidos durante a audincia. Essa a sala do juiz garantista, como o
chamam os defensores pblicos que admiram sua postura comedida em relao s
punies que aplica e sua preocupao constante em no violar os direitos de defesa
do ru.
6

Grandes janelas de vidro, revestidas por cortinas claras e parcialmente
fechadas, do luminosidade ao ambiente das salas amplas, construdas com p-direito
alto. Mesmo quando aberta parte da cortina, o que se v so paisagens montonas

6
O nico magistrado a usar a toga negra exatamente este, cuja sala eivada de smbolos da justia.
Quando lhe perguntei a razo disso, ele respondeu-me com uma pequena lio sobre eficcia simblica:
quando a parte vem ao frum, ela tem que ter aquela imagem do juiz, do Judicirio. A justia vive
tambm de imagens, de figuras. Acho importante. Na minha sala, por exemplo, no tem nada que no
seja da justia, como plantas. A pessoa tem que saber que est em um tribunal. A toga complementa
essa imagem. As partes gostariam at de ver o martelinho e quem sabe a peruca, o que no nossa
realidade [risos]. Ento, acho importante os smbolos nacionais na audincia, evocando o temor
necessrio justia, o respeito....

81

que no permitem visualizar os movimentos da rua, salvo em uma delas, a da juza
mais severa da comarca, conhecida pela dureza de suas punies, na qual podia se ver
de tempos em tempos a lona colorida de um circo montado em terreno prximo ao
frum. A personalidade forte dessa juza, entretanto, impunha-se contra a
descontrao sugerida pela paisagem externa e, assim como nas demais salas,
preserva-se um ambiente panptico que no convida disperso do olhar do
visitante, ao mesmo tempo que possibilita ampla visibilidade ao juiz de toda a sala.
Desse modo, no h nada neste espao arquitetnico que indique haver ali um
procedimento distinto daquele que caracteriza a justia em geral, at porque, como
dito anteriormente, no h um Juizado Especial propriamente dito, mas profissionais e
espao fsico da justia comum, momentaneamente alocados para os procedimentos
de Jecrim. Esta apresentao cnica ou topografia simblica (Balandier, 1982) no
o que se poderia chamar de um espao de acolhimento que simula horizontalidade
entre os participantes do ritual. Ao contrrio, o ambiente indica hierarquia e seus
cdigos arquitetnicos evocam mais a verticalidade do poder de deciso das
autoridades ali presentes do que a horizontalidade de acordos negociados entre partes
em conflito. Se h algo que suscite uma experincia distinta daquela de um tradicional
julgamento pela justia, certamente no se deve impresso visual que vivenciam
aqueles que entram pela primeira vez nessa sala para uma audincia de Jecrim.

Os atores legais e seus papis
Seguindo a praxe forense, as audincias acontecem na parte da tarde, quando
o frum aberto para atendimento ao pblico, o qual pode adentr-lo desde que
ultrapassada a barreira do detector de metais da porta principal.
Observando as pautas das audincias disponibilizadas no mural, acessvel aos
que se aproximam da ala das varas, possvel saber quais sero as preliminares do
dia, a partir de dados como: horrio, nomes dos envolvidos, infrao em questo e, em
algumas das varas, qual ser a proposta apresentada pelo Ministrio Pblico quanto
transao penal. A leitura das pautas indica que, em geral, a durao prevista para
cada uma delas de 5 a 15 minutos, alm de mostrar que em algumas varas elas
antecedem ou so intercaladas por audincias de interrogatrio da justia comum,

82

inclusive de rus presos, os quais, por vezes, circulam uniformizados pelos corredores
do frum sob forte esquema de segurana, atraindo os olhares.
Pouco antes do horrio de incio das audincias 13h ou 13h30 , um dos
escreventes, escalado para secretariar os trabalhos externos audincia, puxa uma
mesinha com a mquina de escrever de dentro da sala de audincias, e com a pauta na
mo prepara-se para recepcionar as partes intimadas. Essas, quando chegam, so
convidadas a apresentar documentos de identificao para registrar o seu
comparecimento e de seus eventuais advogados. As vtimas so orientadas a aguardar
em alguma das duas salas de espera de testemunhas de defesa e de acusao
situadas no corredor at que sejam chamados, pelo nome, para que entrem para a
audincia. Aos que figuram como infratores dada a mesma orientao, salvo se no
esto acompanhados de advogado, situao em que so encaminhados sala da
Defensoria Pblica, situada no mesmo corredor.
Cabe a esse escrevente identificar as pessoas que entram na sala de audincias,
sejam partes ou meros expectadores. As audincias so pblicas, mas a sala do juiz
no um espao de livre acesso. Para adentr-la exige-se, por questes de
segurana, a apresentao de algum documento de identificao e, em algumas
varas, uma breve justificativa das razes da visita. Se a necessidade de assegurar a
proteo da integridade fsica do juiz criminal a motivao dessa exigncia, ela acaba
por reforar a sacralidade e as hierarquias tradicionalmente associadas ao ambiente da
justia.
Circulando dentro e fora da sala de audincias, um segundo escrevente ocupa-
se de auxiliar os juzes e promotores a agenciar o ritmo dos trabalhos. Sua funo
permitir que, entre uma audincia e outra, as autoridades sejam informadas sobre a
presena ou ausncia das partes referentes s audincias subsequentes. Com essa
informao contnua, dada no intervalo entre uma e outra audincia, o promotor em
combinao com o juiz remanejam os horrios adiantando ou retardando as
audincias, evitando-se o desperdcio de tempo. Alm dessa funo, esse segundo
escrevente introduz as partes ao interior da sala anunciando de quem se trata se
vtima ou agressor auxiliando-os a se acomodarem nas cadeiras ao redor da mesa.
Dentro da sala, as audincias ocorrem de maneira quase que ininterrupta, com
o auxlio de um terceiro escrevente. Em contraste com o juiz e o promotor que esto,

83

na maior parte do tempo, fixos em seus assentos, esse escrevente interno quem
mais circula dentro da sala. o responsvel pela confeco do Termo de Audincia
Preliminar, cujo modelo ajustado ao caso com a ajuda de um computador sua
disposio colocado ao lado do juiz. Ao longo da curta audincia ele deve ajustar o
Termo aos dados das partes e s decises ali tomadas, providenciar sua impresso,
colher rapidamente as assinaturas de todos os presentes em vrias cpias e no raro
reforar, ao p do ouvido do infrator, enquanto lhe apresenta o Termo para
assinatura, as informaes sobre os procedimentos burocrticos para o cumprimento
de sua sano. Trabalham de modo apressado, pois as audincias tm uma curta
durao. Por vezes, ela se prolonga minutos alm do esperado, mas isso se deve
menos aos eventuais debates nela travados do que ao tempo que porventura o
escrevente interno leva para adaptar o modelo do Termo em questo.
7
Sua intensa
circulao e seu corpo em movimento parecem encarnar a celeridade desta forma de
fazer justia; ele para somente durante os minutos em que senta diante de seu
computador, mas, ainda assim, deve permanecer atento aos comandos do juiz, por
vezes resumidos a um olhar ou emisso monossilbica, indicando alguma mudana no
contedo do documento que deve digitar. Em cada audincia um mesmo ciclo de
atividades se repete e todos ali esto mobilizados para que este no se quebre, a
comear pelos funcionrios.
A bateria de preliminares programada para a tarde inicia-se com a chegada
do juiz e do promotor que ocupam seus assentos, iniciando a recepo das partes
intimadas a comparecer ao longo da tarde.
8
Tambm podem estar presentes
advogados particulares, seja da vtima, seja do autor do fato, mas essa situao no
vista com frequncia. Mais recorrente a presena apenas do defensor pblico, isto ,
do advogado pblico que atua ao lado do infrator. Mas h situaes, dependendo da

7
O Termo de Audincia Preliminar o nico documento escrito produzido naquele momento. Trata-se
de um texto enxuto contendo, em geral, a identificao mnima dos presentes e o teor do que foi
negociado entre as partes quando se trata de composio de danos ou entre o infrator e o promotor
quando se trata de transao penal. O Anexo 3 apresenta um modelo desse documento formulado em
uma das varas pesquisadas.
8
Nas audincias observadas no dia 6/8/2006 e no dia 7/8/2007 em duas varas diferentes, constatei a
presena de apenas, respectivamente, o promotor e o juiz. Ressalte-se que, naquele momento, no
havia juzes titulares nestas varas, mas substitutos temporrios revezando-se na funo. Se isso explica a
excepcionalidade da situao, tambm revela como, em ocasies como essas, as atividades do Jecrim
escapam das formalidades previstas em lei. Vale lembrar que segundo determina o artigo 72 da Lei
9.099/95, devem presenciar a audincia: o juiz, o promotor, as partes e seus advogados.

84

vara, em que o defensor pblico no acompanha a audincia e isso se deve ao tipo de
dinmica que este estabelece com os juzes, como ser abordado adiante.
Durante as audincias, h juzes mais atentos, enquanto outros desenvolvem
atividades como leitura de processos, e alguns chegam a ausentar-se rapidamente da
sala, em direo ao seu gabinete um cmodo contguo que sempre permanece de
portas abertas. De um modo ou de outro, esto cientes do que acontece em seu
pedao, acompanhando de maneira mais discreta ou mais participativa os dilogos
que se estabelecem diante deles. Alguns se fazem notar somente pela posio fsica
que ocupam na cabeceira da mesa em T, mantendo-se silenciosos a maior parte do
tempo, outros tm presena evidenciada no somente pela indumentria como o
caso do juiz que usa a toga negra , mas pelo hbito de recepcionar as partes
verbalmente e distribuir advertncias morais ao infratores em determinadas situaes.
Assim, h alguns mais apticos e outros mais participativos, mas nunca se indispem
com os promotores nas negociaes que estes estabelecem com os infratores.
Segundo a Lei, a funo do juiz nas audincias preliminares em que h partes
em conflito a de esclarec-las sobre as possibilidades de composio de danos, que
uma vez obtida deve ser oficializada por ele. Naquelas em que h transao penal, seu
papel somente o de tambm legitim-la. Assim, afora uma participao mais ativa
nas situaes em que h composio de danos, o juiz, por lei, atua mais como guardio
e legitimador de acordos ali negociados. A justia informal no reserva ao juiz um
papel de sentenciador e isso se reflete na prtica, pois nas audincias ele atua mais
como um mestre de cerimnias que acompanha os dilogos estabelecidos pelo
promotor e as partes, sobretudo com o infrator. Os juzes mais participativos intervm
somente quando preciso tourear a situao como disse-me um deles , isto ,
quando os nimos se exaltam entre as partes, quando h resistncias do autor do fato
em aceitar a transao penal. Em geral, a palavra que mais circula a do promotor, o
qual, como constatei, pode at mesmo ser confundido com o juiz pelos mais
desatentos topografia poltica da sala de audincias.
9


9
Foi o que percebi ao entrevistar alguns deles na Central de Penas e Medidas Alternativas da cidade,
local para onde so encaminhados quando a transao penal redunda em prestao de servios
comunidade, como ser discutido adiante.

85

Isso no significa, entretanto, que os juzes no tenham ascendncia sobre o
que acontece. No somente os promotores, mas tambm os defensores pblicos e
funcionrios dos cartrios conhecem a personalidade e o estilo decisrio do juiz junto
ao qual trabalham. So notrios na comarca a postura severa da juza de uma das
varas, bem como o perfil garantista de outro, assim como a aceleradssima dinmica
que uma das juzas gosta de empreender s audincias preliminares. Por isso, a forma
como elas se desenrolam reflete o estilo do juiz que , afinal, o gestor da vara criminal
da qual titular e, portanto, quem determina o ritmo das audincias e o espao de
atuao de promotores e defensores. Pode-se dizer que ele quem dirige, mais ou
menos discretamente, a depender de sua personalidade, a cena desses rituais.

A ausncia do conciliador e suas justificativas
Em nenhuma das varas criminais de So Bernardo do Campo existe a figura do
conciliador, cuja presena em audincia facultada pela Lei 9.099/95. Essa ausncia
no se deve necessariamente fraca institucionalizao do Jecrim l verificada, isto ,
falta de uma vara especfica para o processamento dos crimes de menor potencial
ofensivo. Como explicou-me um dos juzes entrevistados, o Tribunal de Justia de So
Paulo oferece cursos para capacitao de conciliadores, mas cabe ao juiz decidir pela
sua contratao ou no. Segundo vrios juristas, a introduo da figura do conciliador
no sistema penal brasileiro consiste em um dos elementos mais inovadores da Lei dos
Jecrim's (Grinover et al., 2005). Pela Lei, este novo personagem a integrar o rol de
atores que atuam na cena penal identificado no plural como auxiliares da Justia,
recrutados, na forma da lei local, preferentemente entre bacharis em Direito,
excludos os que exeram funes na administrao da Justia Criminal.
10
Trata-se de
uma figura exgena aos quadros funcionais do Judicirio, cuja funo no clara no
texto da lei, que se limita tautologicamente a apontar que a conciliao ser
conduzida pelo Juiz ou por conciliador sob sua orientao
11
na audincia preliminar.
na doutrina jurdica que se encontram delimitadas suas atribuies na rea criminal.
Assim o penalista Mirabete (1998, p.76) o apresenta:

10
Artigo 73 da Lei 9.099/95, pargrafo nico.
11
Artigo 73 da Lei 9.099/95, caput.

86

O conciliador tem como funo apenas presidir, sob orientao do juiz, a
tentativa de conciliao entre as partes, como auxiliar da justia que , nos
limites exatos da lei. No h possibilidade que interfira, por exemplo, na
tentativa de transao [penal], j que esta implica imposio de pena,
matria exclusivamente de ordem pblica a cargo do Ministrio Pblico e
do juiz. [...] A funo do conciliador, portanto, meramente administrativa,
embora se insira no quadro da poltica judiciria e da racionalizao da
justia, com a participao comunitria desejvel em uma sociedade
democrtica e pluralista.
Festejado como smbolo da participao popular no campo da justia, o
conciliador definido acima pelo que no , isto , algum no autorizado a negociar
sobre a medida alternativa a ser aplicada ao autor da infrao, tarefa esta do
promotor.
Em outro texto doutrinrio, conclui-se que o conciliador atuar apenas na rea
de satisfao do dano, isto , apenas na formulao da composio de danos entre as
partes (Tourinho Filho, 2000, p.81). Como j abordado em outro momento desta tese,
a Lei dos Jecrims permite que em infraes de ao penal privada ou ao penal
pblica condicionada representao da vtima, o interesse desta pela reparao
material do prejuzo por parte do autor seja aventado. nesta fase que entra em ao
o conciliador, algum supostamente menos imerso na cultura adversarial na qual so
socializados os juzes, como afirma o doutrinador Tourinho Filho (2000, p.83):
s vezes, as pessoas do povo, desconhecedoras do texto legal, tm mais
habilidade para encontrar uma soluo ou sada para determinadas
situaes. O Juiz, sempre preso tessitura da lei, j no teria tanta
liberdade. Ou para usar o jargo popular: faltar-lhe-ia jogo de cintura...
Assim, teremos um sistema poltico bem participativo, permitindo-se aos
cidados integrar-se direta e pessoalmente em um dos trs poderes em que
se triparte a soberania nacional. A participao popular na administrao da
Justia por demais benfica, pois o estranho s lides forenses tem muito
mais liberdade de agir, de sugerir composio [cvel], o que, muitas vezes,
faltaria quele acostumado a seguir os ditames da lei.
Como se verifica, a atuao do conciliador interpretada como estando fora do
mbito penal, tendo em vista que a reparao de danos no caracterizada como

87

punio, mas como estratgia de negociao que exige jogo de cintura para busca de
sadas e solues capazes de compatibilizar interesses entre as partes.
Mas no somente esse o objetivo da conciliao. Ela tambm propicia,
segundo juristas responsveis pela elaborao da Lei dos Jecrims, rpida soluo da
causa, pronta atuao da Justia e diminuio do volume de processos, e nesse
aspecto sua introduo gerou, desde o momento de tramitao da Lei, enormes
controvrsias, como demonstrou Vianna (1999).
12
Se de um lado o conciliador visto
como capaz de aproximar a justia do povo, de outro, apontado como um mero
operador de dejudicializao de conflitos, com vistas a auxiliar o juiz a desafogar o
Judicirio. possvel dizer que esse personagem carrega as ambiguidades presentes
nos sistemas de informalizao da justia, seja ela cvel ou penal. pertinente,
portanto, resgatar a concluso de Chasin (2007) a respeito de sua pesquisa nos
Juizados Especiais Cveis em So Paulo. Observando a lgica da supremacia do
acordo presente em audincias presididas por conciliadores, cujo objetivo primordial
finalizar o processo mais do que dar respostas a certas demandas da vtima, a autora
situa os desafios de uma instituio criada com o duplo e tenso objetivo de buscar a
ampliao do acesso e o alvio da sobrecarga da justia comum (Chasin, 2007, p.175).
Diante desse debate, de se perguntar por que em uma comarca na qual no
h uma vara especfica para os Juizados Especiais Criminais e, portanto, h um
acmulo de tarefas destinadas aos juzes, a atuao deste que seria um multiplicador
da capacidade de trabalho do juiz (Grinover et al., 2005, p.56) seja por eles
desprezada.
Segundo justificou-me o juiz entrevistado:
A questo do conciliador complicada assim como a do estagirio. A
maioria dos juzes no gosta de trabalhar com estagirio porque ele vem
para aprender, fica um ano, dois, e quando est mais apto para ajudar vai
embora. Com os conciliadores tambm tem esse problema, so poucos os
conciliadores que se dispem. [...] de acordo com o tribunal no pode ser
funcionrio [da justia], tem que ser algum estranho ao Judicirio. Um

12
Na transcrio dos argumentos do Conselho Seccional da OAB de So Paulo a respeito do anteprojeto
da Lei l-se em determinado momento: O que se est procurando resolver a carga de trabalho dos
juzes e Tribunais, delegando a terceiros, conciliadores, rbitros e serventurios, as funes e os
misteres do juiz. Ao invs de um Judicirio para atender as partes, suprime-se a segurana da Justia
para desafogar o Judicirio (Vianna, 1999, p.176).

88

advogado formado, por exemplo, no tem interesse em trabalhar
voluntariamente como conciliador. um trabalho dispendioso porque ele
[juiz] gasta tempo para ensinar e muitas vezes o conciliador vai embora.
Curiosamente, ao contrrio de auxlio, o conciliador representa mais encargos.
A gratuidade exigida para o desempenho desta funo limita a aproximao de uma
mo de obra mais qualificada que dispense treinamento. Na categoria dos
interessados em trabalhar gratuitamente para justia estariam apenas os estudantes
de Direito, fora de trabalho voltil que exige capacitao constante e, portanto,
desperdcio de tempo do juiz.
Segundo determina o Conselho Superior da Magistratura do Estado de So
Paulo:
Podero atuar como conciliadores, voluntrios e no remunerados,
magistrados, membros do Ministrio Pblico e procuradores do Estado,
todos aposentados, advogados, estagirios, psiclogos, assistentes sociais,
outros profissionais selecionados, todos com experincia, reputao ilibada
e vocao para a conciliao, previamente aferida pela Comisso de Juzes
ou Juiz coordenador, quando no constituda a Comisso.
13

Por esta deciso, v-se que o conciliador no deve necessariamente estar
circunscrito formao jurdica. Entretanto, quando explana sobre candidaturas ao
servio de conciliao, o juiz refere-se, sobretudo, a advogados e estagirios da rea
jurdica. A conciliao vista como atividade a secretariar os trabalhos do juiz e
nesse aspecto que avaliada. o que demonstra o juiz entrevistado, ao desenvolver
seu argumento:
Outra questo relevante, a lei no faculta ao conciliador todos os poderes
que o juiz tem em uma audincia, ento a atuao acaba sendo mais
restrita, o que leva o juiz a deixar de lado a figura do conciliador. [...] Ele
no tem poderes para aplicar qualquer tipo de pena, homologar a
transao penal, ento em uma audincia que cuide de um crime de ao
pblica condicionada representao, o conciliador pode iniciar os
trabalhos, indagando a vtima sobre se h interesse em representar, tentar

13
Deciso n. 953/2005 do Conselho Superior de Magistratura do Estado de So Paulo que "Autoriza e
disciplina a criao, instalao e funcionamento do Setor de Conciliao ou de Mediao nas Comarcas e
Foros do Estado".

89

a conciliao colhendo a composio civil dos danos. [...] Esse trabalho
acaba sendo desprezado porque poucas vezes h composio civil dos
danos, na maioria dos casos existe transao penal, ento os juzes acabam
no tendo tanto interesse.
Suas reservas quanto atuao dos conciliadores est relacionada ao que ele
considera ser a tmida atuao decisria prevista legalmente para esta figura. Para ele,
tentar a conciliao colhendo a composio civil dos danos no uma atividade que
auxilia o juiz a ponto de justificar os esforos de contratao e treinamento do
conciliador. Talvez fosse necessrio aumentar um pouco o poder do conciliador e
submeter sempre apreciao do juiz, como disse-me na sequncia. Nessa
perspectiva, a impossibilidade de transferir determinados poderes decisrios ao
conciliador torna sua atuao, em termos de agilizao da rotina, contraproducente.
Os esforos para treinar uma mo de obra para a qual no pode delegar tarefas que
permitam desafogar sua rotina no so, portanto, bem-vindos. A conciliao vista,
sobretudo, como uma atividade que visa favorecer a rotina do juiz e por este aspecto
que a implementao do conciliador avaliada.
Mas o argumento do juiz entrevistado tambm apoia-se em outro ponto
relevante. Como ele menciona, a composio de danos na qual a participao do
conciliador encontra-se legalmente contemplada pouco recorrente, o que se
constitui como mais uma razo a justificar o desinteresse por sua implementao.
Nesse aspecto, convm esclarecer que, de fato, esse mecanismo, segundo a Lei
9.099/95, s pode ter lugar quando se est diante da ocorrncia de crimes de ao
penal privada ou pblica condicionada, tal como casos, respectivamente, de injria e
leses corporais, por exemplo. Para essas situaes, nas quais a vtima tem uma
participao relevante quanto ao destino processual da contenda, que h a
oportunidade de negociar com o autor do fato, por intermdio do conciliador, a
reparao material ou moral do dano causado. Como visto no captulo anterior, por
estarem associados conflituosidade interpessoal, tais infraes so mais vulnerveis
ao arquivamento por razes que vo desde a desistncia da vtima em dar
prosseguimento a sua demanda at o que denominei de crivo do promotor. Tem
razo o juiz ao destacar que so pouco numerosas as situaes em que a composio
de danos possa ser aventada.

90

Entretanto, mais uma vez, observa-se que a deciso pela implementao, ou
no, da figura do conciliador flexionada pela lgica gestionria. Segundo o juiz, a
pequena quantidade de situaes de composio de danos no justifica o tempo gasto
no recrutamento e treinamento de conciliadores temporrios. Assim ela vista como
uma atividade que pode ser desempenhada pelo prprio juiz ou mesmo pelo
promotor.
A questo que permanece diante desta lgica que descarta os investimentos na
figura do conciliador refere-se aos efeitos que ela pode produzir nas situaes em que
a reparao de danos, isto , um desfecho alheio a transao penal, legalmente
possvel. No cenrio pesquisado no qual inexiste o conciliador, resta saber como a
conflituosidade passvel de ser resolvida fora do mbito da transao penal e,
portanto, fora da rbita de interferncia do promotor encaminhada na dinmica das
audincias preliminares.

2.3 Regras de conduo das audincias: as varas criminais como comunidades de
interesse
Guardadas as devidas distines a serem exploradas no prximo captulo , as
audincias preliminares seguem um script comum. Como j mencionado, elas so
solicitadas ao juiz pelo promotor que tem como alvo negociar a transao penal com o
infrator. No h conciliador e, portanto, a lgica que a preside gira em torno,
sobretudo, da forma como ser encaminhada a proposta de medida alternativa ao
autor do fato. Em cada vara criminal as duplas de promotores distribuem ao seu modo
as atividades relacionadas aos procedimentos de Jecrim. Essas atividades resumem-se,
como visto, a trs atos: recebimento do processo proveniente da delegacia, deciso
sobre sua destinao arquivamento, retorno delegacia para produo de novas
provas ou agendamento de audincia preliminar para a proposta da transao penal
ao autor do fato e comparecimento audincia. Entretanto, nem sempre o mesmo
promotor a participar desses trs momentos, podendo haver permutas de atividades
entre eles, envolvendo as demais atividades processuais de cada um perante a justia
comum. Em uma das varas, como mencionado no captulo anterior, apenas um deles,
por vocao, as realiza, tendo em vista o desinteresse da outra promotora pelo

91

Jecrim.
14
Ao decidir levar o processo audincia preliminar, alguns promotores
estabelecem desde logo, por escrito, a proposta que ser formulada ao autor do fato,
informao que consta inclusive na pauta de audincia preliminar. Neste caso, sendo
ele mesmo ou outro promotor a realizar a audincia, a medida alternativa a ser
proposta j decidida previamente. A outra opo do promotor a de apenas solicitar
a audincia, deixando em aberto para ele mesmo, ou para o promotor que a realizar,
a deciso da medida a ser proposta. Cabe frisar que nas situaes em que escalado
somente para realizar a audincia, nem sempre o promotor consulta o processo com
antecedncia, examinado-o rapidamente enquanto as partes entram e acomodam-
se.
15
De toda forma, a determinao prvia do desfecho da audincia denota sua
inteno em agilizar seu andamento e fazer dela um momento de negociao voltado
prioritariamente para a proposta da transao penal.
Neste contexto que se situa tambm a maneira como os defensores pblicos
exercem seu papel nas audincias. Quando iniciei a pesquisa, o grupo de cinco jovens
atuantes em So Bernardo acabava de ingressar na carreira, tendo em vista a recente
criao da Defensoria Pblica no Estado de So Paulo.
A sala da defensoria reservada ao atendimento ao pblico visivelmente
identificada como aquela em h uma grande concentrao de populares espera de
atendimento.
16
Para isso, contam com o auxlio de um nmero significativo de
estagirios de Direito que recepcionam a populao, enquanto os defensores, em um
gabinete contguo, ou em uma sala coletiva localizada em outro extremo do corredor,
permanecem concentrados em suas atividades processuais. Suas atuaes quanto aos
procedimentos de Jecrim so repartidas por vara e resumem-se a orientaes ao autor
do fato minutos antes da audincia preliminar, na qual o acompanham, com exceo
de uma das varas como se ver.

14
Cheguei a ver este mesmo promotor realizando audincias inclusive em outras duas varas diferentes
da sua. Em entrevista, ele explicou-me assim sua vocao: Eu fao questo de orientar todas as
pessoas, eu gosto de fazer Jecrim e resolver o problema das pessoas, ento eu no me limito a dizer:
olha voc tem que pagar tanto ou vai ter que prestar servios (promotor 1).
15
Nas situaes em que h promotor substituto, isto, via de regra, acontece.
16
A sala da defensoria chama ateno por ser a nica, no piso trreo do Frum, na qual se observam as
filas que caracterizam o servio pblico. No mais, as imagens de excesso que tradicionalmente
caracterizam o servio pblico ficam por conta das pilhas de processos que, ora circulam dentro de
carrinhos de supermercado pelos corredores, ora esto sobre as mesas de qualquer sala que se possa
adentrar ou entreolhar.

92

Observei alguns desses dilogos entre infrator e defensor no corredor do
frum, onde eles podem vir a acontecer. Nesse momento, o defensor explica como se
desdobrar a audincia, isto , o que a transao penal oferecida pelo promotor e
quais so suas vantagens quanto aceitao da proposta, sobretudo, a de evitar o
nus do processo. Mas h tambm situaes em que esse dilogo prvio pode no
acontecer, principalmente nas tardes de audincias simultneas nas cinco varas,
quando h uma grande demanda de trabalho dos defensores na justia comum. Nesse
caso, o defensor entra na sala com a audincia j iniciada, tomando contato com o
autor do fato ali mesmo.
Essa atuao prvia em que os defensores dialogam com sua clientela contrasta
com sua postura dentro da sala de audincias. Nela os defensores quase no falam.
Estabelecem, por vezes, conversas descontradas com o promotor e os juzes,
profisses s quais so, com poucas excees, aspirantes.
17
Nos estreitos dilogos que
porventura estabelecem com o autor do fato, auxiliam-no a ponderar sobre qual das
opes oferecidas pelo promotor na transao penal prestao pecuniria ou
prestao de servios comunidade mais vivel de ser cumprida em funo de
compromissos financeiros e pessoais; orientam-no sobre a necessidade de depositar o
comprovante de pagamento do valor monetrio no cartrio ou no caso de aceitar a
prestao de servios, o endereo e data em que devem comparecer para iniciar o
cumprimento da pena, complementando, muitas vezes, a explicao j dada pela
escrevente.
Os defensores no se indispem com promotores e juzes a respeito da
pertinncia da transao penal, nem mesmo cogitam a possibilidade de uma
contraproposta em relao aos seus termos. A presena do defensor, seja ele pblico
ou privado, exigida pela Lei para que, segundo estabelecem juristas, seja resguarda a
livre vontade do autor do fato na transao penal (Grinover et al., 2005, p.133). Sua
finalidade , portanto, evitar que o autor do fato sofra algum tipo de presso para que
aceite um acordo sobre cujo teor no tem clareza. Mas o defensor pblico, assim como

17
Existe uma hierarquia ocupacional entre juzes, promotores e defensores, sobretudo sendo estes
ltimos jovens na carreira e aspirantes profisses jurdicas de maior poder e prestgio. Em entrevista
realizada com os defensores, boa parte deles afirmou estar ali temporariamente no aguardo de
concursos para a magistratura e a promotoria. Um dos juzes comentou-me, em certa ocasio, o
empenho de um dos jovens defensores o qual admirava: O dr. defensor um idealista, muitos deles
fazem dali um trampolim para outras carreiras, mas independente disso, ele muito dedicado.

93

o advogado particular podem, em determinados casos, questionar a pertinncia da
transao penal ou tentar negociar seu contedo. Entretanto, uma vez que as
audincias so marcadas com o intuito exclusivo de promover a transao penal, os
promotores raramente, como observei, voltam atrs na deciso de no ofert-la e
arquivar o caso, e os defensores sabem disso. Tendo em vista que a proposta de
transao tendencialmente inarredvel, o papel dos defensores resume-se a
esclarecer seu contedo ao infrator e sugerir o aceite. A postura favorvel ao aceite da
transao penal justificada por razes ideolgicas, como manifestaram dois deles em
entrevista:
A orientao padro para aceitar porque a gente sabe que se vai brigar,
vai perder, nossos assistidos so sempre pobres e pretos, com passagem na
polcia. [Se no aceitar] vai ser condenado [...] Um advogado particular
ainda consegue trancar a ao,
18
mas se eu alego a mesma tese meu ru
condenado, [porque] preto, pobre, sem comprovante de residncia.
(defensor 1)
Para esse defensor, o sistema penal no favorece sua clientela, diferente
daquela de um advogado particular que poderia obter resultados mais satisfatrios
porque ligado a outro segmento social, menos vulnervel condenao criminal.
Segundo ele, independentemente de seu investimento profissional na construo do
melhor argumento, o defensor pblico trabalha, de sada, na desvantagem e, por isso,
deve ser mais cauteloso em sugerir que seu cliente rejeite a transao penal e seja
processado, comprometendo sua ficha de antecedentes. Algo semelhante afirmou
outro defensor:
Eu sempre aceito a proposta mesmo se meu cliente diz que inocente, no
corro o risco, porque os perfis ideolgicos dos juzes variam. Mesmo eu
sendo crtico da transao penal, no vou arriscar. (defensor 2)
Apesar de reconhecer que h juzes e juzes, isto , nuances no que tange
perspectiva discriminatria mencionada por seu colega, prudente, para este
defensor, em nome da proteo de seu cliente, evitar um prejuzo maior, isto , o
processo, e aceitar a proposta do promotor, mesmo considerando que a transao

18
Trancar a ao no jargo jurdico significa arquivar o processo.

94

penal redunde em uma sano de um cliente inocente. Evitar o processo para uma
clientela historicamente discriminada pela justia penal considerada a melhor sada.
Mas no somente a postura inarredvel do promotor e a ideologia de certos
magistrados que promovem uma atuao mais conformada dos defensores pblicos a
respeito da transao penal, cuja aceitao regra entre eles. No contexto estudado,
ele tambm um agente interessado na dejudicializao do conflito, possvel
mediante o aceite do autor do fato proposta de transao penal feita pelo promotor.
Evitar a judicializao do caso, isto , o seu desdobramento em um processo,
tambm para eles um imperativo gestionrio, diante da precariedade de mo de obra
na qual esto imersos. H ainda que se levar em conta o campo de foras j
estabelecido no qual passaram a atuar os jovens defensores pblicos recm-
empossados na carreira, com pouco tempo de experincia profissional na comarca.
19

Nesse aspecto, cumpre destacar alguns contrastes entre a postura destes
jovens defensores e a de um antigo procurador da comarca a cujas audincias tive
oportunidade de assistir no incio de minha pesquisa.
20
Em vrias situaes observei-o
no somente questionar o contedo da proposta do promotor, sugerindo valores mais
baixos de prestao pecuniria, mas tambm solicitar o arquivamento do caso, tendo
em vista mudanas legislativas que poderiam favorecer o autor da infrao.
21
No se
trata de comparar desempenhos, mas de chamar a ateno para o fato de que a
mudana institucional concernente ao quadro de advogados pblicos atuantes na
comarca tem tambm impacto no modo como esses novos e jovens profissionais vo
sendo socializados na rotina das audincias preliminares. Os defensores pblicos,
assim como os advogados privados, so os nicos que podem complicar a rotina das

19
Conforme apurei em entrevista, o grupo de cinco defensores tinha entre 25 e 30 anos, quatro deles
ingressos na carreira no primeiro concurso da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, realizado em
maio de 2007, e uma no concurso de 2008.
20
Iniciei minhas observaes no final de 2006 e, por isso, pude acompanhar as ltimas audincias feitas
por um antigo procurador atuante na comarca como defensor gratuito. Ressalte-se que com a criao
da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, profissionais como ele, ligados Procuradoria de
Assistncia Judiciria do Estado puderam optar por qual das duas instituies prosseguiriam. Muitos
deles, como o procurador citado, optaram por no ingressar na Defensoria, que passou a ser o principal
rgo pblico responsvel pela assistncia judiciria gratuita populao.
21
Isto aconteceu em uma audincia relativa ao crime de porte ilegal de drogas (JEC/06) ocorrida na 1.
vara em 28/11/2006, quando em funo da chamada Nova Lei de Drogas (Lei 11.343/06) o
procurador, embasado em certa doutrina jurdica, debateu com a promotora a descriminalizao do
porte de drogas para uso pessoal, defendendo o arquivamento do caso. Ela no recuou, mas ele buscou
ali uma possibilidade de discusso.

95

audincias questionando a pertinncia da transao e seu contedo. No entanto, os
jovens defensores parecem absorvidos por uma lgica j em andamento que eles tm
poucas condies de reverter, seja por razes gestionrias, seja por acreditarem que
para sua clientela precarizada mais vale um acordo punitivo do que um processo.
Assim, adquam-se ao modus operandi em curso nas varas criminais, compromissados
com a dinmica de audincias determinadas desde sempre pelos promotores em
consonncia com os juzes. Nesse aspecto, esto mais alinhados aos interesses dos
promotores em tese seus oponentes do que poder-se-ia supor. A forma como o
papel do defensor no jogo de uma disputa jurdica redefinido, colocando-o mais ao
lado do promotor do que contra ele, pde ser observada de maneira mais
contundente em duas das varas.
Em uma delas, o defensor tem por hbito deliberadamente no comparecer s
audincias, sendo somente convocado pelo juiz diante de algum probleminha,
entenda-se, a dificuldade em obter-se o aceite da transao penal pelo autor da
infrao. O fato de atuar na vara do juiz conhecido como o mais garantista da
comarca, isto , de algum que joga do seu lado, a favor da mnima interveno
punitiva e do respeito aos direitos processuais do autor do fato, justifica, segundo
contou-me, a opo por manter-se em seu escritrio ocupado com os demais afazeres
da Defensoria que, alis, no so poucos.
Mencione-se que as audincias nessa vara apresentam distines importantes.
Alm de ser a nica na qual elas acontecem de portas abertas, elas so iniciadas com
uma enquete social feita pelo juiz ao autor do fato, e somente depois de conclu-la
que aquele passa a palavra ao promotor. Perguntas como grau de escolaridade,
ocupao, salrio, nmero de filhos e situao habitacional so feitas rpida e
descontraidamente insinuando ao promotor a necessidade de um certo comedimento
na proposta de transao a ser apresentada. A maneira como o juiz recebe o autor do
fato, com um breve talk show no qual demonstra interesse por aspectos de sua vida
pessoal, contribui para que a formalidade do ambiente ganhe um certo acolhimento.
Foi nesta vara que presenciei uma situao inusitada na qual o juiz reduziu o valor da
proposta de prestao pecuniria feita pelo promotor,
22
favorecendo o infrator.

22
Em audincia ocorrida em 25/6/2008, em um caso envolvendo crime ambiental (IP n. 1.154/07), o
autor, um idoso aposentado, possua ilegalmente aves em cativeiro. Diante da proposta do promotor de

96

Em outra das varas, a defensora assume um importante papel na conduo das
audincias, permanecendo mais tempo fora do que dentro delas. Em articulao com a
promotora, a qual sempre anuncia a proposta de transao na pauta das audincias, a
defensora tem por funo adiantar o aceite da proposta pelo autor da infrao,
caminhando com ele da sala da Defensoria at a sala de audincia. Com o auxlio da
escrevente externa, ela o introduz ento audincia, cujo objetivo somente o de
formalizar o aceite diante da promotora e da juza. Ento, vai aceitar?, pergunta a
promotora, buscando confirmao quando ele, enfim, senta-se diante dela. Diante do
aceite, em geral obtido, o autor da infrao assina o termo de audincia j digitado e
impresso pela escrevente, recebe as orientaes necessrias para o cumprimento da
transao, sai e aguarda-se o prximo. As audincias nesta vara foram, sem dvida, as
mais difceis de serem compreendidas, tamanha a sua celeridade, at o momento em
que decidi observ-las do lado de fora.
As situaes acima descritas demonstram que, do ponto de vista das
identidades ocupacionais no campo da justia informal, criam-se certos hibridismos: o
juiz assume o lugar do defensor pblico; a defensora pblica assume a tarefa de
auxiliar de promotoria. Essa mescla de papis est, por sua vez, atrelada a um
determinado circuito de interesses e contraprestaes mtuas: na vara em que o juiz
atua como defensor, este ganha tempo para outras atividades, mas assume o
compromisso de comparecer s audincias em apoio ao promotor e ao juiz, cujo
propsito obter o aceite da transao penal de modo a evitar o processo. Na vara em
que a defensora auxilia a promotora, esta de algum modo lhe retribui optando por
punies pouco severas que agilizam o tempo da audincia, por sua vez cronometrado
pela juza que apadrinha essa dinmica. Longe de atuarem em polos opostos, defensor
e promotor, intermediados pelo juiz, visam o mesmo objetivo: abreviar o tempo da
audincia sem deixar de obter o aceite da transao penal, consensualmente vista
naquela circunstncia como a melhor sada para todos. Junte-se a esse hibridismo,

pagamento de prestao pecuniria no valor de 130 reais, o juiz, para a surpresa de todos os presentes,
reduziu-a pela metade, realizando uma manobra interpretativa do texto legal em benefcio do autor do
crime. Assim, justificou sua deciso no 1. do artigo 76 da Lei do Jecrim, o qual eu mesma nunca havia
escutado em audincia: Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o juiz pode reduzi-la
at a metade.

97

autorizado pela informalidade, a atuao do promotor como conciliador recorrente
nas situaes em que o juiz assume uma tmida participao nas audincias.
Nos casos observados, em diferentes combinaes, a troca de papis" entre
juiz, promotor e defensor inflexionado por exigncias gestionrias ligadas ao controle
do tempo, lembrando fenmeno semelhante ao notado por Sapori (1995) ao estudar a
rotina de funcionamento da justia criminal em Belo Horizonte. L o autor observou
que, apesar de cada uma dessas categorias profissionais ocuparem funes claramente
diferenciadas pelas regras processuais,
A atuao dos atores legais balizada, em diversas situaes, no pelas
prescries normativas do sistema, mas sim por programas de ao, de
carter informal, que esto institucionalizados nas varas criminais. Tais
programas de ao, inclusive, impelem atores legais violao das prprias
prescries normativas formalizadas em diversas situaes. (Sapori, 1995,
p.144)
Premidos por exigncias relacionadas produtividade, entendida como o
controle do acmulo de processos nas varas, esses atores estabelecem acordos tcitos
com vistas a agilizar os trmites processuais. Inspirado em Blumberg (1972), que havia
verificado o mesmo na justia criminal norte-americana, Sapori constata a existncia,
nas varas criminais estudadas, do que Blumberg denomina de uma comunidade de
interesses comprometida, sobretudo, com o bom funcionamento do que traduz
Sapori como justia linha de montagem,
23
isto , um conjunto de receitas prticas
e acordos informais que determinam como fazer justia de modo gil. Esta
prioridade mobiliza a atuao dos atores legais, cujo compromisso no com os
respectivos fins formalmente atribudos a seus papis ocupacionais, mas sim com o fim
pragmtico institucionalizado no sistema (Sapori, 1995, p.145-6).
24


23
Verso de Sapori para a expresso assembly-line justice, cunhada por Blumberg. Ressalte-se que
Ribeiro, Cruz e Batitucci (2004) em pesquisa realizada anos depois no Juizado Especial Criminal, tambm
em Belo Horizonte, identificaram a presena da linha de montagem mencionada por Sapori, em prticas
recorrentes, sobretudo de conciliadores, visando por meio de solues padronizadas e rpidas
promover mais transaes penais em menos tempo, abafando possibilidades de interao mais
prolongadas entre as partes em conflito, com vistas a outro tipo de desfecho.
24
Sapori (1995, p.152) esclarece ainda: quando falamos da existncia de arranjos informais no
ambiente organizacional, queremos afirmar que as atividades prticas da organizao so caracterizadas
por certos modelos de comportamento recorrentes em seu cotidiano, que, por sua vez, no esto
previstos pelo arcabouo normativo que estrutura a organizao. Tais modelos de comportamento,
portanto, tm carter de leis no escritas, no convencionais.

98

O autor problematiza aspectos desse fenmeno apontando o que considera ser
seu paradoxo: a oposio entre o ideal de eficincia e os ideais protetivos da justia
criminal. Isso porque, como demonstra, acordos informais estabelecidos entre os
atores legais com vistas ao bom funcionamento da justia linha de montagem
tendem a violar certos rituais burocrticos, cuja finalidade preservar princpios
democrticos bsicos nas disputas jurdicas no campo penal.
25
Quanto a esse aspecto
vale notar que a pesquisa de Sapori foi realizada antes da Lei dos Juizados Especiais
Criminais Lei 9.099/95 e revela que estratgias de agilizao de processos relativos
a infraes que esta Lei veio, mais tarde, denominar de pequeno potencial ofensivo
vinham sendo praticadas, ainda que na ilegalidade.
26
interessante verificar que
mesmo o advento da Lei que, de certa forma, legalizou tais prticas, no elimina a
possibilidade de que outros sistemas de contraprestaes entre juiz, promotor e
defensor pblico, tais como os vistos nas varas criminais de So Bernardo do Campo,
tenham sido criados, indicando a existncia de um processo contnuo de construo de
fidelidades entre tais atores.
Essa observao refora a necessidade de atentar, como lembra Sapori, para o
que Blumberg destaca a respeito dos estudos sociolgicos ocupados em analisar as
decises proferidas em cortes criminais observando somente as variveis ligadas ao
ru, tais como etnia, classe social etc. Segundo Blumberg (1972, p.324):
The client, then, is a secondary figure in the court system as in certain other
bureaucratic settings. He becomes a means to other ends of the
organizations incumbents. He may present doubts, contingencies, and
pressures which challenge existing informal arrangements or disrupt them;
but these tend to be resolved in favor of the continuance of the organization
and its relations as before. There is a greater community of interest among

25
Tais como: o princpio do contraditrio

todos tm direito defesa, assegurada a igualdade das
partes; o princpio do estado de inocncia todos so inocentes at que a sentena condenatria
demonstre o contrrio; o princpio do devido processo legal ningum pode ser privado de liberdade ou
de seus bens seno por determinao legal.

26
Como a abreviao do rito sumarssimo previsto para tais crimes considerados pelos entrevistados
de Sapori como de somenas importncia por meio da aglutinao de audincia de interrogatrio do
ru e de julgamento em uma s, alm da dispensa de inquirio de testemunhas e de produo de
provas. Em troca o juiz comprometia-se em condenar o ru, contemplando o interesse da acusao, mas
com penas baixas e concedendo os melhores benefcios possveis como o sursis suspenso condicional
da pena para compensar o interesse da defesa.

99

all the principal organizational structures and their incumbents than exists
elsewhere in other setting. [...] In short, the court is a closed community.
Apesar do fatalismo do argumento, que parece resvalar em uma perspectiva
monoltica que exclui a existncia de outras dinmicas que possam incidir sobre as
decises, alm de no contemplar nuances de comportamento dos atores legais que
podem, em determinadas interaes, produzir fissuras nessa comunidade fechada,
ele no deixa de elucidar um aspecto importante das prticas compartilhadas no
cenrio observado. Mas tambm relevante ter em conta que alm de interesses
gestionrios, essa comunidade compartilha uma percepo sobre o que punir na
informalidade. Assim, o que identifica e unifica tais profissionais em torno de tais
prticas no somente a necessidade de vencer o tempo, mas tambm a convico de
que a finalidade deste modo de fazer justia penal no o de mediar ou debater
alternativas de solucionar o conflito entre as partes, mas permitir a soluo punitiva
leve, focada sobre aquele que figura como infrator. Punir na informalidade no
somente punir com rapidez, mas mobilizar esforos conjuntos na afirmao de um
modelo de justia penal minimalista: durao mnima da interveno estatal, punio
reputada como mnima, participao mnima dos defensores e juzes, atuao pontual
do promotor sobre a ao do infrator. Punir na informalidade tambm punir crimes
pequenos, deslizes cujo autor no o criminoso contumaz, o que permite a
liberalidade do jogo de papis.
Resta saber se essa justia que flexibiliza papis e certas tradies marcadas
pelo peso da escrita, pelo processo e interminveis etapas decisrias produz
inovaes na forma de punir e no seu significado. Nesse aspecto preciso examinar
mais de perto a atuao do promotor, pois dele que parte a determinao da pena
nos Jecrim's. O protagonismo decisrio do promotor j foi, de outro modo, tratado no
captulo anterior, a propsito da seleo que estabelece acerca dos casos que sero
encaminhados para audincia. Entretanto, outros aspectos dessa centralidade,
sobretudo no que concerne negociao punitiva, sobressaem-se na observao das
audincias que acontecem, cumpre lembrar, a partir de sua iniciativa. A maneira pela
qual conduz essa negociao ser alvo de descrio e anlise do prximo captulo.

100

Captulo 3 Os conflitos em cena: a punio em negociao

Neste captulo, a partir de um olhar focado nas interaes entre promotores,
juzes, defensores e a clientela dos Jecrims examino o desdobramento de
determinadas audincias preliminares. Essas audincias correspondem a encontros
marcados pelo promotor para que diante do juiz possa ser estabelecida a negociao
com as partes, permitindo a dejudicializao do conflito, entendida aqui como a
obstruo que evita o processo penal propriamente dito. Neste negcio cujo alvo
evitar o avano da contenda para dentro do Judicirio evitando-se dispndio de
tempo e recursos pblicos , trs agenciamentos so possveis: proposta de transao
penal ao infrator, proposta de composio de danos s partes nas situaes
legalmente possveis ou o arquivamento do caso, situao em que operada uma
dejudicializao no punitiva. Pretendo demonstrar que essas escolhas envolvem,
alm de estratgias gestionrias que visam a dejudicializao de determinados
conflitos, perspectivas a respeito do que necessrio punir e como.
Por isso, neste captulo analiso como os promotores realizam tais opes a
partir da observao de dois tipos distintos de audincias: as que envolvem conflitos
interpessoais, nas quais comparecem vtima e autor da infrao, e aquelas
relacionadas a conflitos contra a justia pblica, nas quais essa polaridade se
estabelece entre o promotor guardio do interesse pblico e o autor da infrao.
Por tais caractersticas esses dois tipos de audincia podem apresentar dinmicas
diferentes e problemticas especficas, as quais explorarei nas anlises que seguem.
A reticncia com que a composio de danos aparece nos desfechos
relacionados conflituosidade interpessoal e, por outro lado, a hegemonia da
transao penal vista em boa parte dos desfechos so os assuntos de destaque deste
captulo. A anlise deste duplo fenmeno permite retomar a discusso a respeito do
que caracteriza, no universo pesquisado, o modo alternativo de fazer justia penal e
tambm uma melhor compreenso do jogo de interesses e percepes sobre a pena
envolvidos nas sanes propostas pelos promotores. Por isso o captulo contm uma
segunda parte dedicada anlise do modo pelo qual esses atores legais constroem
retoricamente a transao penal a fim de apresent-la sua clientela como negcio
101

vantajoso. Isso porque a transao penal formulada discursivamente na forma de um
contrato ou de um negcio com o infrator tem um impacto relevante no significado de
punio formulado nessas arenas interativas. O objetivo , portanto, demonstrar que
significado esse.

3.1 Conflitos interpessoais: o papel secular do promotor e a separao de corpos
Como mencionado anteriormente, a audincia preliminar agendada para
acontecer na sala do juiz de preferncia na sua presena em resposta solicitao
do promotor, o qual no exame do Inqurito Policial ou do Termo Circunstanciado
remetido pela delegacia considerou o caso passvel de transao penal. nessa
perspectiva que as audincias, em geral, acontecem. Por essa razo, observa-se nelas o
protagonismo do promotor que, por sua vez, as conduzem a partir do papel que nelas
lhe destinado. A Lei no determina que ele faa conciliao ou mediao quando h
partes em disputa. Sua funo to somente escolher e propor a medida alternativa
que evitar o processo e nessa perspectiva que, em geral, se d sua atuao. Esta
sua funo institucional, e, em geral, com base nela que os promotores, com poucas
excees, atuam. Pude identificar tais excees na atuao de dois promotores que,
fazendo uso de recursos particulares de mediao, promovem o que chamo de
dejudicializao no punitiva, como abordarei.
O promotor entra em audincia para cumprir, em princpio, uma funo secular
e para compreend-la cabe uma breve digresso a respeito da inveno desta
personagem cuja vontade se impe na cena das audincias preliminares. Foucault
(1999) nos conta que tal surgimento se deu em solo europeu, na Alta Idade Mdia,
quando comearam a se estabelecer as primeiras monarquias medievais fortalecidas
pela riqueza, pelo poder das armas e pela constituio do Poder Judicirio. parte
indissocivel da formao desse poder o monoplio crescente das formas de soluo
de conflitos entre os indivduos, algo que o autor denomina de confisco dos
procedimentos judicirios das partes em disputa. A partir desse momento histrico, o
desentendimento entre indivduos deixa de ser um problema que somente lhes diga
respeito, mas algo que afeta o soberano. A agresso verbal ou fsica provocada por
algum passa a ser interpretada tambm como uma infrao, isto , como uma leso
102

ordem, ao Estado, lei, sociedade, soberania, ao soberano (Foucault, 1999,
p.66). Com isso, diferentes manifestaes de hostilidade entre duas ou mais pessoas
vo progressivamente sendo tratadas pelas autoridades soberanas como uma
desobedincia lei e, portanto, passveis de interveno pblica. Nesse contexto, o
promotor ou o procurador, como Foucault denomina surge como o representante
do poder lesado, dublando a vtima, encarnando a interferncia desse poder sobre o
processamento do conflito. Essa interferncia garantida pela terceira inveno que
marca esse momento histrico. Trata-se da ao pblica, instrumento pelo qual o
promotor se imiscui na contenda entre as partes, comunicando ao poder soberano a
violao da regra. Com isso o promotor atua tambm como o fiscal da desobedincia,
responsvel por judicializar os conflitos, transmutando-os em infrao. Por esse
procedimento o promotor pe em prtica o confisco, que se completa com um
desfecho hierarquicamente determinado pelo soberano. Assim, s partes deixa de ser
possvel selar um livre acordo de restituio a fim de restaurar o desequilbrio causado
pela hostilidade. Esta reparao passa a ser controlada e definida pelo soberano cujo
objetivo proteger-se daquele que se interpe sua vontade e no necessariamente
pacificar o conflito.
No momento histrico descrito, essa forma de restituio ao soberano
corresponde multa, um dos grandes meios de enriquecimento das monarquias
nascentes, o que demonstra que tal confisco insere-se em um contexto poltico e
econmico especfico.
1
Ainda com Foucault, possvel acompanhar os
desdobramentos dessa inveno na formao da sociedade disciplinar no final do
sculo XVIII e incio do XIX e identificar a atuao do promotor, isto , daquele que
dubla a vtima, no mais em defesa do rei, mas na salvaguarda do contrato social.
Assim, a intromisso do poder pblico sobre o conflito determinando a punio do
infrator deixa de encontrar sua justificativa na vingana do rei contra aquele que viola
seu poder para legitimar-se na necessidade de defesa da sociedade.
Este processo histrico tambm analisado por Pires (1998), com nfase em
outros de seus desdobramentos e significados. Para ele, esse momento no qual o

1
Segundo Foucault (1999, p.67), as monarquias ocidentais foram fundadas sobre a apropriao da
justia que lhes permitia a aplicao desse mecanismo de confiscao. Eis o pano de fundo poltico
dessa transformao.
103

monoplio da administrao da justia muda de fundamento, passando da justificativa
brbara da vingana do rei para a justificativa humanista da defesa do contrato
social,
2
tambm aquele no qual se configura uma determinada forma de conceber o
direito penal, a qual o autor denomina racionalidade penal moderna. Dessa maneira,
Pires identifica a convergncia de tramas discursivas provenientes dos saberes
filosfico, teolgico e jurdico que remontam ao sculo XI, os quais conformam, a
partir de ento, um paradigma jurdico-filosfico ou um sistema de ideias por meio do
qual se reproduzem determinadas perspectivas a respeito do castigo legal e da justia
penal no Ocidente.
3
Entre as caractersticas desta forma de pensar, o autor destaca,
juntamente com Acosta, a definio do direito penal como un systme de rgulation
[...] auto-suffisant, diffrenci et renferm sur lui-mme qu'il serait par principe oppos
aux autres systmes de rgulation sociale et juridique, voire d'une autre nature (Pires;
Acosta: 1994, p.10).
Como parte deste sistema de ideias est a mudana na noo de crime e na
imagem cultural do criminoso. De inimigo do rei o infrator torna-se inimigo de todos
os cidados pactuados no contrato social. Cria-se uma categoria especfica de
transgresso associada noo de crime como representativa das violaes ao corpo
social, ao passo que outras dizem respeito a violaes contra interesses privados.
Constri-se assim a distino entre o ilcito penal e o ilcito civil, ou como afirma Pires
(1998, p.55), se estabelece um novo par conceitual: ennemi de tous-droit
criminel/ennemi de la victime-droit civil. Constri-se uma fratura conceitual, uma
clivagem entre mundos jurdicos distintos (Pires; Acosta, 1994, p.16) que pode ser vista
na filosofia penal vigente nesse momento histrico. Como apontam os autores:
La mutation dcisive donc qu'on observe dans les textes de Beccaria et Kant
tient au fait qu'on ne parle plus du 'delit' comme d'une violation de toute loi
de la Rpublique, ni de la 'peine' ou de la 'sanction' comme synonyme de

2
Como explica mais detalhadamente Pires (1998, p.52): Au cour du XVIIIe sicle, on russira peu prs
faire disparatre du langage du droit les concepts de 'vengeance', le 'loi vindicative', etc. qui
deviendront incompatibles avec la forme organise du droit classique: sans le rituel des supplices, sans le
dploiment massif de la peine de mort et avec les nouvelles sauvegardes juridiques cartant l'arbitraire
du Prince, qui peut encore parler de vengeance ? Ce concept sera alors renvoy au domaine de la critique
et de la rsistance, mais en permanence disqualifi comme irrationnel, relevant de la sphre prive ou de
l'tat pur de nature. Les temps officiel des barbaries s'achve avec les lumires.
3
Para uma genealogia desse sistema de pensamento ver Pires (1998).
104

toute rgle sanctionnatrice en droit, mais plutt comme des qualificatifs
juridiques d'um type particulier qui relve en l'occurrence du droit criminel.
On spare l'illicite civil de l'illicite pnal ou criminel. (Pires; Acosta, 1994,
p.15)
O problema desta distino conceitual est na camisa de fora identitria que
ela cria para o direito penal, ou seja, nas limitaes que a noo de punio passa a
receber. Para as transgresses lastreadas como ilcitos penais preserva-se a metfora
da guerra que, como destaca Pires (1998), no foi abandonada no sculo XVIII, mas
mantm-se viva, preservada quando o assunto defender o interesse pblico de
transgresses qualificadas como crime. Nessa acepo, o direito penal tem um
estatuto privilegiado: o guardio do que se reputa como os valores fundamentais da
sociedade. Na defesa do interesse pblico a justia penal regula os ilcitos de sua
competncia de maneira vertical, isto , do ponto de vista da administrao dos
conflitos, no reconhece a negociao entre as partes e quanto s sanes
mobilizadas, no h espao para reparaes em favor da vtima; o Estado o nico
beneficirio do que se define como pena. O territrio da justia civil, nesse sistema de
ideias, apresenta-se de maneira distinta. Nele no h crime, mas dano vtima, que
pode ser restituda pela sano. Assim, no plano dos procedimentos e das sanes,
essa justia opera de maneira horizontalizada permitindo negociaes entre as partes
e no lugar do castigo, unilateralmente determinado em benefcio do Estado, admite-se
restituies positivas, como a composio de danos entre as partes.
O efeito dessa distino naturalizada na racionalidade penal moderna reside
nos obstculos que ela produz quanto s possibilidades de se produzir alternativas
concepo de direito penal e de pena legal. Para Pires e Acosta (1994), esse sistema de
ideias impem-se como um obstculo cognitivo que inviabiliza, por um lado, a
redefinio do direito penal fora da rbita do castigo e da expiao e, por outro, no
campo penal, a utilizao de procedimentos mais horizontalizados que no visem
necessariamente o sofrimento e que, com isso, permitiriam resignificar a punio.
4


4
Para uma compreenso mais detalhada das ideias a respeito da racionalidade penal moderna alm dos
textos dos autores citados sugiro tambm Reginato (2011).
105

Por esse prisma histrico de longa durao observa-se que a Lei 9.099/95
introduziu elementos novos no campo penal. Ainda que se trate de crimes
considerados de pequeno potencial e, portanto, de uma zona perifrica do sistema
penal, a possibilidade de composio de danos entre as partes e de alguma negociao
entre promotor e o infrator a respeito da punio podem ser vistos, em princpio,
como algo que potencializa o uso de dinmicas diferenciadas em um territrio
secularmente caracterizado pela verticalidade das decises e pela metfora da guerra.
Entretanto, a etnografia das audincias permite complexificar essas expectativas.
As audincias mostram um protagonismo do promotor que reafirma seu papel
secular de fiscal da desobedincia e, em paralelo, a reticncia do juiz enquanto
conciliador ou pacificador de conflitos. preciso lembrar que o protagonismo do
promotor nessas audincias est ligado ao papel de dejudicializador que a Lei lhe
confere, mas tambm tmida atuao como conciliador que o juiz apesar da
possibilidade legal aberta assume. Essa combinao refora o Jecrim como um
espao de punio e no de conciliao, demonstrando como em uma situao de
busca de eficincia gestionria este tende a afirmar a identidade secular do sistema
penal como um espao no qual no se privilegia a negociao entre as partes, mas a
punio de uma delas.
No a toa que, longe de promover a interao entre as partes, boa parcela
dos promotores opta por mecanismos que visam focar o desfecho na sano do
agressor por meio da proposta de transao penal, havendo um subaproveitamento
da composio de danos quando esta legalmente possvel. Essa estratgia tende a
ser acentuada em um contexto de gesto judiciria no qual se exige a celeridade do
procedimento isto , audincias de curta durao , no com vistas a deixar de punir,
mas com o intuito de torn-lo mais eficaz, punindo mais em menos tempo.
Entre as estratgias utilizadas com tal finalidade est o que denomino de
separao de corpos, isto , a criao de impossibilidades de encontro entre vtima e
agressor no momento da audincia.


106

Separao de corpos: esvaziamento do dilogo e o foco punitivo sobre o autor da
infrao
Nem todas as audincias de Jecrim marcadas chegam a acontecer e isso se d
com mais frequncia entre aquelas envolvendo certos conflitos interpessoais. Como j
apontado, boa parte desses conflitos esto relacionados principalmente a ofensas
verbais e leso corporal, em que o processamento exige a manifestao da vtima.
Ocorre que esta, como mencionado, pode fazer diferentes usos da justia, de acordo
com suas prprias demandas, as quais so condicionadas pela historicidade do
desentendimento vivido, sobretudo se este envolve conhecidos.
5
A ausncia da vtima
na audincia pode ser interpretada pelo promotor como uma desistncia tcita e, por
isso, ele aguarda o transcurso do prazo prescricional
6
para solicitar o arquivamento do
caso ao juiz. Mas h situaes inversas nas quais aquele que figura como autor da
infrao quem no comparece, inclusive por no ter sido, por vezes, localizado pelo
oficial de justia. Nessa situao, a audincia serve para que a vtima manifeste ou no
seu interesse em prosseguir na contenda. Se ela declina, encaminha-se o caso para o
arquivamento, do contrrio, marca-se uma nova audincia sem que, contudo, ela
necessariamente seja convocada a comparecer, pois feita a representao entende-se
que o conflito saiu da esfera de pertencimento da vtima, passando a ser um problema
a ser resolvido entre o promotor e o autor da infrao, por meio da transao penal.
No se trata, portanto, para alguns promotores e juzes, de criar uma nova
situao para que as partes porventura negociem a composio cvel, isto , no se
trata de propiciar um encontro para que se tente uma soluo de natureza reparatria
em favor da vtima quando legalmente possvel , ou mesmo para que as partes

5
Como enfatiza Sousa Santos (1996, p.49) o recurso aos tribunais enquanto instncia privilegiada e
especializada de resoluo de litgios nas sociedades contemporneas ocorre assim, num campo de
alternativas vrias de resoluo, e, de tal modo, que o tribunal de primeira instncia chamado a resolver
o litgio , sociologicamente, quase sempre uma instncia de recurso, isto , acionado depois de terem
falhado outros mecanismos informais utilizados numa primeira tentativa de resoluo. Assim, segundo
o autor, em paralelo ao direito oficial gravitam pluralidades jurdicas mobilizadas por mecanismo
informais de resoluo de conflitos e, por isso, os tribunais no atuam em um vazio normativo, o que
permite concluir que antes, durante e depois de sua entrada no mundo jurdico oficial redes de soluo
do litgio podem estar sendo paralelamente acionadas. O autor no descarta a resignao como um
fator que tambm pode afastar a procura pelos tribunais.
6
O prazo prescricional corresponde ao tempo hbil para que o Judicirio interfira sobre o conflito
dando-lhe uma resposta; isto significa que uma vez esgotado esse tempo, o Estado no poder mais
punir o autor da infrao. Em geral, esse prazo comea a contar da data da ocorrncia do crime e
calculado com base no tempo de pena prevista para ele.
107

cheguem a outro tipo de entendimento no qual deliberem, juntas, pelo arquivamento
do caso mediante a desistncia da vtima. O procedimento segue um fluxo na direo
da transao penal, da qual o promotor o principal articulador. Este pode no ter
interesse em acarear as partes, colocando-as em contato; antes, seu posicionamento
pode se restringir a fazer aquilo que tradicionalmente lhe cabe, isto , buscar a
punio do autor, uma vez que foi autorizado pela vtima. Entretanto, nem sempre
essa a expectativa da vtima, tal como observei na audincia descrita abaixo:
20 de maio de 2008. 1 vara criminal. Jecrim 54/08. Oitava e ltima
preliminar da tarde. Na sala esto presentes a juza e a escrevente interna.
A escrevente externa abre a porta e comunica que a autora da prxima
audincia no compareceu. O promotor, ciente da ausncia da autora,
entra rapidamente e pede licena juza para retirar-se e preparar-se para
as trs audincias de interrogatrio de testemunhas que acontecero na
sequncia, e autorizado. Percebo que a audincia servir para confirmar
se a vtima quer representar e que ela envolve leso corporal. Uma
senhora, clara, de cabelos grisalhos, vestida sem sofisticao entra sozinha
e senta-se diante da juza que a recebe: Dona Adair, no sei se a Michelle
foi intimada, ela mora em So Paulo. A senhora vai me dizer se quer
continuar com isso. Noto que a mulher tem um papel na mo, uma folha
pautada com um texto manuscrito. Sem responder a pergunta da juza diz:
mas meu problema com a Paula, achei que ela tivesse aqui com a me, a
Michelle. A juza explica-lhe: essa justia s processa adultos, a senhora
tem que me dizer sobre a Michelle, com a Paula l na vara da infncia, o
promotor vai cham-la para uma medida educativa. Adair, com ar de
decepo, segurando firme o papel que traz em mos diz: na minha
ignorncia eu achei que ela estaria aqui acompanhada da me dela. Eu
tenho interesse em prosseguir sim, a Michelle tambm me agrediu!. A
juza explica: ns vamos redesignar a audincia para o dia 12 de agosto,
vamos ver se ela vem, a gente vai tentar intimar para outra audincia, meus
oficiais no podem ir So Paulo, eu tenho que pedir para o juiz de l
intim-la, vamos ver se ela comparece. A senhora volta nessa data que a
gente vai ver se consegue intimar, mas na audincia o promotor pode
aplicar a medida alternativa sem a sua presena, a no ser que ele ache
108

necessrio. A mulher mantm o ar de decepo, dobra seu papel e guarda
na bolsa, calada. Em seguida assina o papel que lhe estendido sobre a
mesa pela escrevente externa, contendo o registro de sua manifestao em
representar contra Michelle, agradece e sai.
7

Na situao acima, na ausncia da autora, a audincia teve por objetivo obter o
posicionamento da vtima a respeito da continuidade do procedimento. Entretanto,
continuar para a vtima significa no somente obter algum tipo de punio do seu
agressor, mas tambm a oportunidade de um encontro com ele. Para o juiz e o
promotor, continuar tem outro significado, isto , o de formalizar, por meio da
representao, a transferncia do conflito da esfera privada para a esfera pblica.
Nesse entendimento, quando representa contra o autor, a vtima est decidindo
conceder ao promotor poderes para que este a represente no conflito que passa a
ser no mais uma questo entre as partes, mas entre o guardio do interesse pblico e
aquele que transgrediu suas regras. A representao despersonaliza o conflito
retirando-o da esfera dos interesses privados, sobretudo da vtima, e o promotor passa
a ser o dono do conflito.
8

No caso mencionado, Adair prepara-se para um encontro com suas agressoras,
trazendo em mos para no ser trada pelo nervosismo o registro de tudo que
gostaria de falar diante do juiz e delas. Alm das complicaes decorrentes do fato de
uma de suas oponentes ser uma adolescente, esta e sua me residiam em outra
comarca. Como lhe explicou a juza, este encontro desejado pela vtima possivelmente
no aconteceria, pois uma vez feita a representao sua presena no seria mais
necessria, salvo se o promotor que passou a ser o dono do conflito assim entendesse.
A julgar pelo que vi no manuscrito trazido pela vtima, havia muito a ser dito.
Mas ao se reduzir a participao da vtima resposta afirmativa ou negativa
diante do desejo de representar, reduz-se tambm as possibilidades de produo de
outros desfechos, seja em favor do arquivamento pela desistncia da vtima em

7
Os nomes de autor e vtima que aparecem nas descries das audincias so todos fictcios.
8
Como problematiza Christie (1977, p.7), in a modern criminal trial, two important things have
happened. First, the parties are being represented. Secondly, the one party is represented by state
namely victim [] she or he is a sort of double loser [] The victim has lost the case to state. [] the
victim is a particularly heavy loser in this situation. Not only has he suffered, lost materially or become
hurt, physically or otherwise. And not only does the state take the compensation. But above all he has
lost participation in his own case.
109

audincia, seja em favor da composio de danos. Ao ser induzida a uma resposta do
gnero sim ou no, a prpria vtima eventualmente desejosa de um acordo que escape
da lgica punitiva oferecida pelo promotor acaba por no ter outra opo a no ser
alinhar-se ela. Sem opo e na dvida entre desistir, perdendo assim o espao de
manifestao de sua demanda, e continuar, obtendo a chance de reconhecimento
pelo insulto vivido (Cardoso de Oliveira, 2002, 2004, 2008), opta-se pela segunda
alternativa, sem saber ao certo no que ela consiste. Foi o que observei na audincia
abaixo descrita:
25 de abril de 2007. 4 vara criminal. Jecrim 143/06. Stima audincia entre
as quinze previstas para a tarde, a ser finalizada com um interrogatrio de
testemunhas. Na sala de audincias esto presentes a escrevente, a juza
que pouco se comunica com a clientela e o promotor que recebe uma
senhora com cerca de 60 anos que entra na sala segurando o RG nas mos.
Convidada pela escrevente externa a sentar-se diante do promotor oferece-
lhe o documento. Ele a cumprimenta, diz no ser necessrio a apresentao
do RG e pergunta: A senhora foi ameaada pela sua sndica?. Ela
responde afirmativamente e continua a falar bastante afoita: Sim, com um
pau enorme, na frente do elevador... eu quero que ela se desculpe, foi
muito desaforo! O promotor a interrompe, explicando-lhe com calma:
Veja bem dona Rosa, eu no estou aqui para pedir para ningum pedir
desculpas, porque eu no sou padre... Mas se ela falar que no quer pedir
desculpas eu vou precisar saber se a senhora quer continuar, a senhora
quer ? Rosa, desconcertada, parece no saber o que responder e diz: Eu
gostaria que ela fizesse a rampa do prdio. Ele um tanto impaciente
explica: Para isso a senhora tem que acionar o condomnio, o que a gente
vai discutir aqui no tem nada a ver com prdio, rampa, o que vamos
resolver a ameaa. Ela ento comenta, ainda sem responder: Ah... ela
parou depois que eu vim aqui, referindo-se provavelmente mudana de
comportamento de sua agressora depois de ter recebido a intimao para a
audincia. O promotor repete: a senhora quer parar ou continuar? Rosa
titubeante diz bom, se ela for continuar me ameaando quero continuar
sim! O promotor irrita-se: Deve haver algo errado, no estou me fazendo
entender. Se a senhora quiser, eu vou procurar conden-la criminalmente,
110

do contrrio, no! Ela, enfim, responde: Ento quero continuar, pelo
menos ela presta a... servio pra comunidade. O promotor prossegue:
Ah, ento t bom. Ela pede desculpas pela confuso e ele educadamente
responde: tudo bem, ns estamos aqui para orientar a senhora. Ela assina
o termo de representao e dispensada.
Nas audincias descritas nota-se que as vtimas desconhecem os
procedimentos que sero adotados. A ignorncia declarada de Adair, o engano de
Rosa a respeito da necessidade de apresentar o RG ao promotor, constituem falas e
gestos que demonstram o desconhecimento das regras do jogo, estabelecidas segundo
a lgica de quem conduz as audincias, isto , em geral, o promotor. Para ele importa
saber se a vtima o autoriza a agir em nome dela e, diante da resposta afirmativa,
tomar o lugar que lhe cabe em uma contenda judicial, a busca da punio do agressor
pelo instrumento que ali lhe disponibilizado, a transao penal. Nem sempre o seu
objetivo o mesmo da vtima que, no caso descrito, poderia se contentar com um
pedido de desculpas, certamente a ser negociado com a autora. Sem interesse em
atuar como mediador de conflitos porque ele no padre , mas agindo nos limites
de sua atuao legal, o promotor simplifica a escolha parar ou continuar, pegar ou
largar , a qual tambm simplifica o desfecho, isto , ou arquivamento sumrio sem o
encontro das partes ou a transao penal.
Assim, ao desmembrar a audincia em dois momentos distintos, isolando
vtima e agressor, o promotor autorizado pelo juiz nesta prtica no somente
impede a interao entre eles, mas simplifica as respostas possveis vtima que
desejaria continuar de maneira mais dialogada. Tal como lhe apresentado, o
prosseguir significa chegar a um s desfecho possvel, a transao penal. O que o
promotor lhe oferece, portanto, no uma soluo apoiada no dilogo, lgica de
soluo de conflitos na qual ele no socializado. Nas suas mos, o conflito ganha uma
lgica adversarial, cuja soluo a condenao criminal, como bem esclareceu
Rosa, a qual abandona a ideia de um pedido de desculpas e, ao fim, j deseja a punio
de sua rival, com a prestao de servios comunidade.


111

A separao de corpos como misso civilizatria e gestionria
Mas a separao de corpos no somente um expediente utilizado em funo
do no comparecimento do autor na audincia, ou mesmo quando as partes residem
em comarcas distantes.
9
tambm prtica recorrente adotada em algumas das varas,
mesmo quando as duas partes esto presentes no frum. Comunicada a presena de
ambas ao promotor, este solicita escrevente externa que chame para entrar na sala
de audincias primeiramente a vtima e somente diante da sua deciso em favor da
representao que, depois de dispens-la, solicita de imediato a entrada do autor do
fato, para ento formalizar a proposta de transao penal. Se a vtima desiste da
representao, o autor permanece do lado de fora e apenas assina o termo de
comparecimento apresentado pela escrevente, antes de ser dispensado. Assim como
nas outras situaes de separao de corpos, a vtima no comunicada oficialmente
do desfecho do que era, minutos antes, o seu conflito.
10

Se esta prtica de separao de corpos pode proteger a vtima de eventuais
constrangimentos decorrentes da deciso de dar continuidade contenda por estar
frente a frente com o autor do fato, ela tambm favorece a agilidade da audincia e
evita o barraco, isto , o bate-boca pouco apreciado pela maioria dos juzes.
11

Nesse aspecto, de se notar a preocupao de alguns deles em manter o controle da
palavra e dos gestos praticados em sua sala de audincias. A esse respeito
inevitvel no comparar a mudana de postura do promotor e da juza entre uma
audincia de Jecrim e uma audincia de interrogatrio de ru procedimento da
justia comum a que assisti em uma das varas. Como observei nas audincias de
interrogatrio de testemunhas ou de ru que, em algumas varas, intercalavam ou

9
Nesses casos, a audincia desmembrada e os juzes e promotores das respectivas comarcas
comunicam-se por um expediente chamado carta precatria. Uma vez manifestada a representao
da vtima em uma comarca, o promotor determina a proposta de transao penal por escrito e a remete
ao promotor daquela comarca na qual reside o autor, convocado para receb-la em audincia marcada
para ocorrer no frum da cidade em que reside.
10
Apenas para ilustrar essa situao, apresento o rpido dilogo entre o promotor e a vtima no fim de
uma audincia em que esta representara contra sua agressora, ausente: E o que vai acontecer?. Ele
responde lacnico: Ento... vai continuar e a senhora est liberada.
11
Em conversa com uma colega juza atuante em outra comarca, questionei-a sobre a razo desta
prtica e ela respondeu-me: Ah, muito barraco, n!. Comentrio semelhante fez uma das juzas da
comarca pesquisada ao trmino de uma audincia considerada por ela tranquila, em funo da ausncia
do autor: quando [caso de violao s regras de] trnsito, leso corporal, desacato, em que no tem a
outra parte, mais fcil, agora quando tem duas partes, uma barracaiada!.
112

seguiam-se s audincias de Jecrim o juiz no s o dono da palavra, cuja circulao
entre os presentes ele quem autoriza, mas tambm o centro do ritual, para o qual
convergem e de onde irradiam todos os movimentos e falas das partes e seus
representantes. O controle dessa circulao a marca dessas audincias, o que faz
com que, a exemplo do que observou Sinhoretto (2005, p.154), o rito seja
desempenhado nica e exclusivamente para o juiz [...] que intermedeia a comunicao
entre os presentes os quais jamais trocam dilogos diretamente uns com os outros.
Nas audincias preliminares de Jecrim, possvel observar uma postura mais flexvel
dos juzes, at porque, como j apontado, o promotor tem uma centralidade cnica
importante e muitas vezes unicamente ele quem estabelece o dilogo com cada uma
das partes. Alm disso, por vezes, a exiguidade dos documentos escritos exige
esclarecimentos para que a proposta do promotor seja apresentada. A palavra tende a
circular um pouco mais livremente e tambm mais descontraidamente porque existe a
necessidade de consulta, seja vtima quanto ao seu interesse em representar, seja ao
autor quanto ao seu aceite em relao transao penal. Ou seja, distintamente de
uma audincia tradicional as partes so instadas a manifestarem seus interesses
porque isso necessrio ao procedimento. Da a preocupao com o controle da
palavra dessa clientela. Nesse contexto em que a palavra deve ser minimamente
franqueada s partes preciso evitar o risco da barracaiada, referncia s discusses
tensas nas quais o destempero emocional provoca falas exaltadas e gestos incontidos,
suscetveis de ocorrerem quando vtima e autor so instados a posicionarem-se em
relao ao desentendimento vivido. Assim, a quebra de determinados protocolos em
relao justia tradicional proporcionada pela justia mais informalizada no vista
como algo necessrio para a promoo de um modo alternativo de fazer justia, mas
como fonte de preocupao.
Quanto a esse aspecto, notei vrias manifestaes de alerta destinadas s
partes para que atentassem s regras de etiqueta do ambiente forense que
flagrantemente desconheciam.
12
Mas o termo barracaiada tem tambm um

12
Como exemplo, cito as solicitaes de alguns promotores e juzes para que jovens tirassem o bon
antes de se sentarem para a audincia; a manifestao irritada de um juiz ao pedir ao autor do fato para
desligar o telefone celular que tocava, vociferando: Espero que quando o senhor entre em uma sala de
audincia, desligue o celular, isso no palhaada!; e de uma juza que interpelou vrias vezes o autor
113

componente discriminatrio ao designar a forma como aqueles que vivem em
barracos, isto , os mais pobres, tendem a resolver desentendimentos de maneira
explosiva e descontrolada, isto , pouco civilizada (Elias, 1995).
Tendo em vista que a clientela recebida nas audincias preliminares
proveniente de segmentos mais empobrecidos, de se refletir se a estratgia de
separao de corpos no visa tambm marcar uma distino entre a forma
incivilizada e civilizada de resolver um conflito, esta ltima associada ao mundo da
lei, na qual emoes e sentimentos devem ser contidos com vistas ao processamento
racionalizado do conflito. Separar os corpos seria assim uma maneira de civilizar no
somente o conflito, mas tambm as partes, demonstrando que a justia no lugar de
barraco.
Mas a separao de corpos tambm tem uma dimenso gestionria que deve
ser ressaltada, pois o controle da circulao da palavra tambm permite o controle do
tempo da audincia. Por isso ela tambm uma estratgia para lidar com os poucos
minutos previstos para a durao desse procedimento. A acareao traz o risco de, a
depender dos nimos e da radicalidade do conflito, acionar a circulao da palavra em
argumentaes e contra-argumentaes infinitas que se arrastam no tempo. Ademais,
se as audincias preliminares, como j abordado, so em geral agendadas pelo
promotor quando se tem em vista obter a representao da vtima e, na sequncia, a
punio do autor do fato, o debate entre as partes no tem qualquer finalidade, a no
ser a de alongar a durao das audincias, escalonadas dentro de um apertado
cronograma. Nesse aspecto, a separao de corpos permite um maior controle sobre o
andamento das audincias e proporciona agilidade ao desfecho.

A separao de corpos e a invisibilidade da composio de danos
Como mencionado na introduo deste trabalho, um desfecho possvel das
audincias aquele em que acontece um acordo em torno da reparao material em
favor da vtima, pelo autor da infrao. A Lei 9.099/95 apenas estabelece que esse tipo
de desfecho pode se dar entre as partes quando se est diante de crimes passveis de

do fato, que a chamava distraidamente de voc, dizendo: Trate-me por senhora, eu no estou te
chamando de senhor?.
114

ao pblica condicionada representao ou de ao privada. Nesses casos, cabe ao
juiz esclarecer a vtima sobre a possibilidade de estabelecer uma troca com o infrator,
isto , ao invs de represent-lo transferindo ao promotor a tarefa de puni-lo, por
intermdio da transao penal, pode obter dele o compromisso de reparao material
do dano causado. Uma vez estabelecido esse compromisso, o autor est liberado da
transao penal e o caso encerrado. Para o autor do fato trata-se, portanto, de evitar
a transao penal com o promotor pela composio com a vtima, negociando com ela
a restituio material do prejuzo a ela causado, a qual uma vez acertada, extingue
judicialmente a questo.
A Lei no define qual o tipo de prejuzo, se material ou moral como a ofensa
honra por um xingamento, por exemplo pode motivar este acordo. Tambm no
estabelece o tipo de compensao que pode ser negociado para reparar o dano se
material ou simblica, como uma ao ou gesto do infrator em relao vtima.
Apenas nomeia esse acordo de composio dos danos, limitando-os ocorrncia de
infraes condicionadas representao, isto , quelas em que a vtima deve decidir
se vai continuar ou desistir da contenda. Assim, se deseja continuar, lhe conferida
a possibilidade de exigir um acerto material do autor da infrao, ao invs de entreg-
lo ao promotor para que com este estabelea a troca punitiva transao penal , na
qual sero negociados os termos para o cumprimento de uma medida alternativa pelo
transacionando.
possvel entender, portanto, que a composio de danos pode ocorrer em
conflitos interpessoais nos quais estejam em questo no somente crimes em que
tenha havido um prejuzo material evidente tal como o crime de dano
13
ou nas
leses corporais causadas em acidentes de trnsito, por exemplo mas pode tambm
se dar na ocorrncia de agresses fsicas que tenham causado qualquer tipo de
prejuzo vtima ou mesmo de agresses verbais.
de se notar que a vtima, em geral, desconhece essa possibilidade, salvo se
acompanhada de um advogado ou de um defensor pblico que a esclarea

13
Segundo dispe o Cdigo Penal, o dano consiste no ato de destruir, inutilizar ou deteriorar coisa
alheia e passvel de ao penal privada, inclusive quando causado por motivo egostico ou com
prejuzo considervel para a vtima. Ver artigo 163 e 167.
115

previamente, ou se o promotor ou juiz aventarem tal recurso, considerando-o
pertinente.
Como mencionado antes, no somente o juiz, mas o conciliador so atores
reputados pela Lei como os condutores da negociao que envolve a composio de
danos, o que significa dizer que, na prtica, eles tm um papel importante no apenas
quanto ao esclarecimento acerca dessa possibilidade de compensao, mas tambm
quanto ao seu agenciamento.
Um dos elementos que mais chamaram minha ateno na observao das
audincias, sobretudo aquelas envolvendo conflitos interpessoais, foi a tmida
recorrncia da composio de danos como forma de desfecho para casos em que, em
tese, ela seria possvel.
14
Pouco comprometidos com uma prtica conciliadora mais
prxima da atuao do juiz da justia cvel do que daquele da justia penal e
envolvidos com a celeridade de audincias previstas para acontecer em srie, boa
parte dos juzes no se disponibiliza a estabelecer negociaes mais horizontalizadas
que exigem, muitas vezes, a traduo de valores morais envolvendo ofensas verbais
e mesmo leses corporais sofridas em valores materiais, tarefa que pode demandar
um longo e denso dilogo entre as partes, sobretudo se no vieram preparadas para
isto.
Nesse aspecto, a estratgia de separao de corpos utilizada por determinados
promotores e juzes auxilia no esvaziamento de uma discusso que afinal, consideram
ser pertinente justia cvel. Entretanto, isso contribui para fazer do Jecrim um espao
exclusivamente destinado a negociaes em torno da punio do infrator e no uma
arena de negociao restitutiva entre as partes.
Este tipo de situao bastante evidenciado em determinadas varas, diante de
casos de dano material evidente, como aqueles causados em acidentes de trnsito nos
quais, alm do prejuzo vtima, o autor comete alguma infrao s leis de trnsito
como, por exemplo, conduo de veculo sem habilitao, fuga do local do acidente,

14
Apenas para ilustrar quantitativamente essa afirmao, informo que entre as 108 audincias negociais
observadas, cinco foram os casos de ameaa, sendo que em apenas um deles houve a composio de
danos. Os casos de leso corporal totalizaram 14 audincias, 5 delas envolvendo acidente
automobilstico. A composio cvel se deu em 3 situaes envolvendo leso corporal entre conhecidos
e em dois dos casos de acidente automobilstico. Para esses esclarecimentos quantitativos remeto o
leitor Tabela 7 no captulo 4.
116

entre outros. Se em algumas varas verifica-se por parte do promotor, e mesmo do juiz,
a preocupao em sanar o dano material j na audincia preliminar, a tendncia geral
, por intermdio da estratgia da separao de corpos, privilegiar a transao penal
deslocando a possibilidade de composio de danos para o Juizado Especial Cvel.
Nesta direo desenrolou-se a audincia abaixo:
26 de maro de 2008. 4 vara criminal. I.P. 2334/07. Na sala de audincias
acontece a penltima das dezesseis previstas para a tarde. A juza e a
escrevente interna mantm-se em seus postos juntamente com a
promotora aguardando o prximo caso. Um rapaz de aparncia simples
introduzido sala pela escrevente externa que confirma a ausncia do
autor. O caso envolve leso corporal em um acidente de trnsito que
vitimou uma criana, e seu pai, Geyson, quem est presente na audincia.
Desta vez a defensora no entra na sala e a conversa se inicia com a
explicao da promotora: Aqui ns resolveremos [a questo] com relao
leso. Com relao aos prejuzos, a tem que entrar com ao cvel,
porque o promotor no tem nada a ver. O senhor tem interesse?. Geyson
em tom pacfico diz que sim e justifica-se: pela sade dele, a questo no
pessoal, no nada, mas como pai no sei como que funciona... A
promotora explica novamente: Se o senhor quiser cobrar no cvel o
prejuzo que teve com medicao, o senhor pode, mas aqui ele vai direto
para a transao, ele vai pagar uma multa. Geyson quer se explicar: Eles
ajudaram no comeo e depois no mais e o menino precisa de remdio
para convulso. A promotora torna a explicar, sem mudar muito as
palavras: A gente vai fazer a parte criminal e a parte de ressarcimento o
senhor entra no Juizado Cvel, aqui criminal. Ele busca orientao: A eu
levo advogado? No tenho particular, pego o pblico?. Ela responde
afirmativamente e a juza completa a orientao: A defensoria fica ali no
corredor. Buscando certificar-se dos procedimentos que deve tomar, ele
questiona: Ento, a partir desse momento eu posso procurar o advogado
para conversar a esse respeito? a escrevente interna que, enquanto
estende-lhe o termo da audincia para a assinatura, responde: O senhor
passa na sala 16 e pergunta sobre a defensoria cvel. Ele assina, agradece e
sai.
117

Neste caso, certo que a ausncia do autor impediu a formulao de um
acordo permitindo a reparao material vtima, no entanto, ao invs do
agendamento de um novo encontro, optou-se pela separao de corpos afunilando-se
o desfecho, de imediato, em direo transao penal. A audincia serviu unicamente
para situar a posio do promotor na contenda mediante a manifestao da vtima em
desistir ou continuar. O ressarcimento material, algo que se insinua como o principal
interesse de Geyson, desde o primeiro momento descartado, e ele, sem ter
conhecimento de outra opo a no ser aquela informada pela promotora, prefere
jogar com as armas que lhe so oferecidas para sensibilizar, de alguma maneira, o
autor a pagar-lhe o que lhe devido. Com isso, aceita a transao penal. A punio do
autor, isto , tudo que a promotora pode lhe oferecer naquele momento, agarrada
como uma forma de apoderar-se minimamente da soluo do problema, a fim de
obter a restituio da qual considera ser credor. Como visto, o promotor monopoliza o
conflito, colocando-se frente da vtima e figurando como credor imediato da dvida
do autor, no caso, a medida alternativa, uma multa a ser destinada ao interesse
pblico.
A transao penal, como esclarece a promotora, no elimina a possibilidade de
a vtima recorrer justia cvel para pleitear o ressarcimento dos danos materiais e
morais. Entretanto, ao inviabilizar a etapa da composio de danos, a promotora
fragiliza o interesse da vtima eventualmente mais interessada no reembolso de
valores monetrios do que na transao penal. No caso mencionado, ao transferir a
soluo da questo material para a justia cvel a promotora obriga Geyson a reiniciar
seu priplo judicial em outra instituio judiciria para obter a quantia monetria
desejada. Nesse aspecto, predomina o interesse gestionrio e punitivo de
determinados promotores que, respaldados pelo juiz e assumidamente
descomprometidos com a tarefa que tradicionalmente no sua de negociar
acordos restitutivos, focam toda sua ateno e energia naquilo que tradicionalmente
lhes interessa, isto , a punio do autor e no a restituio material vtima.
Mas alm de tornar precrio o direito restitutivo da vtima, esse mecanismo
abre margem para uma dupla punio do autor da infrao. Tal como no caso relatado,
o desmembramento do conflito em duas dimenses, penal e cvel, gera para o autor
118

do fato tanto a sano pela medida alternativa proveniente da transao penal quanto
a sano reparatria destinada vtima na justia cvel. Com essa prtica, ao invs de
substituir a transao penal pela negociao em torno da composio de danos tal
como a Lei prev , esta ltima deslocada para outra esfera de atuao judicial,
replicando a punio.
15
Quanto ao promotor, de um s golpe, divide o conflito em duas
partes, apropria-se daquela que considera ser sua, resolvendo-a a sua maneira isto ,
punindo o autor , para, em seguida, devolver o que resta do conflito vtima para
que, em outra esfera do sistema, ela busque o que somente lhe interessa, isto , a
reparao material.

3.2 Conflitos interpessoais e a acareao entre as partes: situaes de
dejudicializao no punitiva (mediaes?)
Mesmo que o atendimento separado de autor e vtima nas audincias
preliminares seja prtica recorrente observada em conflitos interpessoais envolvendo
infraes como ameaas e leses corporais, ele no , contudo uma regra. H
situaes em que a acareao entre as partes proporcionada pelo convite do
promotor, anudo pelo juiz, para que elas entrem juntas na sala de audincia. Na
comarca pesquisada, essa prtica ocorre com mais frequncia com dois promotores
que atuam em varas distintas mais dispostos a realizar intervenes mediadoras,
visando o que denomino de uma dejudicializao no punitiva. Com esta prtica
evitam o processo, sem que haja composio de danos ou transao penal, mas sim a
desistncia da vtima e o consequente arquivamento do caso na audincia.
16
Trata-se

15
A pouca ateno dada composio de danos nos procedimentos de Jecrim tambm foi observada
em uma das pesquisas pioneiras sobre essas instncias realizada em Porto Alegre, por Azevedo (2000). A
propsito, Azevedo (2000, p.193) constatou: A busca de produtividade leva a uma tendncia de
reduo dos esforos do juiz no sentido da conciliao, que exigiria o esclarecimento das partes e a
abertura de espao para a expresso da vtima e do autor do fato. Anos mais tarde, Oliveira (2006)
notou tendncia semelhante nos procedimentos de Jecrim adotados nas varas criminais da cidade de
Campinas.
16
Parece-me emblemtico que em entrevista, a promotora que adota sistematicamente esta prtica,
quando questionada sobre as razes de sua opo pela carreira jurdica, tenha declarado: Eu queria ser
assistente social, mas meu pai me disse, muito legal, voc tem vocao, mas eu fico preocupado com
sua mantena, v para a rea de humanas, mas direto para um tema, a fui para o direito, mas eu brinco
que eu sou uma assistente social. [...] Escolhi o direito penal porque tem cheiro de gente, como me
dizia um professor (promotor 2).
119

de uma perspectiva menos instrumental das audincias, nas quais se privilegia a
interao entre as partes e a produo circunstancial de um desfecho.
Essas audincias so carregadas de tenso no s porque nelas, em geral,
opinies e verses so contraditadas, mas porque elas envolvem a determinao de
um ponto final muitas vezes mal compreendido pelas partes, exigindo um esforo de
esclarecimento do promotor e a mobilizao de sua capacidade mediadora. Ressalte-
se que apenas dois dos promotores entrevistados declaram ter um apreo por esse
tipo de prtica, demonstrando assim que ela se deve muito mais a uma postura
pessoal do que a uma orientao institucional.

Acareaes e desfechos: o controle dos sentimentos e autogesto dos conflitos
importante destacar que essas situaes foram vistas com mais recorrncia
em conflitos interpessoais, envolvendo pessoas que compartilham de relaes de
vizinhana e em situaes de rivalidade entre mulheres com histria de envolvimento
presente ou passado com um mesmo homem.
Foi em audincias com esse perfil de conflituosidade que observei a opo
excepcional de dois dos promotores em acarear as partes a fim de obter o
arquivamento. Se, em geral, os promotores recebem-nas separadamente e, obtida a
autorizao da vtima, aplicam a transao penal isoladamente ao autor, nesses
casos eles optam por uma dejudicializao no punitiva. Esse procedimento pode
envolver a sugesto de um pedido de desculpas e a recomendao de que as partes
controlem seus sentimentos como recorrentemente o faz uma das promotoras ,
mas tambm intervenes mais ameaadoras, tal como a de um promotor descrita
abaixo:
11 de novembro de 2008. 3 vara criminal. Inqurito Policial n 71/08.
Quarta audincia das 24 previstas para acontecer na tarde. Na sala esto
presentes o promotor, um estagirio do juiz, que trabalha em uma mesa
junto da janela, e a escrevente interna. O promotor pede que a escrevente
externa chame as duas mulheres implicadas na prxima audincia. Elas
entram e so acomodadas lado a lado, ambas de frente para o promotor,
de lado para o juiz. este ltimo quem as recebe com a pergunta: Quem
Cludia e quem Ermelinda? So cunhadas? So parentes ?. Elas
120

respondem prontamente que no e Ermelinda explica que Cludia irm
de um ex-caso de seu marido do qual nasceu uma criana. O juiz recapitula
brevemente a intrincada histria: Cludia foi buscar seu sobrinho aquela
criana que estava na casa de Ermelinda, quando houve a agresso,
isso? Apenas Cludia confirma e o juiz explica-lhe: O primeiro passo aqui
saber se a senhora tem interesse em prosseguir". Cludia, que figura
como vtima, responde afirmativamente justificando-se: Ermelinda
ameaou sua filha de 15 anos que a acompanhava quando fora buscar o
sobrinho. Ermelinda interrompe e nega a ameaa, diz que tem testemunha
e acrescenta: Trabalho de segunda a sexta, no tenho tempo pra
confuso, e aproveita para falar mal de seu marido, um sem-vergonha,
ele e o irmo. Conta ainda que h um ano e meio meu marido teve essa
criana com ela [referindo-se irm de Cludia], nunca falei nada, mas
chegou na minha porta, achou!. O promotor interrompe Ermelinda com
uma longa interveno em tom severo: Sou o promotor que toma conta
desse caso e estou percebendo que d para resolver isso sem processo.
Ningum quer que vocs saiam daqui amigas de mos dadas, o que precisa
respeito, para isso existe frum, polcia. No adianta perder a cabea e
sair por a xingando, batendo. Neste tipo de problema, aqui ningum vai ser
preso, mas corre-se o risco das duas serem processadas. No tenho bola de
cristal para saber quem tem razo, mas do jeito que est posso transformar
a vida de vocs em um inferno: chamar polcia, entrar com processo e a vai
ser uma situao horrvel, pois vai ficar constando processo na ficha de
vocs e as consequncias disso podem ser muito graves. Digo isso porque
ainda d para resolver de outra forma. Estou dando orientao, mas no
sou pai de ningum, uma faz B.O. contra a outra e isso no tem fim. Digo
isso com a experincia que tenho: a vida cheia de percalos, toda hora a
gente leva uma bucha, mas a gente tem que administrar, mas se deixa a
polcia entrar, a vem frum, processo, tem que pagar advogado e o pior, o
constrangimento que vo levar para a famlia de vocs. Mesmo com isso
aqui eu poderia processar as duas, mas prefiro processar traficante. Recebo
do Estado para resolver isso de outra forma. Agora, por mais razo que eu
tenha, a conscincia de vocs que vai decidir. Querem que meta a polcia,
tudo bem, mas nossa obrigao orient-las. Se tivesse alguma coisa clara,
121

mas no... vou ter que processar as duas! Cludia intervm com ar de
indignao: Por que as duas, se quem foi na polcia fui eu? O promotor
responde irritado: A justia trabalha com provas, no tenho bola de cristal, no
estava l para saber quem comeou, a gente no sabe o que aconteceu. Cludia
insiste: Mas se a gente juntar as provas? O promotor diz incisivo: Se a gente
chamar a polcia para apurar isso aqui e tiver alguma coisa contra a senhora, a
senhora vai acabar se complicando. E prossegue em tom de provocao: Vamos
l, a senhora quer continuar? Ermelinda quem responde: Ela veio na minha
porta, mas por mim para por a... Cludia reage: O negcio que ela falou mal
do meu pai, ele evanglico, no pode falar assim! O promotor um tanto tenso
retoma a palavra: O importante daqui para frente, o que aconteceu,
aconteceu, j houve ofensas. Se daqui para frente no estiverem contentes,
venham aqui no frum, podem voltar aqui a qualquer momento. Amanh
concluem que tudo que falei besteira, voltem aqui. O juiz ento interrompe e
faz a derradeira pergunta: Concordam? Em seguida ele explica: O promotor
no avaliou o mrito, nenhuma de vocs obrigada a fazer nada, se houver
alguma outra coisa vo delegacia, com testemunhas. Elas se calam e parecem
consentir. Aguardam o termo da audincia impresso pela escrevente que colhe a
assinatura de ambas entregando-lhes respectivamente uma cpia. Elas
agradecem e saem.
Ao examinar os documentos deste caso notei que alm do exame de corpo de delito
realizado por Cludia ele continha documentos dando conta de que ela havia comparecido
novamente delegacia, voltando atrs em sua demanda. Mesmo assim o delegado, em
funo do exame de corpo de delito e certamente visando a transao penal, remeteu o caso
ao promotor que agendou a audincia. Entretanto, outro foi o promotor que participou da
audincia e que nutriu, por sua vez, outro ponto de vista. Para ele, a ausncia de provas
testemunhais somada ao vaivm na deciso de Cludia representar contra Ermelinda e ao
fato das partes terem uma relao de proximidade envolvendo uma criana (Cludia era tia
da criana, fruto de uma relao extraconjugal do marido de Ermelinda), certamente
influenciaram na sua deciso pelo arquivamento. Parece relevante ainda destacar que a
vtima no se ressentia apenas da agresso fsica sofrida, mas do insulto honra de seus
familiares sua filha de 15 anos e seu pai evanglico. Se, por um lado, suas queixas
122

demonstram a complexidade de sua demanda, para o promotor sinalizam a falta de clareza
do que juridicamente ela pleiteava. A complexificao do conflito expressa na meno do
insulto sofrido pela famlia, ao invs de potencializar sua demanda, fragilizou-a perante o
promotor que a interpreta como um deslocamento de interesse da leso sofrida para a
ofensa moral contra sua famlia, a qual alm de no constar nos autos, no vitimou
propriamente Cludia, mas outros juridicamente fora do conflito ali registrado. Assim, a
manifestao de Cludia a respeito da ofensa sofrida por sua filha e por seu pai confirmou ao
promotor as suspeitas levantadas no vaivm da deciso de representar documentada: as
ofensas no haviam sido proferidas contra Cludia, que j havia at mesmo voltado atrs em
relao demanda apresentada na delegacia. Diante de uma vtima que representa a ofensa
contra a sua famlia e no contra si mesma, em um caso em que no h provas testemunhais
idneas e que envolve pessoas conhecidas, a interveno mais segura a dejudicializao
no punitiva. Foi o promotor, portanto, quem decidiu de antemo o desfecho.
17

Entretanto, sua deciso de expulsar o conflito da sua rbita de atuao exigiu
tambm a construo de uma resposta s partes que prestigiasse a polcia e o Judicirio,
enquanto instituies pblicas de controle, afastando a noo de impunidade. Foca ento
seu argumento no problema da falta de provas, e com isso legitima o campo do Judicirio
como o da coerncia e racionalidade, no qual no a magia da bola de cristal que esclarece
a verdade. Ensina ainda, em tom enrgico e dramtico, que a forma de buscar a verdade e
resolver os conflitos na justia penal violenta e dolorosa: o processo exige custos materiais e
morais que podem, inclusive, arrasar famlias. Por isso, explica que essa forma de interveno
preferencialmente destinada a bandidos. Com isso divide territrios de administrao de
conflitos, ou seja, desentendimentos privados entre pessoas de bem devem ser, quando
possvel, resolvidos de outra maneira, fora do Estado. O processo penal e seus efeitos
deletrios so para traficantes. Por isso no lugar de sua interveno sobre o conflito sugere,
para o bem de ambas, outra sada: o respeito mtuo e a autogesto de problemas privados.
J que no pai de ningum, longe de propor a amizade entre elas porque no as conhece
e no compartilha da histria do conflito, sugere-lhes a sada que lhe insinua, at aquele
momento, mais prudente: a tarefa de resolverem, com respeito, suas prprias diferenas.

17
A respeito da prova produzida, vale mencionar que o exame de corpo de delito no por si s
suficiente para provar a agresso que, para determinados promotores, deve vir acompanhada de provas
testemunhais. Foi o que notei inclusive no exame dos processos apresentado no captulo 1.
123

Na perspectiva do promotor, a incerteza de Cludia somada lgica gestionria, que
privilegia a sada da conflituosidade considerada menos gravosa ao interesse pblico,
favoreceu sua deciso pela dejudicializao no punitiva devolvendo s partes a tarefa de
produzirem seu prprio consenso. Assim, nessa situao a dejudicializao no promove uma
resposta apaziguadora, mas desqualifica o conflito devolvendo-o s partes da mesma
maneira que o recebeu, sem qualquer tentativa de mediao.
Mas h outra maneira pela qual a dejudicializao no punitiva operada, revelando
a vocao mediadora de uma das promotoras atuantes na comarca. Trata-se de uma
maneira mais participativa de conduzir o arquivamento, por meio da qual o conflito
devolvido s partes de outro modo. Foi o que observei na destacada atuao de uma das
promotoras. Em suas audincias, o ritmo das interaes se caracteriza pela falta de
pressa, pacienciosos dilogos com as partes e aconselhamentos sociais, como, por
exemplo, a valorizao da presena da mulher na vida de um homem (no caso de um
vivo vtima de acidente de trnsito), e a necessidade de planejamento familiar para
um casal, autores de maus-tratos a um dos filhos, pais de outras cinco crianas e
moradores de uma das regies mais empobrecidas da cidade. Esta promotora parece
viver sua profisso como quem vive uma misso.
18
Por isso em suas audincias as
questes se complexificam em relatos de dramas pessoais que ultrapassam o episdio
relatado nos enxutos Termos Circunstanciados ou Inquritos Policiais que municiam as
audincias. Sua frase recorrente diante da conflituosidade interpessoal : O direito
penal no vai resolver intolerncia e desrespeito. Em contrapartida, seu desgaste
emocional grande e no final de uma tarde de audincias voltadas somente para os
procedimentos de Jecrim desabafou: Hoje estava terrvel, Nelson Rodrigues passou
por aqui!, referindo-se certamente s tragdias da vida moderna to bem retratadas
nas cidas histrias contadas pelo escritor, em obras como A vida como ela .
19
Na

18
Isso ficou evidenciado quando no intervalo entre duas audincias a promotora comentou com o juiz
uma notcia do dia: E agora que o papa diz que usar drogas pecado mortal e que o cara vai para o
inferno?!. O juiz substituto daquela tarde, condescendente com ela, exclamou: Disse no s que no
pode usar drogas, mas tambm que isso pecado capital!. Ela ento murmurou: E a gente j no d
conta nem dos sete....
19
O envolvimento da promotora com as questes sociais presentes nas demandas que ali chegam
visvel. Entretanto, tal envolvimento deixa claro como necessrio um preparo tcnico que permita a
esses profissionais lidarem com essas questes. Ao final da audincia de representao de uma mulher
vtima de violncia domstica, na qual esta relatou as ameaas sofridas e o dilema enfrentado pelo fato
124

situao descrita abaixo, v-se como se d sua estratgia de dejudicializao no
punitiva:
07 de abril de 2008. 5 vara criminal. Jecrim 60/2007. Terceira das quinze
audincias previstas para a tarde somente dedicada s preliminares. Esto
presentes na sala o juiz auxiliar da comarca, que encaminha seus despachos
concentrado, mas atento movimentao, levantando os olhos de quando
em vez. Ao seu lado est a escrevente, e em uma das laterais da mesa em
T, de frente para a porta, est a promotora. Entram uma mulher de meia-
idade, Maria, acompanhada de sua jovem advogada e sentam-se diante da
promotora. Na sequncia, a escrevente externa encaminha para dentro da
sala outra mulher tambm de meia-idade, Neuza, orientada a sentar-se na
cabeceira oposta ao juiz. O caso envolve ameaa e leso corporal, Neusa
figura como vtima e Maria como autora. A promotora questiona
calmamente: Como est essa questo hoje? Resolveu? Elas silenciam e a
promotora prossegue: Todos tm problemas familiares, mas o fato que o
grande protagonista dessa histria no est aqui [referindo-se a um homem
que seria o piv da agresso]; ningum tem culpa de ter relacionamento
com algum que j foi casado, o direito penal no vai resolver conflitos
assim". Neusa ento se manifesta: Eu s acho uma coisa: foi muita
injustia ela me ameaar no meio da rua, na frente dos meus filhos; pelos
meus filhos eu vim na justia. Como pode uma menina de 6 e outra de 11
anos, verem a prpria me sendo ameaada ?. Maria quer interromper,
mas a promotora a contm: Deixe a Neusa falar. Em seguida passa a
palavra para Maria que nervosa reconhece a autoria da agresso, mas
pondera: Eu dei uns tapas nela sim, mas ns tambm ramos amigas... A
promotora ento pergunta: Vocs querem dar andamento? Persiste essa
mgoa, esse problema todo? Elas falam ao mesmo tempo e a promotora
as interrompe: Escutem, se vocs acham que no d para se
cumprimentarem, no se cumprimentem. O juiz ento, diante da
exaltao dos nimos, decide interromper severo: Vamos tentar resolver
aqui. Claro que se acontecer de novo podem ir na delegacia, mas

de sua filha ali presente, uma criana de seis anos pedir para a me no fazer mal ele, a
promotora, depois de sua sada, respira fundo e diz-me: T vendo por que eu preciso de uma
psiclogo?.
125

esperamos que no seja o caso. Temos vrios problemas para resolver, no
d para criar mais um. H necessidade de continuar, apesar de
aparentemente no precisar? Maria timidamente responde que no. A
promotora, dirigindo-se Neuza, diz: Ela est te dando a palavra, ento
vamos tentar viver em paz. O juiz ainda rspido conclui: Ningum vai ficar
de guardinha, vocs esto assumindo o compromisso aqui. Neusa ento
pergunta um tanto inconformada: Mas e se acontecer de novo? A
promotora responde calmamente: A senhora pode ir delegacia ou aqui
mesmo no frum. Neusa, ento, concorda. A escrevente conclui a
impresso do termo da audincia, enquanto todos se mantm em silncio.
As assinaturas de todos so colhidas, Maria e sua advogada agradecem e
saem. Segundos depois Neusa faz o mesmo.
Este caso apresenta grandes semelhanas em relao situao de Cludia e
Ermelinda, no somente pela rivalidade amorosa em questo, mas tambm pela
indignao da vtima pelo insulto que teria tambm atingido seus familiares, no caso
seus filhos menores presentes na cena do conflito, tratando-se, portanto, de uma
situao identificada por ela como desonra familiar. Do ponto de vista do desfecho
tambm houve um encaminhamento em direo desistncia, visando, por parte do
promotor, o arquivamento. Alm disso, tal como no caso anterior, o sistema penal no
indicado como a melhor sada e as sugestes de que as partes resolvam o conflito
evitando o contato a mesma. Entretanto, h distines significativas entre os dois
estilos de interveno, a comear pelo vocabulrio de sentimento utilizado pela
promotora que questiona as partes sobre as mgoas sofridas, permitindo-lhes
manifestar suas emoes. Alm disso, observa-se a formulao de um pacto,
enfatizado pela promotora ao mencionar a palavra dada pela autora, mesmo que esta
no tenha explicitamente a declarado. Refora o pacto a meno do juiz ao
compromisso assumido e, indiretamente, necessidade de autocontrole tendo em
vista a inexistncia de um Estado big brother a vigiar o mundo privado
ostensivamente. Nesse aspecto, refora-se tambm a ideia de autogesto e de
controle das emoes, no tanto em contraposio ao terror que a interveno penal
pode representar como destacado pelo promotor anterior , mas pela necessidade
de honrar a palavra empenhada diante da justia. Vale ainda notar que longe de
126

enfatizar os efeitos nefastos do processo na vida das partes, a promotora reconhece os
limites do direito penal na resoluo de determinados conflitos. O sistema penal deve
ser evitado no exatamente pelos prejuzos do processo, mas por no ser capaz de
resolver a conflituosidade interpessoal, na qual o necessrio algum dilogo que
permita s partes reinterpretar o problema e no apenas a retribuio do mal
cometido pelo autor. Por fim, no lugar da ameaa de culpabilizao das partes, tal
como observado na atuao do promotor anterior, a promotora optou pelo contrrio,
isto , desculpabiliz-las, vilanizando o piv do conflito. Assim vitimizou ambas,
colocando-as lado a lado e suscitando-lhes a uma certa cumplicidade na tarefa de
pacificarem suas relaes.
No foi alvo desta pesquisa analisar o grau de satisfao das partes em relao
a este procedimento no qual se busca o arquivamento por diferentes estratgias e
finalidades. Entretanto, as duas posturas observadas acima demonstram como a
dejudicializao no punitiva de conflitos interpessoais pode ser operada de modo
distinto complexificando a reflexo sobre o que significa arquivar o procedimento.
Como visto nos dilogos estabelecidos, eles celebram e ritualizam sentidos diversos a
respeito de qual deve ser a interveno punitiva do Estado e carregam um contedo
civilizatrio que sugere no somente a autogesto dos conflitos, mas o controle dos
sentimentos. Ao sugerir a desistncia por parte da vtima, em certos casos, o que se
quer no somente desafogar o Judicirio, mas fornecer elementos para que o
conflito seja rearranjado em outros termos e no simplesmente abandon-lo soluo
hobbesiana.

3.3 A negao da composio de danos como recusa de reciprocidade
Se a separao de corpos revela a reticncia de certos promotores e juzes
quanto promoo de desfechos dialgicos entre as partes em conflito, um olhar
sobre as situaes nas quais a composio de danos foi proposta revela uma outra
dimenso das dificuldades de constituio de um terreno de mediao de conflitos na
arena penal.
Como notei, a dificuldade de obteno de um acordo de reparao material
no est somente ligada estratgia de esvaziamento do dilogo utilizadas em
127

audincia, mas tambm ao modo pelo qual autores e vtimas reagem a esse tipo de
soluo quando proposta por determinados promotores e juzes. Pelo que pude
observar, mesmo em situaes em que a audincia iniciada com o questionamento
de uma dessas autoridades sobre a possibilidade de um acordo material envolvendo
leso corporal ou ameaa, este pode ser recusado pela vtima que prefere transferir ao
promotor a tarefa de punir o agressor com a medida alternativa. Nesse caso, de se
supor que receber alguma contraprestao do autor do fato possa significar para a
vtima o estabelecimento de uma relao de reciprocidade no desejvel. Receber um
valor monetrio ou um bem material de quem se tem como inimigo de alguma forma
compor-se com um rival com o qual no se deseja estabelecer um circuito de
reciprocidade, no sentido atribudo por Mauss (2003). Nesses termos, receber algo em
troca significa no somente perdoar, mas tambm estabelecer o compromisso de dar-
receber-retribuir com algum que no definitivamente bem-vindo. Foi o que
possivelmente ocorreu entre Davi e Homero, cuja audincia assim anotei:
11 de novembro de 2008. 3 vara criminal. Inqurito Policial n 45/08
Jecrim. Na sala esto presentes o juiz, o promotor, estagirios e escrevente.
Dois homens so chamados, um deles, a vtima, est com seu advogado.
Sentam-se o advogado e seu cliente de frente para o promotor e o autor na
cabeceira da mesa, de frente para o juiz. H tenso nos olhares de vtima e
autor, que no se cruzam. o juiz quem inicia os esclarecimentos sobre
como a audincia ser encaminhada, dirigindo-se ao advogado da vtima de
ameaa: Doutor, o primeiro passo na audincia indagar, ainda que o
autor se comprometa a no cometer outras agresses, se h interesse da
vtima em continuar. H interesse? O advogado de Homero, a vtima,
responde afirmativamente e o juiz procede nos esclarecimentos: O
segundo passo a tentativa de acordo, sobre a possibilidade de danos
morais. O senhor pode conversar com seu cliente vontade. O advogado
depois de cochichar rapidamente com seu cliente responde no haver
interesse nesse desfecho. O juiz insiste: Auferimos danos morais porque a
finalidade da lei resolver o problema. O senhor sabe que o prximo passo
a transao penal, uma vez que no h composio cvel. No h
interesse na composio? O advogado mantm a mesma posio. O juiz
ento pede vtima e seu advogado que aguardem do lado de fora da sala,
128

pois agora a transao penal. Eles se retiram e o juiz passa a palavra ao
promotor que indaga ao senhor Davi, autor do fato, o que aconteceu. Este
conta rapidamente a verso do ocorrido, fala dos desentendimentos
comerciais com Homero, mas nega que tenha feito ameaas. O promotor
explica que no se trata de discutir o mrito da questo, mas para no
haver processo poder pagar dois salrios mnimos ou prestar servios
comunidade por trs meses e emenda: O senhor no obrigado a aceitar
nada. Se aceitar, arquivamos o inqurito criminal. A vantagem evitar que
isso seja discutido em processo e o risco da sentena l na frente,
entendeu? Prefere a multa ou o trabalho? A multa, excelncia, responde
Davi conformado. O promotor o orienta quanto ao modo de pagamento e
Homero e seu advogado so chamados a retornar sala de audincias. O
juiz ento informa que houve a transao penal e a extino da
punibilidade de Davi perante o pagamento da multa, sem mencionar,
contudo, seu valor. O promotor completa: No crime isso j est resolvido,
mas se o senhor quiser eventualmente propor uma ao cvel isso
possvel. Homero e seu advogado apenas agradecem e sem comentrios
assinam o termo da audincia e saem com ar de satisfao. Davi espera que
se retirem e faz o mesmo agradecendo laconicamente.
importante observar que tal audincia ocorreu em uma vara na qual o juiz
aprecia o dilogo entre as partes. Apesar do estmulo, sobretudo do juiz, em formalizar
uma composio que evitasse a transao penal, esta no foi em nenhuma hiptese a
opo da vtima e de seu advogado, que entraram em audincia determinados a
transferir ao promotor a tarefa de punir o autor das ameaas. O fato de Homero ter
compartilhado de uma relao de confiana com Davi e este t-la rompido com
ameaas sua pessoa, parece ter sido um fator relevante para sua negao
peremptria em recompor-se com o ex-amigo por meio de um acordo material. Note-
se que o promotor frisou a possibilidade de uma ao cvel, informao recebida sem
muito entusiasmo pelo advogado e seu cliente, que saram visivelmente satisfeitos
com a punio determinada. Ao que tudo indica, uma vez quebrada a relao de
confiana no havia espao para uma restituio, uma contraprestao que, na
perspectiva da vtima, pudesse restaur-la. Nesse aspecto, a resposta de Homero
129

parece muito mais voltada para uma lgica de vingana, na qual no h uma
reciprocidade de perspectivas e na qual nenhuma troca de bens desejada. Mais do
que um desfecho material e individualmente satisfatrio, em certas situaes, tal
como nesse caso, a vtima busca um desfecho que moralmente contemple o que
entendeu como a melhor punio pblica ao autor.
Por outro lado, h tambm situaes nas quais o autor quem recusa a
composio cvel, no somente por discordar do valor monetrio proposto,
considerando-o desproporcional ao dano causado ou fora do princpio de equivalncia
que considera razovel, mas tambm pelo significado que essa contraprestao
envolve. Quanto a esse aspecto, importante notar que a composio cvel exige em
alguma medida o reconhecimento de uma dvida, seja ela moral ou material. No caso
da ameaa entre pessoas conhecidas, por exemplo, pode ocorrer a resistncia de uma
das partes em assumir o polo negativo da relao, isto , ocupar o lugar de autor e,
portanto, de portador dessa dvida. Nessas situaes o desfecho na direo da
composio cvel tende a ser, por vezes, pouco provvel. Restituir significa reconhecer
a dvida e, por meio de seu pagamento, resgatar reciprocidade. Quando no se quer
reconhecer a dvida e muito menos resgatar reciprocidade o melhor seguir para a
transao penal e pagar ao Estado. Nessas situaes de disputa pode ser prefervel
para o autor do conflito doar algo de si por meio do pagamento da prestao
pecuniria ou do servio comunitrio ao Estado, optando pela transao penal, do
que restituir quele que no se deseja reconhecer como credor de sua dvida-ddiva.
Foi o que verifiquei em uma audincia observada ainda na fase piloto desta
pesquisa , a qual descrevi da seguinte maneira em meu caderno de campo:
7 de novembro de 2006. Antes das partes entrarem a juza comenta com o
promotor e com o defensor pblico presentes que o caso seguinte trata de
briga de famlia por herana. Segundos depois so introduzidas na sala duas
senhoras, uma delas acompanhada de advogado, que a reputada como
autora da ameaa que motiva a audincia. Sentam-se. A juza pergunta se
dona Ivone deseja representar contra dona Odete. Ivone simplesmente
diz: O que eu quero que ela me deixe em paz. A juza interrompe: Dona
Ivone, deixar em paz eu no posso homologar!. Ela ento pede juza:
Ento eu quero que a senhora me oriente. A juza apontando para o
130

defensor diz: O doutor ir orient-la, uma vez que a senhora no veio com
advogado. O procurador, sentado ao seu lado, diz-lhe da possibilidade de
proporem a Odete a composio de danos no valor de um salrio mnimo.
Ivone concorda com a ideia e o procurador a apresenta aos demais:
Propomos que a senhora Odete pague senhora Ivone um salrio mnimo
como forma de composio de danos pela ameaa. O advogado de Odete
recusa prontamente a proposta e declara no haver acordo. Entra no
dilogo o promotor que se dirige a Odete explicando-lhe o que a
transao penal, propondo-lhe que pague exatamente o mesmo valor um
salrio mnimo a uma entidade assistencial, para que no seja processada.
Odete e seu advogado conversam baixo e anunciam que ela aceita a
proposta do promotor. Aguardam a confeco do termo da audincia,
todos assinam e o encontro termina em pouco mais de dez minutos.
A situao acima confirma algo j mencionado, isto , o fato da transformao
do conflito em um acordo que pode ser resolvido de maneira restitutiva por meio da
composio cvel ser em geral motivada por um dos atores legais, no caso, o
procurador.
20
A juza, por sua vez, recusa o papel de conciliadora ou de aconselhadora
devolvendo vtima a tarefa de decidir o que deseja, dentro dos limites legais, para
resolver o seu problema. No que se refere vtima, esta deseja uma resposta da
justia que a proteja de novas hostilidades, mas no sabe como formular
juridicamente sua demanda porque desconhece as regras do jogo. J a autora prefere,
por intermdio de seu advogado, negar qualquer possibilidade de troca com a vtima
possivelmente em razo da trgua que este ato envolve em um conflito, ao que
parece, repleto de outros desdobramentos e episdios, para alm da infrao ali
mencionada. Restituir um valor ainda que mnimo significa para Ivone no somente
reconhecer o cometimento da ameaa, mas a vitria de uma das batalhas que
certamente vem travando com Odete, a qual o advogado de Ivone parece conhecer
bem, dada a imediatidade com que negou a oferta do defensor. Por isso, prefere
render-se a uma troca punitiva com o promotor do que assumir qualquer
posicionamento que favorea sua adversria. Prefere entregar-se vingana pblica

20
Esta observao foi realizada antes da chegada dos defensores pblicos admitidos em concurso
pblico a partir de 2007. Naquele momento, atuavam como advogados pblicos os procuradores do
Estado, como mencionado anteriormente.
131

do que vingana privada de sua rival, dando-lhe o gosto de vitria de uma das
batalhas de uma guerra pelos bens herdados. Prefere doar a uma entidade assistencial
determinada pelo poder pblico do que dar algo de si sua adversria.
Esses episdios demonstram como a composio de danos e a transao penal
so mobilizadas de maneiras distintas tambm pelo autor e pela vtima que por razes
semelhantes no desejam compor-se na perspectiva da reparao material. Esta pode
no ser uma resposta satisfatria para vtimas e agressores que se recusam no
somente a materializar suas perdas morais, mas estabelecer alguma reciprocidade
entre si. Entretanto, na indisponibilidade de outros recursos mediadores oferecidos
seja pelo promotor, seja pela juza desse caso que se recusa solenemente a atuar como
pacificadora, a soluo tende ao desfecho punitivo rapidamente capitaneado pelo
promotor.
Assim, a vontade da vtima ou do autor do fato em negar um pacto de
reciprocidade assentado na retribuio material, somada a perspectiva de juzes e
promotores de que ali no um espao de mediao destinando exguo tempo ao
encontro, contribuem para um desfecho focado na transao penal. Dificuldades de
materializao de danos morais envolvidos nos conflitos, profissionais pouco afeitos a
reconstrues deste conflito fora da perspectiva adversarial e a presso gestionria
para dar celeridade s audincias confinam as intervenes do Jecrim a um espao de
dejudicializao punitiva centrada no agressor e no de mediao.
21

Bevilaqua (2008) demonstrou em sua pesquisa sobre os conflitos no mercado
de consumo que o cerne das disputas entre consumidores e fornecedores de bens e
servios no est nas recompensas materiais ou jurdicas, mas na definio e no
reconhecimento dos consumidores como sujeitos. Por isso, ao levarem suas disputas
para serem resolvidas em instituies de defesa do consumidor, os consumidores no
esto em busca somente da reparao material do prejuzo, mas tambm do
reconhecimento pblico do fornecedores de que uma relao de equivalncia foi por
eles rompida, isto , que a empresa ou comerciante com quem se realizou um negcio

21
No possvel afirmar que a presena do conciliador, por si s, aumentaria as possibilidades de
composio de danos. Desde a pesquisa de Vianna et al. (1999), vrias tem sido as demonstraes de
que a atuao do conciliador mais reproduz os modelos de atuao estabelecidos pelo promotor do que
os reverte. Entretanto, fato que sua inexistncia na comarca legitima o protagonismo do promotor
que, por sua vez, repercute na timidez com que a composio de danos proposta.
132

faltou com a ateno devida a um parceiro legtimo de trocas (Bevilaqua, 2008,
p.162). Nessa direo a autora conclui:
O contedo econmico, por si s, no expressa todas as dimenses da
disputa. Neste contexto, o econmico tambm moral, uma vez que o
prejuzo infligido ao consumidor significa imediatamente o no
reconhecimento de sua dignidade como parceiro. (2008, p.164)
Por essa via argumentativa tambm caminha Cardoso de Oliveira (2002). Este
observou em sua pesquisa em Juizados de Pequenas Causas norte-americanos, como
as demandas so formuladas no a partir do dano material, mas da indignao perante
a intencionalidade de agresso do outro. Segundo ele esclarece, na realidade, em
expressivo nmero de disputas, a dimenso estritamente legal da causa, ou dos
direitos traduzidos no valor monetrio reivindicado pelo autor como reparao, no
justificaria o tempo e o esforo empregados no processo (2002, p.37). Da a
dificuldade das prprias vtimas traduzirem suas queixas em valores monetrios e a
tendncia dos mediadores em evitar que reclamaes verbais as quais sinalizam a
dificuldade de traduzir sua mgoa em linguagem jurdica venham tona impedindo
a concretizao de um acordo material.
A questo que se coloca, portanto, saber se no Jecrim, enquanto uma
instituio incrustada dentro do sistema de justia penal, seria possvel a abertura de
espaos dialgicos que fomentem estratgias de reconhecimento das demandas da
vtima direcionadas para outro ponto que no o castigo do autor do fato. Mas no se
trata somente disso, o caso de Homero e Davi, bem como a audincia de Odete e
Ivone, demonstram que quando h demandas por reconhecimento em situaes que
no fomentam um desfecho dialgico, a sada punitiva centrada no agressor emerge
como a maneira mais simples e rpida de fazer justia. Nesse aspecto, cria-se uma
relao perversa entre um sistema que recepciona e legitima demandas por
reconhecimento que so satisfeitas somente pela via unilateral do castigo imediato do
infrator, desconsiderando-se desfechos ligados a uma reparao positiva, isto ,
baseada na composio de danos. Reproduz-se, assim, um modelo de justia penal
pouco afeito a um modelo de interveno que abrigue prticas distintas das
133

tradicionais (focadas no castigo do agressor), permitindo-nos inclusive o questionar a
alternatividade dessa justia.

3.4 A ausncia de declarao de culpa e suas contradies
Tanto a composio de danos como a transao penal so instrumentos de
interveno sobre o conflito que afastam a discusso prolongada acerca das
circunstncias que teriam motivado o desentendimento, e tambm a apurao mais
detalhada sobre a responsabilidade daquele que figura como autor da infrao. Esses
instrumentos visam limitar os custos e o tempo que a investigao probatria exige,
sem, contudo, deixar de estabelecer uma sano. Quando postos em prtica nas
audincias, esses instrumentos revelam no somente contradies de uma punio
sem o devido processo legal, como apontam vrios juristas crticos da Lei
22
, mas,
sobretudo, a dificuldade de constituio de um espao de interao no qual demandas
morais tambm possam ser contempladas.
Assim, se as estratgias vistas em audincia demonstram barreiras de
constituio de um espao de interao que promova sadas menos centradas na
punio do autor do fato, h ainda outro elemento que parece tambm contribuir para
nublar a possibilidade de dilogo entre as partes que poderia levar a um desfecho
alheio transao penal. Trata-se, como j apontado, da presuno de culpa que paira
sobre aquele que figura como autor da infrao, sem que provas a respeito disso
sejam apresentadas e debatidas em audincia.
Assim, se a audincia no momento de apurar responsabilidades, na
perspectiva de juzes e promotores no h o que discutir, afinal o debate diante das
poucas provas at ali acumuladas no pode levar a concluses que fomentem uma
deciso judicial. A audincia preliminar no tem, portanto, a finalidade de promover o
contraditrio entre as partes, uma vez que provas no foram produzidas para o
encontro. No possvel, como dizem alguns, "entrar no mrito da questo",
desdobrar a discrdia que causou a infrao. Por isso a audincia preliminar em que
promotores optam pela acareao redundam mais em acordos entre estes e o autor
da infrao do que propriamente em acordos entre as partes.

22
Entre eles, Karam (1997), Reale Jr. (2006).
134

Entretanto, na impossibilidade de expor suas razes, aquele que figura como
autor da infrao no raro ressente-se de um desfecho para ele flagrantemente
paradoxal: a obrigao de cumprir uma medida alternativa ou, eventualmente, reparar
algum dano vtima, sem ter sido declarado culpado. Vrias audincias giram em
torno dessa discusso, sobretudo aquelas envolvendo conflitos interpessoais e nas
quais o autor deseja apenas expor suas motivaes ou negar a autoria do fato que lhe
atribudo, como forma de reconstruo moral de sua imagem.
De fato, em nenhum momento o autor nomeado como culpado. H todo
um esforo argumentativo dos atores legais em cena para convenc-lo de que aceitar
a composio de danos ou a transao penal no significa admitir culpa, isto ,
reconhecer que responsvel pela infrao. Quando essa questo vem tona, o
promotor lhe explica que a culpa somente pode ser averiguada no processo penal em
que so produzidas provas mais robustas sobre o que aconteceu.
por essa razo que quando os promotores recapitulam, no incio do dilogo
com as partes, o evento que as trouxe ali, valem-se do futuro do pretrito como tempo
verbal de sua narrativa. Diante do que teria acontecido um dos promotores costuma
afirmar que no tem bola de cristal, enquanto outros limitam-se a dizer que h
indcios de autoria e materialidade do crime, com base no que consta no termo
circunstanciado ou mesmo no inqurito policial. Esclarecem que at aquele momento
no sabem exatamente o que houve, pois para saber da verdade, como mencionam
alguns, seria necessrio mais provas, o que exigiria a abertura de um processo penal
contra o autor. Culpa, verdade e prova so ideias remetidas ao processo: nele que se
produzem informaes por meio das quais se apura a verdade e descobre-se a autoria
da infrao que, por sua vez, justifica uma condenao penal. Em oposio a isso, a
audincia presentifica a dvida que no ser sanada ali, mas somente em um eventual
processo a ser enfrentado no futuro, se o autor assim desejar. Por isso, diante da
insistncia daquele que figura como autor da infrao em discutir o ocorrido,
determinados promotores declaram no ser a audincia o momento de examinar o
mrito da questo, quem bateu, quem apanhou, enfim, de saber quem tem
razo. Com isso, buscam esclarecer que a possibilidade de contraditar verses sobre o
ocorrido por cada uma das partes somente teria lugar no processo penal e que a
135

audincia preliminar no o momento de apurar verses, mas de silenciar esse
debate.
Mas, para aquele que figura como autor do fato, em geral, o que mais se
ressente da impossibilidade de manifestar sua palavra, no basta silenciar a respeito
do ocorrido. Como disse um deles em uma audincia envolvendo o crime de ameaa:
Por amor verdade recuso a transao penal!. E outro envolvido no mesmo tipo de
infrao diz: Se eu aceitar, quer dizer que qualquer um faz queixa de mim?.
Neste jogo argumentativo sobrevm para aquele que deseja contestar a
condio de autor duas incompreenses: a primeira, proveniente do fato de no poder
manifestar sua verso dos fatos e, com isso, em determinados casos, moralmente
justificar-se; a segunda provm da observao de que o mesmo acontecimento, cuja
verso disponvel reconhecida como duvidosa pelo prprio promotor que se recusa a
saber o mrito da questo, fundamente a proposta punitiva seja a composio de
danos ou a transao penal que lhe endereada. Soma-se s razes dessa
incompreenso o fato disto tudo ser chamado pelo promotor como um benefcio.
Para o autor do fato a dvida no o beneficia, mas o condena.
Este mal-entendido ficou bastante evidenciado no caso de Charleston e Daniel.
Ele ilustra no somente elementos relativos s precariedades da composio de danos
j mencionados, mas tambm frustraes daquele que figura como infrator que
podem retardar o aceite das propostas que lhe so oferecidas em audincia:
16 de junho de 2008. 2 vara criminal. JEC n 666/2007. a sexta audincia
de uma tarde na qual acontecero quatorze. Esto presentes a escrevente
interna, o jovem juiz que ingressou como titular h poucos meses e o
promotor da 3 vara. O caso envolve uma leso corporal ocorrida por conta
de um desentendimento entre dois motoristas. Entra na sala um homem
branco, grande, por volta dos seus 40 anos, acompanhado de advogado. O
promotor pede para entrar tambm a vtima, um rapaz tambm branco,
com cerca de 30 anos. Todos sentados, o advogado e o autor de um lado da
mesa, promotor e a vtima de outro, ao fundo o juiz. O promotor inicia
nomeando o conflito e definindo posies: Isso aqui foi uma discusso de
trnsito. Dirige-se respectivamente vtima e ao autor: O senhor estava
na garupa da moto e o senhor dirigindo o Corsa; vamos comear com o
136

Daniel: o que aconteceu? A vtima, Daniel, conta sua verso enfatizando
que Charleston, o autor, o ultrapassou, deu r e jogou o carro contra sua
moto. O promotor conclui: E nessa histria toda voc acabou se
machucando. , desmaiei e o pessoal diz que ele fugiu e avisaram a
polcia, completa Daniel. O promotor pergunta pelas sequelas do acidente
e ele responde que teve escoriaes, machucou o joelho e que precisar de
uma cirurgia. O promotor pede a verso de Charleston, que a apresenta.
Conta que: Estava no carro com minha esposa e minha filha excepcional
quando ele e outro rapaz dirigindo a moto passaram por mim dizendo sai
da frente tartaruga; vi que corriam atrs de um balo, passaram
novamente por mim e entraram na minha frente, dei um leve toque na
buzina para que atentassem para mim e fui xingado com palavras de baixo
escalo (sic). Explica que tentou voltar com o carro e o promotor pergunta:
O senhor voltou?, e ele responde: Sim, a inteno era adverti-los, se eu
tivesse inteno de jogar o carro contra algum teria entrado com o engate
do carro. Diz que tem filha em tratamento quimioterpico, mas isso no
vem ao caso, e segue dizendo que se sentiu prejudicado e por isso foi atrs
da moto, para ressarcir seu prejuzo: Fui com pressa sim, mas no em
alta velocidade. Seu advogado permanece calado e Charleston continua
sua fala questionando o que est nos autos e afirmando que seu
advogado trouxe provas. Neste momento o promotor esclarece: A
finalidade dessa audincia , se possvel, resolver sem ter que haver
processo, e pergunta: Seu Daniel, qual seu interesse nisso?. Daniel
responde: Eu quero que ele pague. O promotor repergunta: O senhor
tem interesse em receber indenizao, isso? Ele responde
afirmativamente e justifica: Pelo convnio mdico e pelo tempo que eu
fiquei parado sem trabalhar.... O senhor tem noo do valor?, pergunta
o promotor. Daniel responde: Uns 1500. O promotor ento faz a sua
oferta: Essa uma audincia de acordo, eu no quero saber quem tem
culpa; a grande vantagem hoje a gente resolver isso sem ter que contratar
advogado e mover outra ao. Se acertamos o valor hoje, evitamos
processo. Daniel pensa um pouco e ento sugere: duas parcelas de 800
reais.... O promotor ento pergunta ao advogado de Charleston: E ento
doutor, tem interesse? O advogado responde categrico: No. O
137

promotor explica: Vamos passar para a segunda fase dessa audincia que
predominantemente penal; o Daniel vai entrar com ao l no cvel, aqui
a responsabilidade criminal. Dirigindo-se exclusivamente a Charleston,
diz: a conscincia do senhor que vai determinar o que melhor para o
senhor. Se prefere ir para o processo porque sabe que est certo e tem
provas ou se para por aqui aceitando minha proposta; para que eu no
entre com o processo h o acordo de dois salrios mnimos ou prestao de
servios comunidade por trs meses; se o senhor disser: no concordo
com nada, quero provar que sou inocente, o promotor vai olhar e dizer eu
acho que o Charleston culpado, vou process-lo; isso um acordo
processual, o senhor no est assumindo culpa, a finalidade evitar
processo. O advogado intervm: possvel reduzir para um salrio
mnimo? O promotor ento diz: Existe a possibilidade do juiz reduzir este
valor pela metade, de ofcio, mas acho que este valor est razovel, e
retoma, isso um acordo processual, para evitar processo, o senhor no
est assumindo culpa; isso para resolver a responsabilidade criminal, pois
a cvel relativa indenizao ser resolvida em outra ao. O advogado
pede para conversar em particular com seu cliente, autorizado e retiram-
se da sala. O juiz permanece calado.
Alguns minutos depois ambos retornam. O advogado dirige-se ao juiz:
Excelncia, quanto a proposta do promotor, de dois salrios mnimos,
pedimos um salrio. E ele responde: Isto cabe ao promotor e pondera a
favor da prestao de servios comunidade, o trabalho l muito bom,
eles nos apresentaram relatrio... at pode ser bom para o senhor que tem
uma filha doente e no pode arcar com este gasto; o senhor no vai gastar
nada, no melhor? Charleston diz: Excelncia, tenho uma filha em
tratamento e a gente nunca sabe quando vo precisar de mim. O juiz
sensibilizado refaz a oferta: E se lhe desse dois meses para pagar? O
advogado sugere: E se o senhor desse prazo para ele provar
hipossuficincia? O juiz em tom brando responde: Eu no posso interferir
na proposta do promotor, a questo no foi simples e hoje acidentes de
trnsito tm tomado propores discutveis, dois salrios me parece
razovel. O promotor intervm referindo-se prestao de servios: A
coisa toda feita em seu benefcio, a carga horria de 8 horas semanais,
138

pode ser sbado, tudo feito de modo a no atrapalhar seus afazeres
domsticos. Se o senhor faltar, ningum vai revogar o benefcio, o
importante o dilogo, a conversa, se fosse para prejudicar a gente nem
estaria falando sobre isso. O juiz emenda referindo-se prestao de
servios comunidade: Pode ser uma coisa que vai fazer bem para o
senhor e vai evitar um gasto grande para o senhor que tem filho. O
advogado rende-se e pergunta a Charleston: Pode ser a prestao? O
promotor tenta finalizar: O senhor que escolhe, podemos deixar o
processo seguir, e emenda explicando o que a Central de Penas
Alternativas, como eles podero auxili-lo. Charleston enfim concorda:
Vou optar por essa, ento. O juiz celebra: a melhor escolha para o seu
caso!, e o promotor conclui, criminalmente est resolvido ento!
Ningum vai ser preso por causa disso. O Daniel vai entrar no cvel para
resolver a questo da indenizao. Mas Charleston observa: E hoje eu fico
como culpado.... O promotor reage: N, n, no! O senhor no assumiu
culpa, s evitou processo.
Apesar da relativa insistncia do promotor na composio de danos, boa parte
do tempo da audincia gira em torno das negociaes entre o autor, seu advogado e o
promotor a respeito da transao penal, isto , em torno da busca de consentimento
medida punitiva proposta. Note-se que sem prolongar a discusso sobre os valores em
torno da composio de danos, o promotor declara rapidamente o fim dela e o incio
da fase criminal, sem consultar a vtima se deseja representar contra o autor. de se
questionar se Daniel recuaria na representao, mas de qualquer modo ao deixar de
transferir essa deciso a ele, o promotor retirou-lhe um certo poder de barganha
para que uma nova rodada de discusses em torno de reparao material viesse
tona, eliminando a fase criminal. A partir de ento, de parte ativa na produo do
desfecho, Daniel torna-se mero expectador da agonia de Charleston na negociao
travada com o promotor e o juiz, em relao aos termos de sua punio. Atente-se
ainda que em nenhum momento o acordo monetrio entre as partes apresentado
como um recurso capaz de eliminar a fase criminal e que permitiria a Charleston, por
sua vez, tambm explorar uma nova tentativa de acordo monetrio que afastasse a
transao penal. Ao que parece, havia a inteno do promotor em trazer para si o
139

monoplio do conflito expropriando-o das partes e remetendo-o para a transao
penal, na qual tem controle total sobre a deciso punitiva.
H que se observar tambm a posio tomada pelo advogado que, mesmo
provavelmente ciente desses mecanismos, pouco contribui para resolver a questo de
outro modo que no pela transao penal. A fala do promotor, alis, explicita
ironicamente a contradio que pode haver entre os interesses dos advogados e a
realizao da composio de danos: A grande vantagem hoje a gente resolver isso
sem ter que contratar advogado e mover outra ao [cvel]. Se acertamos o valor hoje,
evitamos processo.
O jovem juiz que acabara de ingressar na comarca prefere no se indispor com
o promotor, que sutilmente lhe manda o recado: reconhece sua autoridade para
alterar os termos da proposta de ofcio, mas no considera ser esse o caso. O juiz
ento, em determinado momento, busca melhorar as condies de pagamento, a fim
de obter o aceite da proposta, mas sem alterar os valores propostos, o que afirma ser
competncia do promotor.
Quanto a Charleston, ele no nega o ocorrido, mas deseja provar suas
motivaes, sobretudo o fato de ter sido desonrado pelos xingamentos que
precipitaram o episdio, mas desarmado de seus propsitos pelo promotor que
afirma no querer saber quem tem culpa, condicionando a prova da inocncia ao
processo. Alm disso, o promotor parece determinado a puni-lo, resistindo a qualquer
contraproposta que reduza o valor de dois salrios mnimos ou os trs meses de
trabalho comunitrio. Mas Charleston quer provar sua verso e no aceita de imediato
a oferta do promotor, buscando inclusive argumentar sobre as dificuldades financeiras
de pagar a multa e a falta de tempo para o trabalho comunitrio em razo de seu
problemas familiares. Mas sua resistncia est, sobretudo, nas formulaes do
promotor que lhe parecem contraditrias, ao dizer-lhe: O senhor no est assumindo
culpa; isso para resolver a responsabilidade criminal.
23
At o ltimo minuto
Charleston mantm a crena de que sofreu uma condenao sem que pudesse
defender-se, ideia que o promotor, por sua vez, esfora-se tambm at o ltimo

23
O prprio promotor parece escorregar no uso equivocado de terminologias jurdicas, pois apurar a
responsabilidade criminal no jargo jurdico significa buscar a culpa.
140

momento em desconstruir, enfatizando ter havido ali uma troca cuja finalidade foi
sobretudo evitar o processo.
Tive a oportunidade de encontrar Charleston dias depois na Central de Penas
Alternativas para onde foi encaminhado a fim de cumprir a prestao de servios
comunidade.
24
Seu descontentamento quanto aos rumos da audincia eram grandes.
Este residia, em princpio, na atuao de seu advogado, o qual ele considerou pouco
combativo: Se ele tivesse apresentado argumentos... Achei que ele ia apresentar
minha defesa. Quanto aos rumos da audincia, permanecia a incompreenso do que
havia ocorrido e assim ele resumiu sua inquietao:
Eu disse a linha de raciocnio de vocs muito elevada. Ele [o promotor]
est dizendo que eu no tenho culpa e quer me penalizar com multa ou
trabalho. Se eu no tenho culpa como que vocs esto me penalizando?
Isso me deixou muito indignado, a pessoa [o promotor] sequer leu. Se ele
tivesse lido e me condenado, eu estaria menos indignado porque a estaria
pagando por um erro que cometi. como se eles dissessem: a gente precisa
fechar isso de alguma forma, precisamos fechar o sistema, ento vamos
punir voc... a gente precisa pagar o nosso trabalho, so dois salrios
mnimos. [...]
Meu advogado pediu para diminuir o valor e o promotor disse que no
podia, pois s o juiz podia, a o juiz disse que no podia alterar o valor... um
jogando a batata quente para o outro. O promotor no l o processo e a
voc se pergunta: onde estou?
O descontentamento de Charleston deveu-se no exatamente pela punio
sofrida, mas pelo modo como ela foi estabelecida: sem um exame do processo pelo
promotor, que sequer leu, e sem a possibilidade de manifestao de sua defesa,
contrariando, portanto, suas expectativas sobre o funcionamento da justia. E como
um personagem kafkiano, pergunta-se: Onde estou?. A punio revelou-se para ele
como uma exigncia gestionria, mais do que como uma forma de fazer justia, a

24
A Central de Penas e Medidas Alternativas de So Bernardo do Campo, ligada a Secretaria de
Administrao Penitenciria do Estado de So Paulo, responsvel por encaminhar e acompanhar o
cumprimento da prestao de servios comunidade. Como mencionado na Introduo, realizei vrias
visitas sede deste rgo e nela pude reencontrar alguns dos que figuraram como autores de infrao
nas audincias preliminares observadas. O encontro com Charleston aconteceu no dia 11 de julho de
2008.
141

qual ele associa a outros mtodos, sobretudo proteo do direito ao contraditrio,
expresso na possibilidade de falar e ser ouvido. O promotor, por sua vez, preso
verncula jurdica, renitentemente afirma no existir culpa e o curto-circuito
semntico se instala na compreenso de Charleston: se no h culpa, como possvel
punir, seja determinando a medida alternativa ou a reparao do dano?
25

Mas o curto-circuito na compreenso do que est em jogo na transao penal
tambm pode ser visto em audincias em que no h vtimas propriamente, isto , nos
chamados casos de conflito contra a justia pblica.

3.5 Conflitos contra a justia pblica: a soberania da transao penal
Como afirma Kaminsky (2009, p.14), Il ny a pas dunit ontologique du crime;
sil existe une possibilit de le dfinir, cest ne pas par le comportement ainsi qualifi,
dont les figures sont htroclites, mais par la sanction qui lui est rserve. Assim,
pela pena prevista que a Lei 9.0099/99 circunscreve quais comportamentos so
reputados como menos ofensivos ao interesse pblico e, portanto, passveis de
tratamento pelo Jecrim. Como consequncia, o que se compreende juridicamente
como infraes de pequeno potencial ofensivo corresponde a uma gama
extremamente variada de comportamentos que envolve no somente os conflitos
interpessoais j tratados, mas tambm o que se denomina na linguagem forense de
conflitos contra a justia pblica.

25
A esse respeito vale citar o depoimento de Fernanda. Encontrei-a tambm em uma das visitas
Central de Penas e Medidas Alternativas. Tratava-se de uma jovem que havia sido flagrada dirigindo
alcoolizada e por isso deveria realizar a prestao de servios. Perguntei-lhe se interpretou o desfecho
da audincia como pena ou benefcio e, ao responder-me, disse ter uma dupla perspectiva: por um
lado sentia-se penalizada, pois como disse, no me ouviram, no tive a chance de dizer o que
aconteceu, no sei o que pensaram de mim, se sou uma pessoa que bebe ou algum que merece uma
segunda chance; no vejo a relao entre o que fiz e isso aqui; por outro, via como benefcio, pois
poderia ter dado em algo pior, referindo-se a um eventual processo e suas consequncias. E assim
concluiu: Vejo como pena pelo descaso, achei que fosse entrar em uma sala com pessoas assistindo, tal
como nos filmes americanos e no foi nada disso, meu advogado me orientou a aceitar o que me
oferecessem, o promotor mal olhou para o meu caso e estabeleceu a pena.Contou-me ainda que ficou
surpresa ao ver a pauta de audincias e constatar que ocorriam audincias de cinco em cinco minutos.
Alm de Fernanda, outros autores do fato de audincias que no presenciei comentaram com
ressentimento a impossibilidade de no terem podido explicar-se durante a audincia, mesmo sabendo-
se culpados. Curiosamente, essa experincia facilitava o trabalho das atendentes da Central de Penas
que ao realizarem as entrevistas com esses apenados a fim de traar seus perfis e encaminh-los a
postos de trabalho contavam com uma clientela totalmente disponvel para falar de si justamente pelo
fato de no terem tido tal oportunidade em audincia.
142

Os conflitos interpessoais correspondem a situaes nas quais a infrao penal
identificada a cenrios de tenso envolvendo disputas materiais e/ou morais entre
duas ou mais pessoas, em geral conhecidas, polarizadas na dicotomia autor-vtima. Por
distino, os conflitos contra a justia pblica referem-se a situaes em que esta
polaridade no se estabelece entre duas pessoas fisicamente consideradas, mas entre
a pessoa do autor e um ente abstrato, o interesse pblico vitimado pela
transgresso. Isso no significa, entretanto, que tenses entre pessoas no estejam a
presentes, pois o interesse pblico cotidianamente zelado por agentes estatais,
isto , por pessoas responsveis pela manuteno da ordem e do respeito lei. A
situao, alis, que mais representa conflitos contra a justia pblica nos quais h
hostilidades entre pessoas corresponde aos casos de desacato a policiais, como se
ver. No plano geral, essa conflituosidade associa-se violao de cdigos de conduta
ligados proteo ambiental, manuteno da convivialidade no trnsito, ao controle
do consumo de determinadas drogas, entre outros.
Por no envolverem uma vtima em concreto, as audincias relacionadas a esse
tipo de conflito desenrolam-se a partir da polaridade autor do fato-promotor e em
dilogos concentrados na proposta de transao penal. O agente pblico responsvel
pela constatao da infrao que se d, em geral, em situaes de flagrncia no
comparece audincia. Prevalece o princpio de que sua atuao tem f pblica e,
portanto, o promotor reputa como verdadeira a sua verso dos acontecimentos,
contida no termo circunstanciado ou inqurito policial. Pelo fato de tais casos
envolverem a abordagem policial, raramente os autores do fato contraditam essa
verso, o que produz um carter instantneo s audincias, cuja durao, em geral,
no passa de alguns minutos.
A situao de flagrncia envolvendo o testemunho de um agente pblico
tambm repercute na quase ausncia de desfechos em arquivamento. Isso porque
optar pelo arquivamento, neste contexto, significa duvidar da verso dos fatos trazida
por um agente responsvel pela ordem pblica, colocando em xeque a prpria
legitimidade de sua atuao. Estabelece-se, portanto, uma espcie de pacto
institucional entre o promotor e a polcia, que funciona como um recurso que favorece
o aceite da transao penal. Isto , da verso policial no se duvida e, portanto, o
143

arquivamento em geral descartado.
26
A ausncia do policial na audincia indica que a
infrao fato consumado, no passvel de discusso e a finalidade do Judicirio
ento reforar o poder da polcia, estabelecendo uma punio a quem
irrevogavelmente violou a ordem pblica.
Entretanto, se o flagrante de um agente policial dotado de f pblica cria um
cenrio desfavorvel a negociaes em torno de um acordo em direo ao
arquivamento, nem por isso o autor do fato deixa de questionar a tcita atribuio de
culpa que lhe dirigida, sobretudo em situaes que envolvem o crime de desacato.
o que ocorre em situaes como a descrita a seguir:
15 de abril de 2008. 1 vara criminal. JEC 27/08. Um homem por volta de 60
anos entra na sala de audincias com ar de cordialidade. Senta-se diante do
promotor que o cumprimenta e no recapitula em detalhes o acontecido,
apenas lhe informa que em determinada data ele teria cometido o crime
de desacato. E prossegue: Para evitar que o senhor seja ru em processo
vou lhe fazer uma proposta, se o senhor aceitar no est admitindo culpa, a
nica restrio no poder ter outra proposta desta em menos de cinco
anos. O senhor paga uma multa para no ter processo, o senhor aceita esse
benefcio?. Edemir, o autor do fato que mudara de feio conforme ouvia
o promotor, responde: Mas quem foi agredido fui eu!. Eleva os braos e
diz: T vendo essas marcas no meu pulso, foram as algemas.... A
defensora pblica sentada ao seu lado aconselha-o calmamente: Senhor
Edemir, se o senhor quiser se submeter a processo, vai ter que provar o que
est dizendo... ser ru em processo muito pesado.... Inconformado,
Edemir pergunta: Como eu pago isso ? O promotor responde
apresentado sua proposta: Um salrio ou trs meses de oito horas
semanais de servio comunitrio. Edemir silencia, parece estar na dvida e
inconformado. A defensora o aconselha: O senhor faz esse acordo para
evitar processo... Ele ento questiona: Mas e se eu for inocente? Ela

26
Vi situaes de arquivamento de conflitos contra a justia pblica somente em duas audincias, nas
quais a infrao cometida era de falsa comunicao de crime artigo 340 do Cdigo Penal. Em ambas
as situaes o promotor foi convencido pelo argumento de, respectivamente, de um competente
advogado e de um autor da infrao de fala bem articulada (tratava-se de uma liderana religiosa)
sobre o mal-entendido com a polcia. Em ambos os casos estava em questo a falsa comunicao de
furto de veculo, um tipo de crime que no envolve uma situao de flagrante e, portanto, permite fugir
da fora probatria presente na testemunha ocular da polcia.
144

ento lhe diz: Pode ser, mas o senhor corre o risco de sofrer uma
condenao, e emenda: s vezes a justia erra.... bruscamente
interrompida pela juza que nervosamente intervm: No que a justia
erra! que as provas mobilizadas no processo podem lhe ser desfavorveis,
e se ficar provado que o senhor agiu, o senhor vai ser condenado, ento o
senhor pense bem!. Edemir parece estar em dvida, comenta no ter
tempo de prestar servio comunitrio em funo de seus horrios de
trabalho e o silncio se instala por alguns segundos. O promotor e o juiz
parecem impacientes com sua indeciso. O promotor, rspido, interrompe o
silncio: O senhor vai aceitar ou no? Edemir recoloca a questo de sua
inocncia e o promotor em tom duro reage: Aqui a gente no vai discutir
isso! O senhor aproveita e fala para o seu filho no passar em sinal
vermelho e fugir em perseguio!. Edemir prontamente decide: Eu pago
onde? Em seguida comenta desconcertado: , esses moleques de hoje
em dia s criam problema.... A juza esbraveja: Esse moleque de hoje em
dia criado pelo senhor! Educao permissiva gera filhos que ficam
violando as regras sociais e s se envolvem em confuso. Ele
humildemente diz , concordo com a senhora. O promotor ento
recomenda: O senhor vai fazer o pagamento e trazer o comprovante no
cartrio. A defensora refora a explicao calmamente enquanto os
presentes assinam o termo da audincia apresentado pela escrevente.
Edemir assina, agradece e sai.
Assim como nas audincias concernentes conflituosidade pessoal, aqui a
transao penal aludida como um benefcio a evitar os males do processo.
Entretanto, trata-se de um processo no qual do outro lado figura um agente do Estado,
o que torna a recusa da proposta mais ameaadora. Essa recusa pode levar a uma
disputa desigual, na qual as possibilidades de absolvio so remotas, pois exigem do
autor do fato produzir provas contra algum que, de sada, goza de maior credibilidade
perante as autoridades pblicas, isto , o agente policial. Foi o que a defensora pblica
insinuou ao dizer ingenuamente diante da juza que a justia erra. Entretanto,
Edemir somente convenceu-se da disparidade de armas de um eventual processo
contra o policial quando o promotor lhe fez lembrar que o episdio envolvendo o
desacato associava-se ao flagrante de desobedincia lei cometida por seu filho, que
145

conduzia o veculo como observei na leitura do processo ao seu lado. Ao mencionar
o deslize cometido pelo filho, o promotor tratou de esclarecer a Edemir que um
processo envolvia um conjunto complexo de situaes que lhe seriam altamente
desfavorveis e poderiam tambm atingir seu filho. Entendendo de sbito a
mensagem do promotor, Edemir acata no somente a transao, mas a carraspana da
juza que o responsabiliza tambm pela ilegalidade cometida por seu filho.
Assim, com exceo de situaes envolvendo desacato contraditado pelo autor
do fato, nas quais esto em questo muitas vezes uma agresso moral, as audincias
que correm contra a justia pblica e a respeito de questes que poderamos nomear
de ilegalidades urbanas tais como, embriaguez ao volante, dirigir veculo sem
habilitao, pichao, manuteno ilegal de viveiro de pssaros, consumo de maconha
, flagradas sob a testemunha ocular da autoridade pblica, desenrolam-se, no raro,
em um piscar de olhos. O que pode retardar o seu andamento no a recusa do
benefcio de no ser processado em um contexto em que pode haver condenao
pior nos dizeres de uma promotora. A troca proposta tende a ser automaticamente
aceita e em geral o autor do fato entra na audincia determinado a acat-la para
livrar-se logo disso, como declaram alguns ao promotor. Entre a oportunidade de
obter a concluso quase que imediata do problema com a justia e o seu
prolongamento rumo a um destino incerto, tal como em uma loteria, segundo
sempre enfatiza um dos promotores, evidente a predileo pela primeira. So
situaes nas quais em geral no h resistncia ao aceite, pois nos casos de conflito
contra a justia pblica a fora repressiva do Estado j foi sentida na abordagem
policial, em determinadas circunstncias nada afveis
27
.
Por isso, boa parte da conversa entre o promotor e o autor do fato gira em
torno de ajustes dentro de determinados limites estabelecidos por quem prope o
negcio que viabilizem o cumprimento da punio pelo autor do fato. neste
aspecto que o dilogo assume o tom de negociao, na qual o autor do fato, agente
de sua prpria punio,
28
deve escolher qual dentre as opes oferecidas pelo

27
Foi o que constatei em conversas informais travadas com alguns autores na Central de Penas e
Medidas Alternativas.
28
Em entrevista a Jean Paul Brodeur (1993), Michel Foucault utiliza essa expresso ao comentar as
experincias de flexibilizao do regime prisional que estavam sendo experimentadas em alguns pases.
146

promotor mais factvel de ser cumprida negociando os termos de sua prpria
punio. O que se negocia, portanto, so as condies que assegurem ao promotor o
seu efetivo cumprimento da punio. Trata-se de criar, dentro de determinados
limites, condies de flexibilidade para que o poder de punir do Estado seja
consumado. Assim, se possvel observar um acordo ou uma negociao
privilegiado nos dilogos que se v corriqueiramente nas audincias, ele no est
situado entre as partes como forma de solucionar conflitos fora da esfera punitiva. O
acordo situa-se no dilogo estabelecido entre o promotor e aquele que figura como
autor da infrao. Foi esta a mediao que se pude observar acontecer em boa parte
das audincias
29
.

3.6 A transao penal: a punio como negcio ou a fico jurdica da troca punitiva
Um dos aspectos observados nas audincias envolvendo conflitos interpessoais
referiu-se intensa negociao entre os atores legais e o autor do fato em torno do
significado da transao penal. Se para os atores legais a transao penal tida como
um benefcio a livrar o autor do fato do processo penal e suas danosas
consequncias jurdicas, para este a transao pode significar no somente uma
punio precipitada, mas uma condenao sem julgamento em que o efeito mais
nefasto est em sacrificar a possibilidade de manifestar a sua verso dos
acontecimentos, sendo reputado como culpado. A esse respeito, os longos dilogos
travados entre o promotor e o autor do fato demonstram as contradies da lgica
judicial em absorver demandas de dimenso moral (Cardoso de Oliveira, 2008),
sobretudo quando est em questo para o autor o reconhecimento simblico de sua
culpa.

Para ele, mais do que propriamente alternativas a priso tais experincias contribuem para a
expanso da lgica de vigilncia, sem alterar a produo de ilegalismos. Pela importncia da ideia a qual
ser retomada adiante, opto pela transcrio de suas palavras: Enfin, dans les tablissement
contemporains, on cherche faire participer les dtenus eux-mmes, les conseils de dtenus, etc.
l'laboration du programme pnal. Je crois que ce qu'on fait, c'est au fond de rechercher faire
participer l'individu puni aux mcanismes mmes de sa punition (...) Et si on lui donne une part de
dcision dans cette dfinition de la peine, dans cette administration de la peine qu'il doit subir, (...) c'est
bien prcisment pour qu'il l'accepte, c'est bien prcisment pour qu'il la fasse fonctionner lui -mme; il
faut qu'il devienne le gestionnaire de sa propre punition (Foucault, 1993, p.18).
29
A fora desse acordo pode ser assim contabilizada: entre as 196 audincias observadas, a recusa da
transao penal pelo reputado como autor do fato aconteceu somente em quatro delas.
147

Entre os promotores e juzes, a transao penal reconhecidamente uma
vantagem oferecida ao autor do fato. O fundamento deste argumento provm da
perspectiva de que o promotor, no momento em que a prope, abre mo de um dever
que lhe consagra e dignifica, isto , o de, em nome do interesse pblico, buscar a
condenao daqueles que violam a ordem jurdica. Por isso, deixar de denunciar o
autor do fato em processo significa oferecer-lhe possibilidades de redeno e, de certa
forma, considerando seus bons antecedentes e a relativa insignificncia social do
crime, dar-lhe uma segunda chance.
possvel concluir que, pela maneira como formulada, a transao penal
sugere uma similaridade semntica com o perdo religioso e, no por acaso, exige
tambm uma penitncia, no caso, o cumprimento de uma medida alternativa para que
se passe uma borracha sobre o que aconteceu, como dizem alguns promotores.
30
A
prpria terminologia transao indica a relao de troca nela embutida: no lugar
do processo em si apontado como uma punio oferece-se o pagamento de uma
tarifa em geral a multa ou prestao de servios comunidade que libera o autor
do pecado cometido, zerando como dizem os promotores a ficha de
antecedentes criminais, que no ser marcada por aquele episdio, a no ser que o
autor do fato venha a cometer outro deslize nos cinco anos vindouros. Se isso
ocorrer, perde o direito a um novo perdo, sendo ento submetido ao processo e suas
consequncias.
Entretanto, h outras exigncias embutidas nessa transao que afetam,
sobretudo, aqueles que questionam a responsabilidade do ato que lhes atribudo no
Termo Circunstanciado ou Inqurito Policial documentos produzidos unicamente
pela polcia em uma fase denominada inquisitorial.
31
Nestes casos, a transao penal
distancia-se da lgica do perdo religioso, pois este pressupe o reconhecimento da
culpa, isto , da falta cometida, algo que se manifesta no ato da confisso. por esse

30
Inspiro-me aqui em Merle (1958, p.11), para quem, La justice pnale traditionnelle est, en effet,
fondamentalement une affaire thologique, une entreprise au-dessus des forces humaines. Lorsque
l'autorit temporelle se met en situation de punir elle exerce une fonction sacre, qui est d'essence
religieuse. Il est donc invitable que la thorie rpressive soit influence, peu ou prou, par des
considrations thologiques ou canoniques.
31
A fase de investigao policial assim juridicamente denominada, pois nela no h possibilidade de
contraditrio, isto , de defesa contra o que especulado a respeito do, at ento, suposto infrator.
148

sacramento que o fiel se declara culpado na expectativa da penitncia que o redimir
de seu pecado. J a transao penal promove um curto-circuito nesta lgica, pois no
exige a declarao de culpa, mas sim que ela fique em suspenso. Trata-se de um
convite ao perdo sem afirmao de culpa por parte daquele que seria o autor da
falta. parte dos termos da troca proposta pelo promotor o silncio do
transacionando perante o que consta no Termo Circunstanciado ou no Inqurito
Policial. Portanto, parte do acordo o acatamento do autor ao que ali afirmado
contra ele, pois para contraditar tal contedo, informam-lhe, necessria a abertura
do processo. Portanto, so oferecidas as seguintes opes: calar diante do que lhe
atribudo ou provar a inocncia no processo.
32
Em outros termos, jamais pronunciados
pelos atores legais, mas tacitamente sugeridos, as opes so: a punio pela medida
alternativa ou a punio pelo processo. Apenas estando ciente dessa lgica que se
compreende as orientaes aparentemente paradoxais dada ao autor do fato que
resiste em aceitar a transao penal sem poder pronunciar-se sobre o ocorrido: O
senhor entendeu? Se o senhor aceitar o acordo no vou processar o senhor para saber
o que aconteceu. Por enquanto no vou analisar o que aconteceu.
Mas como punir, ainda que levemente, dar uma segunda chance, perdoar
sem identificar o ato que fundamenta as trocas envolvidas na prpria transitividade
dos verbos punir e perdoar? Afinal, pune-se um ato, perdoa-se uma ao, cuja
intencionalidade deve ser declarada ao sacerdote para que a redeno seja possvel.
Como punir sem saber o que aconteceu? So esses os questionamentos que
sobrevm ao autor diante da impossibilidade de contraditar as suspeitas que pesam
contra ele e fundamentam sua condenao. A mensagem de tolerncia, em princpio
contida na proposta do promotor, transmuta-se em seu oposto.
Os juristas mentores da Lei 9.099/95 apontam a transao penal como uma
medida de natureza hbrida, processual e penal ao mesmo tempo (Grinover et al.,
2005) e com isso indicam que ela envolve mudanas duplamente significativas, tanto

32
Gomes de Oliveira (2005), em sua pesquisa em um dos Juizados Especiais Criminais do Distrito
Federal, chama a ateno para fenmeno semelhante e conclui: Contra toda essa insatisfao da
restrio de sua voz e fala, todavia, no h espao para a interpelao. Ao contrrio, naquelas salas de
justia tem-se insinuado o silncio, deve-se calar, contrariamente vontade das partes que querem
conduzir a orao, articulando um discurso a sua maneira, um discurso sobre sua percepo da disputa,
sobre seus interesses e sobre a legitimao dos mesmos (2005, p.117).
149

no procedimento previsto para o processamento de determinados crimes como no
modo de puni-los. Isso porque a transao penal quebrou a obrigatoriedade do
processo, dando ao promotor margens de negociao com o autor. Com isso a
transao penal introduziu outra maneira de se apurar a verdade no sistema penal
quando se est diante de pequenos crimes e infratores reputados como no
perigosos. Tradicionalmente, na justia penal comum a verdade produzida ao
longo do processo no qual as partes contraditam verses sobre o ocorrido por meio de
provas trazidas ao julgamento, at que o juiz, por meio da sentena, declare qual a
verdade, determinando absolvio ou condenao do ru. o que em termos
jurdicos denomina-se a busca da verdade material. Na transao penal no h
processo e, por isso, no h uma etapa na qual as partes confrontam suas provas e
verses formalizando o que juridicamente entende-se por defesa e acusao. Ao invs
da verdade material perseguida pelo processo, na transao penal tem-se a
verdade consensuada (Grinover et al., 2005, p.50). A verdade dos fatos decidida
pelo acordo entre autor do fato e promotor, isto , na troca que estabelecem. Nesta
troca o promotor abre mo da verdade material, deixando de promover o processo
contra o autor do fato, oferecendo-lhe a vantagem de evitar as suas marcas, isto , a
agonia da espera pela resposta de um sistema penal moroso e caro para os que
desejam pagar um defensor privado , o risco de uma sentena condenatria e a perda
da primariedade. De outro lado, o autor do fato tambm abre mo da verdade
material recebendo as vantagens de no ser processado e oferecendo em troca o
acatamento a uma punio leve, isto , a medida alternativa. Por esta lgica, ambos
concordam em suspender a busca da verdade material, o promotor com a vantagem
de evitar mais um processo na abarrotada justia, o autor do fato com a vantagem de
evitar suas consequncias danosas. Fundamenta esta barganha o reconhecimento
mtuo de que a verso produzida at ali nos documentos policiais a verdade para
ambos e, portanto, consensualmente partilhada. A imagem abaixo ilustra o princpio
de troca formulado nesta lgica:


150

PROMOTOR
Troca
TRANSACIONANDO
dever de punir
(indcios de culpa)

Direito de contraditar
punio leve

Ao formular a transao penal desta maneira o promotor busca legitim-la
enquadrando-a em uma lgica de entendimento universal: a lgica de reciprocidade.
Tal como demonstrou Marcel Mauss (2003 [1923-1924]) as regras de reciprocidade
baseadas na ddiva que seguem o princpio dar-receber-retribuir so de
entendimento universal porque constitutivas da sociabilidade humana. nessa lgica
que o promotor apresenta a transao penal. Trata-se, nessa formulao de uma troca
na qual ele, o promotor, oferece o perdo, abrindo mo de processar o
transacionando que, em troca, oferece a concordncia com as acusaes do promotor,
abrindo mo de discuti-la. Por sua vez, o promotor d-lhe como retribuio uma
punio leve. Assim, nesta relao de reciprocidade ficcionada pelo promotor na
transao penal, troca-se o dever de punir pelo direito de contraditar do autor do fato
que, por sua vez, recebe o benefcio de livrar-se do processo. O contra-dom nesta
relao de troca a punio, ainda que leve por no consistir na privao da
liberdade e no nus dos antecedentes criminais , do autor do fato. O argumento
pressuposto na transao penal estabelece-se ento sobre a lgica de reciprocidade,
uma lgica horizontal. Entretanto, essa lgica no se sustenta para aqueles que
colocam em questo seu ponto de partida, isto , os indcios de culpa do autor do fato
que motivam o dom inicial. E nesses casos a fico de reciprocidade formulada na
retrica do promotor cai como um castelo de cartas porque, para aquele que recusa a
culpabilidade que lhe tacitamente atribuda, a relao proposta no de troca ou
reciprocidade, mas de punio sumria, seja pela medida alternativa ou pela ameaa
de processo.
151

Na fico de reciprocidade da situao jurdica descrita muito possvel haver
uma verdade consensual nas situaes em que o autor do fato, desinteressado em
contraditar o que lhe reputado, prefere calar-se e consentir diante do benefcio de
no ser processado cumprindo uma medida alternativa. Para ele, deixar de discutir a
"verdade dos fatos" em um processo penal seu desejo, uma vez que se reconhece
culpado. Neste caso, a troca oferecida soa-lhe como vantajosa. No entanto, nas
situaes em que deseja recusar a identidade moral de autor do fato, o benefcio
proposto pelo promotor mais assemelha-se a um sacrifcio, cujo efeito aceitar uma
acusao sem provas e uma punio sem culpa para salvar sua ficha de antecedentes
criminais. Nessas situaes, tambm se observa um curto-circuito semntico entre
entendimentos acerca do que culpa e pena no mundo jurdico e no senso comum,
que intercepta a comunicao e gera a recusa do autor do fato em aceitar a transao
penal.
Isso porque juridicamente no h coerncia em afirmar a culpa sem
previamente haver processo, exigncia presente, inclusive, na Constituio Federal o
livro sagrado dos iniciados no mundo do direito. No possvel a condenao sem que
a verdade material seja apurada por provas levantadas e contraditadas pelas partes
ao longo do processo. A verdade provm da e negar essa lgica negar a coerncia
que legitima o prprio sistema penal. Por isso os promotores e juzes negam
enfaticamente a existncia de declarao de culpa na produo da verdade
consensuada. Se no h culpa, tampouco h pena, pois este vocbulo, na semntica
jurdica, provm da sentena condenatria que encerra um processo no qual a culpa
foi auferida pelo juiz. Assim explicam o que ocorre na transao penal:
No assuno de culpa, apenas um benefcio para no correr o risco de
ser condenado na ao penal que ser proposta amanh! (promotor 2)
A pessoa quando aceita no est admitindo que cometeu um crime, fato
que a multa ou a prestao de servios no uma pena, um acordo. Se
ele no cumprir que vai dar incio ao processo [...] Se ela no faz o acordo
ou se no cumpre [o acordo], vamos ento ao processo, a ele vai ser
condenado ou absolvido, dependendo da prova. (promotor 3)

152

Eu vejo que a transao penal traz benefcio ao autor dos fatos. Ele no est
se declarando culpado, mas apenas fazendo acordo [...] Como aceitar no
gera reincidncia, isso no traz um grande malefcio, o nico prejuzo que
eventualmente nos prximos cinco anos depois da transao penal no
pode valer-se do mesmo benefcio. Sempre esclareo que no h aceitao
de culpa no fato de transacionar. (juiz)
Mesmo tendo conscincia de que inocente, s vezes, eles acabam
fazendo este acordo com o promotor para evitar mesmo aborrecimentos
com o custo de um processo, contratao de um advogado e tudo mais. A
sai com aquela ideia de que foi punido injustamente, mas isso depende da
conscincia da pessoa, ela no t assinando culpa. (promotor 1)
As palavras acordo, benefcio recorrentemente utilizadas em audincia
amenizam o eventual impacto negativo da proposta oferecida junto ao autor do fato,
remetendo-o lgica da troca. As palavras culpa, pena e punio somente so
pronunciadas em referncia ao processo e no como parte do que estabelecido ali. A
recusa ao uso dessa ltima terminologia para designar os termos da proposta
oferecida ao autor coerente com a lgica jurdica na qual operam promotores e
juzes. Entretanto, para o autor do fato, culpa, pena ou punio o que veem
diante de si, por mais que ganhem outros nomes. A razo da hesitao de autores do
fato s propostas do promotor decorrente de curtos-circuitos semnticos. Preso em
sua verncula jurdico-processual, promotores e juzes afirmam no haver culpa e,
portanto, em nenhum momento a declaram, ao passo que para o leigo ela tem um
nico significado, a de atribuir a responsabilidade por uma falta cometida, ato que se
concretiza na determinao da medida alternativa a ser cumprida.

3.7 Pena-tarifa: o risco do processo no jogo retrico da punio em meio aberto
Como j apontado anteriormente, a proposta de transao penal, seja ela
referida conflituosidade interpessoal ou no, fundamenta-se na oposio entre
medida alternativa x processo e, em algumas circunstncias observadas no item
anterior, entre composio cvel x processo. De um modo ou de outro estabelece-se na
fico jurdica da troca punitiva inscrita na transao penal a oposio entre a certeza
153

do contedo da punio acatada no momento da audincia e a incerteza contida em
uma punio futura. Isto , entre uma punio cujo teor se sabe de imediato, e uma
punio futura calcada no imaginrio que cerca o mau funcionamento e os mistrios
da justia penal. Por este imaginrio afirmam-se quatro dimenses punitivas contidas
no processo, quatro formas de sofrimento includas na pena-negcio: 1) o transcurso
do tempo do processo, isto , a sensao de conviver, no se sabe por quanto tempo,
com uma pendncia judicial;
33
2) a expectativa quanto ao desfecho final, isto , o risco
de uma condenao desconhecida; 3) a mudana de status para a condio de ru e a
consequente perda da primariedade; 4) o custo financeiro quanto aos servios de um
advogado. Essas quatro dimenses punitivas ora so verbalizadas em conjunto, ora em
diferentes combinaes pelos promotores ao formularem suas propostas.
Por este argumento enfatiza-se a dimenso kafkiana do processo, associado a
um calvrio no qual no se sabe ao certo qual ser o fim. Afora isso, a perda da
primariedade, isto , a carga simblica de uma folha de antecedentes suja algo
como uma marca corporal que se eterniza e ameaa as possibilidades de uma vida
social tranquila, afinal, como disse em audincia uma defensora pblica: Ser ru
muito pesado. Ser processado significa arrastar uma dvida cujo valor no se sabe e
por um transcurso de tempo tambm desconhecido. O cumprimento da medida
alternativa apresentado como um mal menor que evita os males das incertezas e
marcas do processo. Nesse aspecto, uma punio-condio que coloca a ameaa do
processo em suspenso, mas no a elimina. Como advertem os promotores ao final da
audincia: Se no cumprir, vou process-lo. Impossibilitados de levantar a ameaa
de priso, juridicamente remota para esses casos, os promotores reforam como
podem a carga negativa do processo, fazendo da evocao ao terror da justia penal e
suas mazelas uma estratgia retrica eficaz de dejudicializao punitiva.
Como mencionado anteriormente, a medida alternativa proposta no
nomeada como punio ou pena, pois a utilizao dessa terminologia desmonta o
argumento que sustenta a fico jurdica da troca presente na transao penal. Pena
o que se ter no futuro, se a transao no for aceita e o processo continuar. A pena
est associada sentena, resultado de um processo que aufere culpa, portanto, o

33
Como diz um promotor, ficar pendurado na justia por no sei quanto tempo.
154

oposto do que se oferece na transao penal. preciso, pois, do ponto de vista
retrico, eliminar a ideia de pena do jogo da negociao. Evitar esse vocbulo em
audincia fundamental para fortalecer o argumento da troca que se prope e obter o
consentimento do autor do fato. Nomear a medida alternativa proposta como pena ,
para o promotor ou para o juiz, correr o risco de fragilizar toda a justificativa que
sustenta a lgica da transao penal, reconhecendo haver ali uma pena sem processo.
Afinal, a transao penal apresentada como um recurso para evitar processo e pena.
Entretanto, se as palavras, pena e punio so raramente pronunciadas em
audincia, fora delas, quando abordam os xitos positivos do Jecrim, sobre seu
aspecto punitivo que os atores legais centram seu argumento. Foi o que observei de
modo mais enftico no depoimento de um dos promotores entrevistados:
As penas no caso do Jecrim so realmente pequenas. Se a pessoa fosse
processada e tivesse todo direito de defesa e afinal fosse condenada, a
pena seria at inferior. Hoje em dia o juiz condena as pessoas a dez dias
multa, isso d 80, 90 reais e a pena para o crime bem inferior a isso. Uma
coisa legal do Jecrim a imediatidade da aplicao da pena porque
antigamente quando a gente processava a pessoa por falta de habilitao,
ficava o inqurito rolando um ano, dois, depois o promotor entrava com um
processo e depois de dois, trs anos a pessoa era punida. []
A gente sabe que a justia demorada mesmo e o Jecrim veio facilitar
nisso. Essa transao tem o sentido de punio mesmo. Essa transao s
vai ocorrer se o promotor entender que h provas no processo. Se ele
entender que no h elementos suficientes para entrar com um processo, o
promotor vai arquivar, ou seja, essa transao que a aplicao de uma
pena para essa pessoa s vai existir se o promotor entender que h
elementos da culpa dessa pessoa. [...]
A finalidade [da Lei] a seguinte: a pessoa primria, de bons
antecedentes, cometeu um deslize naquele momento, tava nervosa e
perdeu o controle, acabou sem querer agindo daquela maneira, no seria
justo ento fich-la criminalmente, [deix-la] com nome sujo o resto da
vida, tirar uma folha de antecedentes constando que foi processada, ento
a lei entende que nesses casos existe essa transao para que a pessoa
155

possa se redimir pagando uma pena restritiva ou multa e para que ela
continue com o nome limpo. Na realidade ela fez um acordo com o
promotor, est sendo punida, mas vai continuar com o nome limpo, com
sua primariedade ntegra e tudo mais. uma forma de agilizar o processo,
hoje em dia extremamente demorado, mas uma forma da pessoa receber
uma punio sem ficar com aqueles rigores, a coisa da ficha criminal,
porque as consequncias so maiores do que a pena em si. Hoje se uma
pessoa ameaa algum ela no vai ser presa por causa disso, mas na
realidade as consequncias disso, [se] vai tirar uma ficha criminal, [tirar] um
passaporte, [procurar] um emprego, est l processo criminal na vara tal,
isso muito grave na vida da pessoa. (promotor 1)
Assim, mesmo que no mencionada no jogo retrico que se produz em
audincia, a medida alternativa estabelecida na transao penal reconhecidamente
uma pena, aplicada de maneira imediata e por isso vantajosa para a afirmao do
poder de punir do Estado, desgastado pela morosidade processual. Mas a fala do
promotor indica algo mais a respeito deste jogo retrico. Como ele afirma, o processo
pode levar a uma condenao at mesmo menos severa do que a medida alternativa
proposta em audincia, algo jamais enfatizado pelos promotores que, em muitos
casos, limitam-se a apontar os riscos da condenao e seus efeitos no tanto do ponto
de vista da severidade da pena aplicada em uma sentena final, mas acentuando as
marcas morais deixadas por uma eventual condenao.
O fato da medida alternativa no ser tecnicamente uma pena, mas uma
condio, desobriga os promotores a seguirem os parmetros punitivos estabelecidos
no Cdigo Penal. Ou seja, ao determinarem os termos desta condio, isto , o teor da
medida alternativa, no se norteiam pela pena mnima e mxima prevista no Cdigo
Penal para a infrao, em tese, cometida pelo autor do fato. at muito provvel que
desconheam quais as penas especficas previstas para cada um dos diversos
pequenos crimes que transbordam no Jecrim. Por essa razo que a medida
alternativa pode, como mencionou o promotor, ser mais severa que a eventual pena
propriamente dita determinada ao fim do processo pelo juiz.
Entretanto, como o mesmo promotor menciona, a medida vista no apenas
como uma condio estabelecida em troca da no continuidade do processo,
156

tambm uma punio e como tal deve atender a determinadas finalidades. nesse
ponto que possvel observar o funcionamento de um sistema de valores que norteia
a determinao desta pena-negcio, chamada medida alternativa. Seu carter
hbrido: penal e processual, isto , visa punir o autor do fato e, ao mesmo tempo,
evitar o processo, desobstruindo os excessos da justia penal. , portanto, em torno
dessas duas exigncias que o promotor, assumindo uma tarefa indita uma vez que
punir cabe tradicionalmente ao juiz , determina a pena a ser atribuda ao autor do
fato.
A medida alternativa, como dito, uma condio oferecida ao autor do fato e
uma vez cumprida elimina o processo. Na perspectiva do promotor e do juiz ela ao
mesmo tempo uma forma de punir e um mecanismo de dejudicializao; e, nesse
aspecto, no somente a aceitao do acordo por parte do autor mas, sobretudo, o
cumprimento dela priorizado na formulao da proposta. Isso porque se o processo
pode no interessar aquele que figura como infrator, tampouco interessa aos atores
legais comprometidos com a sua dejudicializao. Mais do que obter o consentimento
do transacionado diante da medida ofertada, preciso criar condies para que ele
possa efetivamente cumpri-la, pois, do contrrio, o caso dever ser reexaminado pela
justia, exigindo providncias adicionais como o agendamento de uma nova audincia,
o que por si s movimenta a mquina judiciria. preciso, pois, dejudicializar o conflito
de modo eficaz, impedindo seu retorno ao fluxo do sistema de justia.
Por isso, ao determinar o contedo da medida alternativa h que se definir
uma punio que seja factvel dentro de um determinado prazo. Do contrrio, o
conflito no sai do sistema penal, mas para ele retorna comprometendo os propsitos
dejudicializadores. necessrio, nesta lgica, prescrever uma punio passvel de ser
consumada, sobretudo por um cidado que no est confinado e, portanto, no est
sob constante vigilncia, como ocorre na priso. O cumprimento da punio garantia
do funcionamento e legitimidade do sistema, mas tambm um dos pontos que mais o
vulnerabiliza, tendo em vista que as modalidades punitivas no envolvem o
encarceramento, mas punies alternativas, em meio aberto.
Essa vulnerabilidade explica tambm o jogo retrico que se estabelece nos
dilogos observados em audincia. Em geral, o promotor apresenta a proposta de
157

transao penal enfatizando a ausncia de antecedentes criminais do autor do fato,
estabelecendo que seu bom currculo a razo para a concesso de um benefcio.
Seu argumento apoia-se tanto na declarao de que o autor do fato, como dizem
alguns promotores, no nenhum bandido, como na ideia de que a oferta do
promotor uma benesse, quase um favor e no exatamente um direito. Com isso
retira a transao penal do registro da impunidade, isto , no se trata de deixar de
punir, mas, diante de um cidado de bem, reconhecer seu merecimento de uma
segunda chance, como tambm afirmam literalmente determinados promotores.
Para manter-se no mundo dos cidados de bem caracterizado, sobretudo, por uma
ficha de antecedentes limpa preciso cumprir o acordo estabelecido, caso contrrio,
haver processo e o ingresso no mundo daqueles que no merecero nunca a
confiana da justia. Refora a necessidade de cumprimento da proposta o fato de ela
ser um favor ou mesmo uma lio como dizem alguns dada por algum que
poderia determinar algo pior. Ao formular a transao penal no registro do contrato,
atrela-se o cumprimento da punio ao universo da retribuio, no caso, ao voto de
confiana dado pelo promotor. No se trata de impor uma punio, com a ameaa de
priso at porque a Lei no permite a priso pelo descumprimento , mas de criar no
jogo argumentativo um tipo de convencimento centrado na noo de pacto. Trata-se,
portanto, de uma troca que a justia penal somente estabelece com um cidado de
bem, o qual para manter esse status deve cumpri-la.
Na impossibilidade de legitimarem a medida alternativa como pena ou como
uma condenao que pode ser substituda pela priso, os promotores acionam
recursos retricos associados ameaa de processo e noo de pacto como forma de
garantir seu cumprimento. Ento, o desafio est em construir no somente uma
justificativa para uma punio que no pode ser afirmada como pena, mas de
assegurar seu cumprimento, uma vez que a modalidade de sano envolvida na
proposta no confina o indivduo. Trata-se, portanto, de criar mecanismos retricos
que contribuam para o controle do cumprimento da sano.
Nessa formulao retrica, determinados promotores reforam a ideia da
transao penal como um benefcio concedido pela justia somente aos cidados
de bem no merecedores de priso, esta reservada somente aos bandidos. A
158

dicotomia cidado de bem-bandido associada concepo do que considerado
verdadeiramente uma pena. A sano presente na transao penal leve e sequer
nomeada como pena, pois esta se caracteriza pela severidade, sendo sobretudo
associada priso, esta sim destinada aos bandidos. Por intermdio deste argumento
o benefcio assume contorno de um contrato privilegiado entre a justia penal e o
cidado de bem, com o qual possvel negociar porque nele ainda possvel confiar,
do contrrio haveria o processo. Esse dilogo instaura, portanto, um novo tipo de
relao entre a justia penal, mais precisamente, entre o promotor e o pequeno
infrator. Longe de produzir provas contra o infrator e sem o intuito de buscar seu
confinamento objetivos que exigem dinheiro e tempo, alm de resultados duvidosos
, distante do propsito de arquivar o procedimento relacionado a uma infrao que
afinal merece alguma resposta que legitime a atuao do Estado, a transao penal
surge como terceira via para produzir no contencioso de massa crimes de trnsito,
consumo de drogas, entre outros resultados punitivos instantneos e menos
onerosos.
34

Para alm do processo e da priso, a transao penal reflete um movimento de
flexibilizao do controle social na qual se produz tambm novas categorias de
infratores para os quais possvel estabelecer um regime de punio de novo tipo. No
contrato firmado entre o promotor e aquele que figura como autor da infrao
celebra-se no somente a possibilidade de punir fora do confinamento, mas tambm
uma forma de gesto da punio, na qual o infrator no apenas alvo de represso
estatal, mas um agente estratgico a comprovar a eficcia do alcance da resposta
punitiva do Estado sobre as pequenas incivilidades do dia a dia.
Neste captulo procurei demonstrar como as prticas cotidianas observadas nos
Jecrim's de So Bernardo do Campo demonstram o funcionamento de um modo de
fazer justia penal que reafirma a identidade desta justia como um sistema cujo foco
de interveno no est propriamente no conflito ou no interesse da vtima, mas no
autor da infrao. A supremacia da transao penal e as fragilidades da composio de

34
A terminologia terceira via, como aponta Aubert (2009), vem sendo utilizada na literatura
criminolgica francesa para designar alternativas ao processo penal cuja finalidade resolver o
problema de superlotao de demandas e promover formas de interveno punitiva mais adequadas a
casos de menor gravidade.
159

danos demonstram como, mesmo em um ponto perifrico do sistema penal, voltado
para o controle da conflituosidade de baixa intensidade, a obrigao de punir
(Pires, 2004) manifesta-se como marca distintiva dos Jecrim's.
Ao lado disso, necessrio considerar o que vem sendo dito a respeito da
transao penal na literatura criminolgica. Nela, esse instrumento visto por
determinados autores mais como um mecanismo de ampliao da rede de controle
punitivo com vistas a maximizar a ao do Estado sobre a pequena conflituosidade
do que propriamente uma inovao ou um modo mais participativo de se fazer
justia penal. Nessa direo concluem Tulkens e Kerchove (1996) em amplo balano
sobre a experincia de justia penal alternativa em diversos pases:
Dans les diffrents modles de transactions proposs [...] ce sont surtout des
considrations pratiques lies la rapidit et l'efficacit de la gestion de
contentieux de masse qui sont avances pour justifier le recours ce type de
procdure. [...)] loin de la vision idalise de ce qui est prsent comme une
alternative la justice impose, il ne s'agit pas de moins ragir mais de
mieux ragir, de manire plus rapide, plus simple et surtout plus visible.
(Tulkens; Kerchove, 1996, p.540-41)
35

Em meio a essa crtica mencionam-se os limites de uma justia penal que se
apresenta como participativa por propiciar ao promotor a oferta de um contrato
punitivo condicionado ao consentimento do infrator. Mais do que indicar a
participao na conduo do desfecho punitivo, esse consentimento mascara a
flagrante desigualdade das partes, afinal ao infrator no cabe questionar sua
responsabilidade no que lhe imputado uma vez que essa justia exige o sacrifcio
da prova , mas unicamente aderir medida que lhe determinada ou neg-la em
bloco.
Para Kaminsky (2009), tais mecanismos participativos e contratuais como a
transao penal no somente ampliam a rede de controle penal, mas o fazem
provocando um deslocamento de sentido da prpria punio. Ao flexibilizarem a
produo de provas sobre o que aconteceu, tais mecanismos buscam o consentimento
do infrator sobretudo em relao pena e no em relao ao crime. A discusso sobre

35
Nessa linha argumentativa tambm est Kaminsky, para quem L'intrt fondamental de ces
innovations est de ne contribuer ni l'impunit ni l'engorgement des tribunaux (2009, p.127).
160

o crime esvaziada e o pacto firmado visa sobretudo o cumprimento da pena. Com
isso a pena deixa de ter qualquer contedo ressocializador para adquirir uma
finalidade precipuamente gestionria, na qual se requer que ela seja, acima de tudo,
cumprida a fim de afirmar a eficcia da ao estatal. Qualquer finalidade
ressocializadora sai do horizonte de prioridades no momento em que a pena
decidida, importando buscar um consentimento que assegure a sua consecuo em si
mesma. nesse aspecto que o consentimento emerge como um dispositivo
eficiente de regulao. Isso porque diferentemente de uma pena imposta, a punio
pelo consentimento ou pela confiana refora o compromisso e a responsabilidade
do infrator pelo cumprimento de sua prpria sano. Assim, segundo Kaminsky (2009,
p.133):
Le modle de rhabilitation sous-jacent aux dispositifs pnaux consentis
n'est plus celui dans lequel l'tat ou la socit prend en charge la
rhabilitation du dlinquant, mais bien celui dans lequel ce dernier est
amen se prendre en charge, sujet de sa transformation en consquence
de son consentement ou de son acceptation.
Assim, mais do que decifrar o crime, importa difundir a punio. Nesses termos,
o regime de consentimento contribui para a eficcia de um sistema que ampliou seu
escopo de atuao, em um contexto de crise fiscal e superlotao dos tribunais. Nesses
regimes de confiana pelos quais amplia-se a rede punitiva sobre uma
conflituosidade que permancia fora do sistema, a pena assume a finalidade gestionria
de registrar a resposta do Estado. Nesse aspecto, a pena boa aquela em que se
vislumbram condies favorveis de cumprimento.
36

Para avanar nessa reflexo e verificar sua pertinncia no contexto pesquisado
preciso examinar de maneira mais detalhada o modo pelo qual as punies so
determinadas nos Jecrim's de So Bernardo, tarefa para o prximo captulo.

36
Foucault demonstra como nos suplcios a associao entre erro e punio estava relacionada a uma
mecnica de poder, na qual a pena constitua a forma de afirmao do poder do soberano. O espetculo
do suplcio era a afirmao de um poder que retempera ostentando ritualmente sua realidade de super
poder (Foucault, 1994, p.52). A pena est ligada, portanto, no a um projeto reformador, mas a
manifestao da fora poltica do rei. Talvez no seja arriscado afirmar que de maneira similar a pena
nestes regimes de confiana tambm desconecte-se do crime, visando no reformar ou reabilitar o
indivduo, mas fazer dele um veculo de afirmao da eficincia do Estado em punir as pequenas
incivilidades.
161

Captulo 4 A economia das trocas por punio

Como a medida alternativa determinada nas audincias preliminares? Quais
so aplicadas e em quais circunstncias? Com qual finalidade so escolhidas? Quais
critrios visam atender? Neste captulo, explorando um pouco mais o material
coletado na etnografia das audincias, alm de entrevistas e conversas informais
estabelecidas com juzes e promotores, pretende-se compreender o contedo das
negociaes punitivas quando em jogo o propsito dejudicializador. Trata-se,
portanto, de saber que significados de punir so mobilizados em contextos nos quais
esto em questo: uma criminalidade reputada como mais leve, um autor que goza de
bons antecedentes e na qual a sano parte de um procedimento negocial que visa
evitar o processo.
Como j abordado, a transao penal se realiza mediante a formulao de uma
proposta elaborada pelo promotor ao suposto autor da infrao. Ela pode envolver,
segundo a Lei 9.099/95, o pagamento de uma multa ou o cumprimento de uma das
penas restritivas de direito, isto , das chamadas medidas alternativas priso.
1

Essas alternativas encontram-se elencadas no artigo 43 do Cdigo Penal, que
apresenta uma gama de possibilidades, entre elas esto: a prpria multa, a perda de
bens e valores, as quatro formas de suspenso temporria de determinados direitos
2
,
a prestao de servios comunidade e a limitao de fim de semana, ou seja, o
confinamento aos sbados e domingos, por cinco horas dirias em albergue judicial ou
outro estabelecimento semelhante.
A prestao pecuniria e a multa distinguem-se em dois aspectos importantes:
a base de clculo por meio da qual se determina seus valores monetrios e a
destinao de cada uma delas. O valor da prestao pecuniria pode ser estabelecido
entre o mnimo de 01 e o mximo de 360 salrios mnimos, enquanto a multa est
limitada ao mnimo de 10 e o mximo de 360 dias-multa. Cabe ao juiz estipular o valor

1
o que determina o artigo 76 da Lei 9.099/95.
2
A interdio temporria de direitos, segundo especifica o artigo 47 do Cdigo Penal, inclui as seguintes
opes: I proibio do exerccio de cargo, funo e atividade pblica, bem como de mandato eletivo;
II proibio do exerccio da profisso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de
licena ou autorizao do poder pblico; III suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir
veculo; IV proibio de frequentar determinados lugares.
162

de referncia para o dia-multa, devendo ater-se ao mnimo de 1/30 do salrio mnimo
e ao mximo correspondente a cinco vezes o salrio mnimo. Verifica-se assim que a
multa contm uma escala de fixao bem mais abrangente do que a prestao
pecuniria, oferecendo maior margem decisria quanto ao valor monetrio a ser
estipulado como punio.
A prestao pecuniria pode ter uma entre destinaes: a vtima ou seus
dependentes, instituies pblicas ou instituies assistenciais. J a multa sempre
encaminhada ao Fundo Penitencirio. Ressalte-se que quanto prestao pecuniria,
h a possibilidade de sua converso em prestao de outra natureza, tal como ocorre
na conhecida determinao de doao de cestas bsicas a instituies carentes e nas
polmicas decises judiciais estabelecendo ao apenado a doao de sangue. Observe-
se ainda que quanto destinao h distines simblicas importantes, pois se a
prestao pecuniria guarda o sentido de restituio material devida vtima ou
comunidade representada nas instituies pblicas ou assistenciais que figuram
como beneficirias , a multa destinada unicamente a populao prisional.
A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas (PSC) consiste na
doao de mo de obra pelo apenado instituies sem fins lucrativos, pblicas ou
privadas como entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e assemelhados. A
fixao da quantidade de tempo de trabalho por semana advm de um padro
estabelecido por lei. O artigo 149, 1 da Lei de Execues Penais enuncia que o
trabalho ter a durao de 08 (oito) horas semanais e ser realizado aos sbados,
domingos e feriados, ou em dias teis, de modo a no prejudicar a jornada normal de
trabalho, nos horrios estabelecidos pelo juiz.
3

Legislaes especficas tambm oferecem outras modalidades punitivas,
relacionadas ao crime de menor potencial ofensivo que visam regular. Assim que a
chamada Nova Lei de Drogas (Lei 11.342/2006) prev para aqueles flagrados
portando drogas para consumo prprio trs punies: a advertncia judicial sobre o
efeito das mesmas; a prestao de servios comunidade em instituies pblicas ou
privadas sem fins lucrativos voltadas para a preveno ou tratamento de viciados em

3
Todas as definies e caracterizaes das penas mencionadas esto presentes entre os artigos 45 e 49
do Cdigo Penal.
163

drogas; alm da obrigatoriedade de comparecimento programa ou curso educativo
sobre o tema.
4

No que concerne aos crimes ambientais de pequeno potencial ofensivo, a Lei
9.507/98 oferece como opes medidas como a prestao pecuniria, o recolhimento
domiciliar,
5
a PSC, entre outras. Quanto ao servio comunitrio, faz uma distino ao
especificar que as tarefas gratuitas do apenado sejam alocadas em parques, jardins
pblicos e unidades de conservao ambiental. Alm disso, determina algo bastante
inovador em relao PSC, estabelecendo que as horas de trabalho sejam destinadas
reparao do dano ambiental causado, caso isto seja possvel
6
.
Diante desse variado catlogo punitivo, o primeiro desafio para qualquer
observador das audincias preliminares que ocorrem em So Bernardo do Campo
consiste em compreender as razes que levam escolha, predominantemente, de
duas delas: a prestao pecuniria destinada a instituies assistenciais, credenciadas
pela Promotoria e a PSC, agenciada pela Central de Penas e Medidas Alternativas
(CPMA) do municpio
7
.

4.1 Dinheiro para os carentes e servio comunitrio: duas vedetes punitivas
certo que se levarmos em considerao o conjunto de medidas sugeridas em
Lei veremos que afora as duas acima mencionadas e a limitao de fim de semana, as
demais incluindo as previstas nas legislaes especiais citadas exigem alguma
correlao com o crime em questo. A perda de bens e valores, por exemplo,
aplicvel somente se estes forem produto do crime envolvido na transao penal. Algo
semelhante ocorre com as medidas que limitam temporariamente o uso de
determinados direitos, como o impedimento de exerccio de prtica profissional ou de

4
Ver artigo 28 da Lei 11.324/2006, a qual tambm prev, no 6, que diante do descumprimento
injustificado destas medidas o juiz aplique sucessivamente a admoestao verbal, isto , a pena de
bronca como se tornou conhecida no meio jurdico e a determinao de uma multa.
5
Esta sano consiste em proibir o apenado de sair de sua casa somente no perodo noturno, durante o
tempo estipulado pelo juiz. Ver artigo 319 do Cdigo de Processo Penal.
6
o que dispe o artigo 9 da Lei 9.507/98.
7
A Central de Penas e Medidas Alternativas de So Bernardo do Campo um rgo subordinado ao
Poder Executivo estadual, mais precisamente Secretaria de Administrao Penitenciria. Seu
compromisso com o Judicirio o de receber e encaminhar os apenados prestao de servios, bem
como fiscalizar e informar os juzes sobre o andamento da punio. Maiores detalhes sobre as
atribuies deste rgo sero discutidos no prximo captulo.
164

cargo pblico, suspenso da carteira de motorista e a proibio de frequentar
determinados lugares. Trata-se de opes punitivas cuja aplicabilidade esta
circunscrita a infraes especficas. Nesse aspecto, a tmida recorrncia variedade de
sanes disponveis poderia ser interpretada, em um primeiro momento, como reflexo
do perfil de crimes em questo nas audincias preliminares. Uma hiptese explicativa
para a predominncia da prestao pecuniria e da PSC como opes punitivas seria,
ento, a maior constncia de casos referentes aos crimes que no comportam
legalmente outras modalidades punitivas alm das duas.
Entretanto, essa hiptese desde logo discutvel, pois mesmo diante de
infraes que comportam, por Lei, sadas punitivas alheias prestao pecuniria e
PSC, ainda assim a preferncia dos promotores recaiu sobre elas. o que se v, por
exemplo, no desenrolar de duas audincias referentes ao crime ambiental de
pichao. Pichar corresponde a um crime ambiental de pequeno potencial ofensivo
previsto no artigo 65 da Lei de Crimes Ambientais,
8
da sua entrada nos Jecrim's. Como
mencionado, no rol de opes elencadas na referida Lei est o trabalho gratuito com
destinao reparatria, isto , com a finalidade precpua de restituir o dano ambiental
causado, quando possvel. Contudo, em duas audincias ocorridas em varas diferentes
viu-se que esta no foi a medida almejada pelos promotores no jogo da transao
penal. Vejamos o que ocorreu nelas:
02 de abril de 2008. 4 vara criminal. Jecrim 005/08. Um jovem entra na
sala de audincias cabisbaixo, acompanhado da defensora pblica. Sentam-
se diante da promotora que ele se dirige: Bom, o senhor est aqui
porque foi surpreendido pichando. Como o senhor no tem problemas com
a justia, ento a Lei lhe concede o benefcio da transao penal mediante o
pagamento de uma multa uma instituio carente
9
. A nica coisa que o

8
Segundo dispe esse artigo: Pichar, grafitar ou por outro meio conspurcar edificao ou monumento
urbano. Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
9
O termo prestao pecuniria raramente utilizado em audincia pelos atores legais que, para
serem compreendidos pelas partes, por vezes a tratam como multa apesar de bastante distintas
uma da outra, como se abordou. No entanto, na vara em que se passou essa audincia os promotores e
a juza vo alm desta troca de nomenclaturas mesclando, na prtica, atributos desses dois tipos de
penas monetrias. Utilizam a base de clculo da multa, mas mantm a destinao dos valores s
instituies assistenciais cadastradas, tal como tecnicamente exige-se na prestao pecuniria. Assim,
misturam duas modalidades punitivas juridicamente diferentes, revelando um arranjo criativo no ato de
punir. Pelo valor estipulado, a punio se caracteriza como multa, mas pela destinao uma prestao
165

senhor no pode ser surpreendido cometendo crime em cinco anos. Se o
senhor aceitar, so 10 dias-multa para pagar em trinta dias. O senhor
aceita? Ele que j havia sido esclarecido anteriormente dos trmites da
negociao pela defensora pblica, acena rpido e positivamente com a
cabea e enquanto o Termo da Audincia impresso pela escrevente e so
colhidas as assinaturas dos presentes, a defensora lhe orienta sobre como
deve proceder ao pagamento. Ele assina o Termo, agradece e sai levando
consigo uma cpia na qual seguindo a praxe de todas as varas so
fornecidas informaes sobre a data do depsito, o nmero da conta
bancria e o nome da instituio a ser beneficiada.

03 de abril de 2007. 1 vara criminal. JEC 490/06. A juza autoriza a entrada
daquele que figura como o autor na prxima audincia da tarde. A
promotora e o defensor pblico observam o jovem rapaz que entra
acompanhado de seu pai, segundo anuncia a escrevente externa. Sentam-
se ambos ao lado do defensor e de frente para a promotora que, sem
rememorar o ocorrido, passa direito para a proposta: Aqui no vou
analisar a culpa, ento a lei permite uma transao penal, se voc aceitar,
s no poder ser beneficiado novamente com isso em cinco anos. Voc
dirige? Ele responde que sim, ao que ela adverte: Ento bom ficar
atento, pois se alguma coisa acontecer no ter mais essa possibilidade, e
emenda relembrando a vantagem do aceite, em compensao, morre
aqui. Ela ento lhe prope 8 horas semanais de PSC, durante um ms. O
defensor pergunta ao pai do rapaz se ele prefere uma multa e o pai
concorda. Ato contnuo, o defensor pede promotora a opo da prestao
pecuniria. Ela ento estabelece um salrio mnimo para pagamento em
trinta dias e pergunta ao rapaz: Voc foi pego pichando o shopping,
verdade? O rapaz nega e ela prossegue, bem, no estou aqui para discutir
sua culpa.... O defensor ento orienta o pai sobre como deve ser feito o
pagamento e enquanto o Termo de Audincia impresso pela escrevente, a
promotora, a juza e o defensor conversam sobre o rumo dos trabalhos

pecuniria. Com essa manobra conseguem chegar a valores monetrios mais baixos do que o previsto
para a prestao pecuniria, dando-lhe uma destinao assistencial.
166

daquela tarde. Ao longo do dilogo o pai permanece paralisado, olhando
fixo, muito srio, segurando um envelope pardo amassado no qual guarda
os documentos do filho. Todos assinam o Termo da Audincia enquanto a
juza em voz alta fala ao rapaz: O senhor entendeu, seu Eric? Se o senhor
no cumprir o acordo vou processar o senhor para saber o que aconteceu,
por enquanto no vou analisar o que houve. Ele mantm-se calado e srio.
Assim como seu pai, depois de assinar o Termo, pede licena e sai.
No primeiro caso, o pagamento de um valor monetrio foi de imediato a
punio determinada em uma audincia que durou menos de cinco minutos.
Nenhuma meno possibilidade de reparao do dano causado pela pichao foi
feita, privilegiando-se a realizao de uma audincia instantnea e uma medida lquida
e certa. No segundo caso, a prestao de servios foi aventada, mas no com a
finalidade de reparar o dano ambiental causado. Isto , ao propor a PSC, a promotora
no a circunscreveu no registro da reparao do dano ambiental provocado pela
pichao como permite a Lei de Crimes Ambientais, oferecendo, em princpio, a opo
da prestao de servios, sem dar mais detalhes quanto sua finalidade. A
contraproposta de prestao pecuniria sugerida pelo procurador foi acatada no jogo
da negociao punitiva, tendo em vista o que aos olhos da promotora parecia mais
factvel: o pagamento do valor monetrio garantido pelo pai, visivelmente
constrangido e furioso pela travessura do filho, ao invs da expectativa de
cumprimento da PSC pelo filho, que insistia por razes que no cabia ela averiguar
em negar a autoria da pichao. Em ambos os casos, a PSC com finalidade
reparatria especfica poderia ter sido proposta pela promotora, tal como prev a Lei
Ambiental. Em nenhum deles, entretanto, isso aconteceu, resolvendo-se rapidamente
o assunto em favor da sano monetria.
Algo semelhante ocorreu em uma nica audincia relacionada ao crime de
exerccio ilegal de profisso. Do ponto de vista legal, este crime permite a proposta de
uma das medidas de suspenso temporria de direitos, no caso, a proibio de
exerccio de profisso durante um perodo determinado. No entanto, no foi esse seu
desfecho e sua descrio demonstra a reticncia da promotora em propor uma sada
punitiva que, mesmo sendo legalmente vivel, no lhe interessou. A contenda envolvia
167

um optometrista investigado por suspeita de realizar atendimento como mdico
oftalmologista.
19 de maio de 2008. 2 vara criminal. JEC n 26/2008. Entra na sala um
rapaz acompanhado de sua advogada. Sentam-se diante da promotora
substituta. O juiz os recebe e passa a palavra promotora que lhes informa
da possibilidade de transao penal de um salrio mnimo, repetindo
trechos de sua prpria fala em audincias anteriores: No vai restar nada
em sua ficha de antecedentes, mas o senhor pode preferir o processo no
qual poder ser absolvido ou condenado.... Examina o inqurito policial e
pergunta: O senhor tem uma ptica? a advogada quem responde
afirmativamente e em seguida anuncia est havendo um equvoco. A
advogada conta que a profisso de optometrista ainda est sendo
regulamentada e que h pessoas que desconhecem essa situao e por
isso denunciaram seu cliente por atuar como mdico oftalmologista. A
promotora inteirando-se do assunto naquele momento pergunta: E o que
faz um optometrista ? A advogada explica: Ele faz medio de lente de
contato, avalia a necessidade do paciente, mas no faz prescrio, isso
quem faz somente o mdico, infelizmente poucas pessoas so habilitadas
para isso, ento esses profissionais esto sendo alvo de inspeo. O juiz
ento intervm: Ento, ele vai aceitar a transao penal? A advogada
justifica: Se ele aceitar estar se recusando a desempenhar sua profisso.
A promotora sem prolongar o assunto, apenas informa: Ento vamos fazer
constar a recusa da minha proposta de um salrio mnimo. A advogada
procura se justificar dirigindo-se ao juiz: Excelncia, h uma concorrncia
muito grande, a famlia de meu cliente tem vrias pticas espalhadas pela
cidade, em seguida comenta os exageros cometidos pela polcia que
chegou a dar voz de priso ao seu cliente. O juiz, sem esboar
concordncia ou discordncia, dita escrevente: transao penal
recusada, deferida a juntada de documentos e vistas ao Ministrio Pblico.
Enquanto o Termo da Audincia impresso, a promotora pergunta
novamente: O que optometrista? o rapaz quem responde em tom
diddico: como fisioterapia, um curso que tem s trs anos, mas logo
interrompido pela escrevente que lhes apresenta o Termo da Audincia
168

para assinatura. Depois de o assinarem, a advogada e o rapaz agradecem e
saem de cena.
V-se que a proposta de medida alternativa consistiu na prestao pecuniria
de um salrio mnimo. A suspenso temporria do exerccio da profisso para algum
que, afinal, segundo os dados do inqurito policial, teria ultrapassado suas atribuies
profissionais sequer foi citada pela promotora. Entretanto, o que tambm chama a
ateno nesse dilogo o flagrante despreparo da promotora, inteirando-se do teor
do problema em questo apenas na audincia e, demonstrando com isso, que se
aprofundar nos detalhes do ocorrido propondo uma medida talvez mais apropriada ao
crime, no seria sua funo naquele momento. Sua tarefa era a de barrar o
prolongamento da contenda propondo uma medida que pudesse ser aceita pelo rapaz,
para o qual o processo seria no s a forma de provar sua inocncia, mas tambm uma
maneira de calar as ameaas da concorrncia no ramo de pticas. Tendo-se em vista
ainda a abordagem policial sofrida, prosseguir, para o rapaz optometrista, parecia ser
uma questo de honra. Mas para uma promotora substituta, cuja funo era cuidar
das audincias daquela tarde, aquele era mais um caso a dejudicializar e diante da
complexidade por ela desconhecida no sabia sequer o contedo da profisso em
debate a pena mnima de um salrio seria o que de praxe funcionaria como resposta
para mais uma das inmeras pequenas infraes presentes nas audincias
preliminares daquela tarde.
Diante do compromisso em dejudicializar de maneira eficaz estabelecendo uma
punio em meio aberto factvel de ser aceita, controlada e cumprida, a oferta de
pagamento monetrio sobressai-se como a mais oportuna. A punio nesse contexto
parte de um negcio que promotores e juzes desejam ser fechado e cumprido. Para
viabiliz-lo opta-se por sanes mais flexveis do ponto de vista de seu cumprimento e
menos complexas na perspectiva do controle de uma pena que mantm o indivduo
em circulao. Por isso, a limitao de fim de semana, reparao do dano ambiental,
suspenso de carteira de habilitao, suspenso do exerccio profissional, as quais
exigem fiscalizao mais complexa porque prolongada no tempo e dependente da
mobilizao de outros aparatos estatais, tornam-se pouco atraentes diante da
simplicidade do controle do cumprimento que uma pena de cunho monetrio exige.
169

Entretanto, como mencionado anteriormente, em meio ao cardpio de
medidas alternativas disponveis, no somente a prestao pecuniria, mas tambm a
PSC tem destaque nas preferncias punitivas de promotores e juzes. Isto se deve, em
parte, instalao no municpio, desde 2000, da Central de Penas e Medidas
Alternativas, responsvel pela captao de vagas para trabalho comunitrio junto a
instituies assistenciais e rgos pblicos da cidade, pelo monitoramento pelo
cumprimento desse tipo de sano.
A preferncia pelas duas modalidades punitivas mencionadas pode ser
observada de maneira mais genrica na distribuio numrica de desfechos, segundo
as infraes em questo nas audincias observadas. No total, observei 196 audincias,
mas foram nas 108 distribudas no quadro abaixo que verifiquei desfechos que
denomino de negociais, isto , marcados por dilogos para estabelecer seja a
transao penal, seja a composio de danos. Nas demais, seis tipos de situaes
ocorreram desviando as audincias de tais tipos de desfechos: 1) o comparecimento
isolado da vtima para confirmar ou negar seu interesse em representar contra seu
agressor; 2) constatao da prescrio do caso e a determinao do arquivamento; 3)
constatao que os antecedentes daquele que figura como autor da infrao
impediam a negociao punitiva; 4) recusa da transao penal; 5) interferncia do
promotor em favor da desistncia da vtima em representar (situao de
dejudicializao no punitiva, como denominei no captulo anterior); e 6) a transao
penal determinada por carta precatria, isto , por promotores de outras comarcas.
Neste ltimo caso, por corresponderem a propostas provenientes de atores legais que
no aqueles que constituem alvo desta pesquisa, optei por desconsider-las na
composio da tabela a seguir.
10


10
Convm esclarecer que os Jecrims tm competncia para atuar sobre infraes que ocorrem na
circunscrio territorial da comarca, entretanto, o autor da infrao pode residir em outra ou ter
mudado de endereo durante os trmites do caso. Nessas situaes, o promotor remete, por carta, a
proposta de transao penal para ser oferecida em audincia pelo promotor da comarca na qual reside
o infrator. Durante a audincia o promotor-destinatrio apenas apresenta a proposta feita por seu
colega e nos casos observados, raramente a altera.
170

Tabela 7: Distribuio do total de audincias preliminares negociais por infrao e
por desfecho etnografadas entre novembro de 2006 e novembro de 2008
Fonte: Audincias preliminares nas cinco varas criminais da comarca de So Bernardo do Campo.
* segundo desfecho na mesma audincia.
** pagamento de pecnia em favor da vtima.



Infrao

Desfecho
Total de
audin-
cias por
infrao
Transao Penal Composio
de danos
Prestao
Pecuniria
Prestao de
Servios
Comunidade
Medida
educativa
Cdigo de Trnsito Brasileiro 9.503/97
Embriaguez no volante art.306 9 5 1 15
Dirigir sem habilitao art. 309 9 5 14
Embriaguez no volante e sem habilitao
art. 306 e 309
1 1
Dirigir em alta velocidade e sem habilit. art.
311 e art. 309
1 1
Fuga do local da infrao art. 305 1 1
Leso corporal art. 303 2 1 3 6
Leso corporal e fuga art. 303 e art. 305 1 1* 1
Permitir direo a pessoa sem habilitao art . 310 2 2
Racha art. 308 1 1
Lei do Meio Ambiente 9.605/98
Maus-tratos a animais art. 32 2 2
Pichao art. 65 2 2
Lanamento de resduo slido art. 54 1 1
Posse irregular de animal art.29 4 4
Corte irregular de rvore art.39 1 1
Lei de Drogas 10.826/03
Porte para consumo pessoal at. 28 1 2 1 4
Cdigo Penal
Ameaa art. 147 4 1 5
Apropriao indbita art.169 1 1 2
Ato obsceno art. 233 1 1 2
Dano art. 163 1 1
Desacato art. 331 10 5 15
Desobedincia art. 330 3 1 4
Furto art. 155 1 1 2
Leso corporal art. 129 5 1 3 9
Maus-tratos art. 136 2 1 1 4
Receptao art. 180 1 1
Rixa art.137 1 1
Violao de domiclio art.150 1 1
Decreto Lei de Contravenes Penais 3.688/41
Importunao ofensiva ao pudor art. 61 1 1
Jogos de azar art. 50 2 2
Omisso de cautela na guarda de animal art. 31 1** 1
Perturbao do sossego art.42 1 1
Total de audincias por desfecho 66 31 3 8(9) 108
171

Verifica-se que, apesar da grande diversidade de tipificaes legais, no que
tange ao desfecho h uma convergncia na direo de opes limitadas que incluem,
nos casos de transao penal, apenas trs tipos de pena: prestao pecuniria, PSC e o
que denomino de medida educativa. Entretanto, entre elas notam-se diferenas
quantitativas relevantes.
A medida educativa foi aplicada somente em trs situaes e em duas delas
relativas ao uso de drogas maconha ou lcool foi oferecida e aceita na forma de
obrigatoriedade ao comparecimento em cursos em rgos da prefeitura ou
instituies especializadas a respeito de seus efeitos.
11
Na terceira situao, a
medida educativa foi mobilizada em favor de um casal visivelmente miservel suspeito
de maus-tratos a uma de suas filhas. A promotora, em misso civilizatria, optou por
destin-los a um curso sobre princpios bsicos de higiene oferecido por uma das
secretarias municipais.
As situaes excepcionais mencionadas confirmam a regra, isto , a
predominncia de duas modalidades punitivas: a prestao pecuniria para
instituies assistenciais e a PSC. No entanto, entre estas duas observa-se que a
primeira goza de maior preferncia, sendo de longe a medida mais aplicada. Mesmo
no caso de infraes atinentes a legislaes especficas como consumo de drogas e
violaes ao meio ambiente que preveem o trabalho comunitrio como opo
punitiva, a prestao pecuniria predomina. Entretanto, preciso esclarecer que boa
parte dos desfechos acima contabilizados resultaram de negociaes que, mesmo
limitadas aos termos impostos pelo promotor, refletem tambm alguma escolha do
infrator, algo que pode ser notado nos diversos relatos etnogrficos de audincias
apresentados neste trabalho.
Estas observaes permitem concluir que a prestao pecuniria no somente
punio preferencialmente ofertada pelos promotores como base de troca para
evitar o processo, mas tambm a mais aceita pelos infratores.
Verifica-se ento nos desfechos negociais uma confluncia de interesses em
favor da monetarizao da punio, reflexo do interesse de promotores e tambm

11
Observe-se que esse tipo de oferta foi feito mediante a declarao do autor da infrao a respeito de
seu grave envolvimento com tais drogas. Ressalte-se tambm que esses episdios aconteceram em
varas nas quais atuavam promotores ou juzes mais dispostos a dialogar com o autor da infrao.
172

infratores por sanes que obrigam o pagamento em dinheiro, destinado para
instituies assistenciais cadastradas pelo Ministrio Pblico.
Entretanto se h uma flagrante supremacia da pena monetria, ela no total.
Se assim, como e por que a PSC oferecida como opo para dejudicializar o
conflito? Como a PSC aparece no jogo da negociao punitiva? Como, afinal, esses dois
tipos de punio so apresentados e em quais circunstncias? O exame dessa questo
permite aprofundar o exame dos usos e sentidos de punir produzidos nessas arenas
interativas da justia penal.

4.2 A monetarizao da punio e seus encantos
Para melhor compreender o modo como as punies so escolhidas nos
procedimentos de Jecrim e os sentidos que mobilizam preciso ter em conta que a
fiscalizao do cumprimento da medida alternativa negociada de responsabilidade
do juiz que a homologa
12
. Assim, cada um dos cinco juzes criminais responsvel por
gerir o cumprimento das medidas alternativas decididas em suas audincias.
Homologado o acordo cabe a eles fiscalizarem seu cumprimento e, se isto no ocorrer
comunicarem os respectivos promotores, para que tomem providncias
procedimentais, decidindo se daro prosseguimento ao processo, propondo a
denncia do autor.


Deste ponto de vista, apesar de o juiz no intervir na proposta feita em
audincia, pois a transao penal pertence ao promotor, o magistrado, responsvel
em fiscalizar o cumprimento do acordo, tem prioridades gestionrias que, muitas
vezes, se impem tacitamente sobre as escolhas do promotor. Isso ficou mais evidente
em uma das varas, na qual a medida ofertada , invariavelmente, o pagamento de dez
dias multa. L, pude confirmar, em conversa informal com a juza, que essa opo
decorre de seu posicionamento sobre como deve funcionar o Jecrim, posio bastante
conhecida dos promotores que com ela atuam. Seu intuito determinar uma pena de
carter monetrio com valor abaixo do salrio mnimo, viabilizando o rpido aceite da
proposta visando no s agilizar o andamento da audincia, mas tambm garantir

12
Algo distinto se passa na justia comum, na qual h uma vara de execues criminais com um juiz
ocupado exclusivamente com o gerenciamento da pena determinada pelos demais juzes criminais da
mesma comarca.
173

minimamente o cumprimento da medida. Um certa simbiose entre os interesses
gestionrios do juiz e a proposta do promotor foi tambm notada nas demais varas.
Ela revela que ao determinarem a punio, os promotores em consonncia com os
juzes tambm tm os olhos voltados para as maiores possibilidades de sua aceitao e
de seu cumprimento por parte do autor. Um fator relevante na escolha da oferta
punitiva est, portanto, ligado dimenso gestionria, isto , s garantias mnimas de
que o caso no voltar ao j abarrotado sistema criminal, sendo definitivamente
dejudicializado.
Nesse aspecto, a pena pecuniria apresenta vantagens em relao PSC, pois
enquanto valor monetrio corresponde a um bem cuja liquidez propicia maiores
margens de negociao. O parcelamento do pagamento em at duas vezes ou o
adiamento do pagamento para quinze ou at trinta dias so estratgias recorrentes
para viabilizar a transao penal. Ainda nessa perspectiva gestionria, se comparada
PSC, a prestao pecuniria goza de mais instantaneidade. Seu processamento exige
do infrator que apresente em cartrio, na data combinada para saldar a dvida, o
comprovante do pagamento em favor da instituio assistencial, cujos dados bancrios
encontram-se na cpia do Termo de Audincia que lhe entregue. Nenhum desses
atos, seja o comparecimento em agncia bancria para realizar o depsito na boca do
caixa
13
, seja a apresentao do comprovante em cartrio, exigem o comparecimento
pessoal do infrator, podendo ser realizado por terceiros, fator que refora a
impessoalidade que marca as trocas monetrias.
Como apontado, sua execuo instantnea, esgotando-se no ato do
pagamento, dando-lhe vantagens operacionais em relao PSC. Sob essa perspectiva,
v-se que a prestao pecuniria permite que o cumprimento da pena esteja
circunscrito ao territrio de controle do juiz, isto , ao seu cartrio, dispensando
investimentos adicionais em funcionrios, alm dos j disponveis. Esse controle do
cumprimento da pena mobiliza os cartorrios e, no mximo, a intermediao de uma
agncia bancria na qual o depsito realizado e eletronicamente controlado.



13
Essa recomendao sempre feita e refeita em audincia tem por objetivo evitar que o pagamento seja
realizado em caixas eletrnicos, pois estes no registram a identidade do depositrio, o que somente
possvel se realizado nos guichs de atendimento pessoal.
174

A PSC, por oposio, arrasta-se no tempo e tambm no espao. A punio
mnima consiste em 8 horas semanais de trabalho comunitrio durante 4 semanas.
Para agenci-la, os juzes contam com os servios da Central de Penas e Medidas
Alternativas (CPMA) que lhes remete relatrios mensais individualizados a respeito do
cumprimento das horas. Trata-se, portanto, de uma punio que exige maior
investimento pblico e de uma sano que se prolonga no tempo de vida do apenado
e tambm do Judicirio. Ademais, a PSC uma punio estritamente individual, cujo
cumprimento no pode ser socializado, como na prestao pecuniria, na qual a dvida
com a justia pode ser distribuda entre amigos e parentes dispostos a emprestar
dinheiro. O carter intransfervel e personalizado desta punio torna seu
cumprimento mais vulnervel s intempries da vida de um cidado em movimento,
do qual demandado esforo constante para adequar a pena sua rotina pessoal e
profissional. Por isso, vista tambm como uma pena mais vulnervel
descontinuidade.
Alm disso, se a prestao pecuniria se esgota na instantaneidade do
pagamento controlado diretamente pelo cartrio, a PSC exige uma execuo que
ultrapassa o espao do Judicirio envolvendo a atuao da CPMA do municpio. Por
isso, exige tambm a disposio dos juzes em transferir parte do poder de fiscalizao
e controle da punio para uma instituio externa, ligada ao Poder Executivo
estadual
14
.
Nenhum juiz ou promotor chegou a declarar explicitamente reticncias quanto
a essa transferncia de poder. Ela foi insinuada em conversas a respeito dos trmites
que envolvem a rotina dos agenciamentos da PSC. Em uma das varas, por exemplo, em
caso de determinao de PSC, no Termo de Audincia a juza faz constar a data e hora
em que ele deve comparecer CPMA. Mais do que informar o apenado, esse
procedimento tem outro propsito, segundo explicou-me a juza. Como ela enfatizou:
Eu marco hora e data para ele estar l porque isso facilita o meu controle. Em outra

14
Nesse aspecto, importante informar que a CPMA tem o compromisso de remeter aos juzes
relatrios individuais e mensais a respeito das horas trabalhadas e ainda devidas. Frise-se ainda que ela
est geograficamente distante do juiz, situada em outra localidade da cidade e, com isso, as informaes
so trocadas por meio de visitas semanais dos estagirios da CPMA ao frum.
175

vara adota-se estratgia semelhante com a mesma finalidade. Segundo explicou-me a
promotora ao explanar sobre a PSC:
O autor j sai da audincia com o Termo de Audincia e tem cinco dias para
comparecer na Central de Penas. Se ele no for nos cinco dias a gente j
fica sabendo [...] Quem no cumpre nos cinco dias, no vai mais cumprir,
ento passados esses cincos dias a gente j t atrs dele porque seno vai
prescrever [...] Eles jogam muito com a prescrio, como que eu vou
deixar? De jeito nenhum! (promotora 2)
A PSC apresenta-se, nesta concepo, como uma punio mais sujeita
prescrio ou seja, ao descumprimento , cujo efeito pernicioso para a afirmao e
respeitabilidade do sistema penal. A PSC exige, portanto, vigilncia redobrada porque
sua concluso pode arrastar-se no tempo, o que a torna mais suscetvel sintempries
e imprevisibilidades da vida cotidiana.
Mas no se trata somente disso. Pelos investimentos e apostas que exige, essa
modalidade punitiva guarda desconfianas quanto s suas finalidades restitutivas e
dissuasivas. Nesse aspecto, importante ressaltar que a PSC envolve resultados (em
termos de benefcio para a instituio favorecida e efeitos pedaggicos no infrator)
que podem ser duvidosos, tal como declarou em entrevista um promotor:
A gente recebe o relatrio [da CPMA] e l d para ver bem que [a pena]
aplicada, mas a gente nem sabe qual o resultado desse trabalho
comunitrio. A gente sabe que ele [o apenado] foi l, fez uma entrevista,
prestou o servio em algum lugar e horrio. Vemos a assinatura de que ele
compareceu. Mas como ele prestou o servio a gente no sabe. Eu nunca vi
um caso voltar informando que o servio foi mal feito. Essa uma boa coisa
para avaliar porque no adianta a pessoa ir l, fazer o servio de qualquer
jeito, assina e vai embora. [...] Alm disso, a gente no sabe como est
sendo a efetividade e eu nem sei se a Central tem esse retorno, isto , se
eles conseguem avaliar isso. A prestao de servio deveria ter esse carter
pedaggico, ter que ir prestar um servio e ali ele comear a pensar no que
fez, mas a gente no tem uma avaliao final para ver. (promotor 3)
Para esse promotor, a determinao da PSC envolve mais do que a necessidade
de controle das horas trabalhadas, mas tambm a expectativa quanto qualidade do
176

servio prestado e dos seus efeitos na transformao do comportamento do apenado.
, portanto, uma punio exigente na perspectiva de sua fiscalizao e controle de
seus resultados. Tanto a finalidade restitutiva desta punio, medida pelo trabalho
bem feito comunidade, quanto seu intuito transformador, medido pela
potencialidade reflexiva do apenado sobre o crime cometido so, para ele, difceis de
averiguar.
Assim, entre uma punio sem grandes desafios gestionrios e grandes
promessas transformadoras, mas que traz mais garantias de cumprimento, e outra que
exige incremento na fiscalizao, transferncia de parte do poder de punir para um
rgo exgeno e uma promessa de transformao no indivduo difcil de ser
averiguada, opta-se, em geral, pela primeira, isto , a prestao pecuniria.
Entre as duas punies em meio aberto estabelece-se uma hierarquia na qual o
risco de descumprimento um dos critrios mais observados na elaborao da
proposta de transao penal. O risco do descumprimento est associado, por sua vez,
no somente s caractersticas intrnsecas a esses dois tipos de punio que se opem
de um lado a liquidez, impessoalidade e instantaneidade da prestao pecuniria e,
de outro, a densidade e pessoalidade da PSC, uma pena que s se consome no tempo.
Na avaliao deste risco evidencia-se tambm as dificuldades de promotores e juzes
lidarem com um modo de punir em liberdade, quando esta exige um certo
deslocamento do controle punitivo em direo para instituies externas ao Judicirio.
Entre uma forma de punir mais do que secular, semelhante multa, e uma sano com
caractersticas gestionrias inovadoras, fica-se com a primeira
15
.




15
No foi possvel verificar de maneira mais minuciosa at que ponto a destinao dos recursos
provenientes da prestao pecuniria potencializam o capital poltico de promotores perante as
instituies assistenciais do municpio, cadastradas para receber tais doaes. Entretanto, uma das
promotoras, durante entrevista, criticou o comportamento de determinados colegas que incluam nesta
lista entidades de sua preferncia situadas fora da comarca, contrariando o recomendado. Ressalte-se
que o depsito da prestao pecuniria feito diretamente pelo infrator na conta da instituio
indicada no Temo da Audincia Preliminar. A questo parece-me relevante, pois demonstra que o
reforo do capital poltico dos promotores junto "comunidade", proporcionado por estas doaes,
pode tambm explicar a preferncia pela prestao pecuniria.
177

4.3 O servio comunitrio como segunda opo
Entretanto, o fato da PSC no figurar como a punio preferencialmente
adotada nos desfechos examinados no significa que ela esteja fora do horizonte
decisrio de promotores e juzes, mesmo em situaes nas quais a prestao
pecuniria foi estabelecida como desfecho. Isso porque recorrentemente a PSC
proposta na negociao punitiva, como opo alegada falta de condies financeiras
do autor da infrao em arcar com a prestao pecuniria proposta.
16
Nesse aspecto, a
PSC apresentada como contraproposta que viabiliza a transao penal e vista,
portanto, como uma maneira de garantir o benefcio ao autor do fato em situao
econmica precria, tal como explicou-me um dos promotores em entrevista:
Sempre coloco duas opes. A lei prev como prestao pecuniria o valor
mnimo de um salrio mnimo. Esse um valor alto, porque quem acaba
vindo justia criminal so pessoas pobres, carentes, que no tm dinheiro
e no tm condies, ento para essas pessoas essa uma punio alta
demais. Ento sempre dou a opo de prestao servios comunidade
porque a pessoa no vai ter que desembolsar nada, vai trabalhar e um
sbado ou domingo que est livre e poder pagar e ajudar as pessoas que
esto precisando. [...] A coisa feita para ajudar e fazer ajudar outras
pessoas, s que tem que fazer o sacrifcio de ir l fazer o trabalho.
(promotor 1)
Nestes termos, a PSC permite a democratizao da transao penal,
possibilitando igualmente aos ricos e pobres a oportunidade de negociar com o
promotor, evitando os males do processo. Os que no podem trocar o benefcio por
dinheiro trocam-no por tempo de trabalho, algo que, em princpio, todos tm para dar.
Aos que no podem pagar oferece-se a oportunidade do sacrifcio de ir l fazer o

16
Landreville (1997) demonstra como essa estratgia de substituio tambm utilizada no Canad,
mais especialmente na provncia do Qubec. Em seu depoimento sobre essa experincia v-se como isto
que associa a um fine option program funciona como uma forma de arrecadao pblica de doaes
que visa tambm evitar o uso massificado de uma pena o servio comunitrio mais difcil de ser
agenciada. Dans notre province on estime, en effet, dune part, quil faut rserver le nombre
relativement limit de places pour effectuer des travaux non rmunrs ceux qui sont sans ressources
et, dautre part on prfre rcuprer les sommes dues, plutt que de dbourser pour lencadrement de
travaux compensatoires de justiciables qui ont les moyens de payer leur amande. Ce programme, qui
existe depuis 1983, fonctionne relativement bien et sadresse maintenant plus de 20.000 personnes par
anne (Landreville, 1997, p.97).
178

trabalho.
17
A base da troca restitutiva recai sobre o corpo e no sobre o patrimnio. O
corpo o lugar onde a pena pode se materializar e ganhar existncia. Assim, a
vantagem oferecida pela disponibilidade do servio da CPMA , nesses casos, ampliar
as alternativas para execuo de uma sano, a ttulo de transao penal, mesmo em
situaes de debilidade econmica do autor.
A possibilidade de contar com os servios da CPMA e, portanto, de ofertar a
PSC como base de troca pelo no processo torna-se, ento, um artifcio que auxilia na
negociao em favor do aceite da transao penal fortalecendo seu carter
benevolente. Mas a disponibilidade desse servio tambm oferece aos promotores
outras vantagens no jogo da transao penal. Foi o que observei a partir do
depoimento de um deles, ao ser questionado sobre os critrios utilizados para
determinar a proposta de transao penal:
Levo em considerao a gravidade do fato, a capacidade econmica do
autor dos fatos, sempre proponho o salrio mnimo para que seja uma coisa
sentida, tem que ter um peso, mas bvio que se a pessoa no tem
condio econmica no vai deixar de receber o benefcio, a a gente passa
para a prestao de servios comunitrios. (promotor 3)
Em sua opinio, h que se ponderar na determinao da pena elementos
relativos gravidade da infrao, mas tambm aos recursos econmicos do autor do
fato. Entretanto, a condio econmica do autor que lhe permite auferir se a
finalidade precpua da punio, segundo ele, ser atingida, isto , a partir de um

17
A prestao pecuniria funciona como uma espcie de fiana a liberar o transacionando no somente
do processo, mas tambm da PSC. Convm lembrar como essa estratgia remonta a sculos, tal como
demonstram Rusche e Kirkcheimmer (2004 [1939]). Esses autores identificam uma possibilidade de
troca anloga a essa j na Baixa Idade Mdia em um sistema de substituies no qual a incapacidade
dos malfeitores das classes subalternas de pagar fianas em moeda levou sua substituio por castigos
corporais (2004 [1939], p.25). Com o surgimento do capitalismo foi reservada aos ricos, enquanto o
castigo corporal tornou-se a punio dos pobres, concluindo que a diferena de classes determinava por
isso um acesso distinto s fianas ou ao castigo corporal. No se trata de dar PSC o mesmo estatuto do
castigo corporal, mas interessante notar como a dimenso inescapvel de uma punio que recai
sobre o corpo e, portanto, garante o cumprimento da punio presente em ambas. justamente essa
dimenso que, tanto sculos atrs como hoje, permite a reproduo desigual de sofrimento segundo a
classe social do apenado. Em outra leitura Pires (1998, p.22) enfatiza que a extenso das penas
corporais at ento limitadas aos escravos aos homens livres impossibilitados de pagar sanes
pecunirias parte do processo de afirmao do Poder Judicirio nascente que instaura a
obrigatoriedade do soberano punir em qualquer circunstncia, de modo a afirmar seu monoplio sobre
a soluo dos litgios. No contexto atual no que tange s medidas alternativas aplicadas no Jecrim, a
PSC a punio que, incidindo sobre o corpo do infrator, constitui-se na sano que permite estender e
afirmar o poder de punir sobre quem no pode pagar.
179

clculo levado-se em conta a capacidade econmica do autor que ele mede a
potencialidade da pena pecuniria em impingir-lhe alguma dose de sofrimento, afinal,
a punio deve ser sentida, ter um peso. Nesses termos, a PSC entra como uma
contrapartida estratgica para assegurar essa finalidade. Ao mesmo tempo em que
vista por alguns como uma alternativa que estende a oportunidade da transao penal
para os mais pobres, na perspectiva desse promotor trata-se um recurso que lhe
permite assegurar um patamar mnimo de sofrimento na determinao da prestao
pecuniria. A PSC emerge na negociao como uma presso para o aceite da punio
monetria nos valores originalmente estabelecidos. Ao ser lanada como nica
alternativa possvel proposta de pagamento, a PSC tranca as possibilidades de
negociao em torno da reduo do valor da prestao pecuniria, ampliando o poder
de barganha do promotor em favor da punio monetria que deseja ver aceita
18
.
Em geral, o valor da prestao pecuniria estipulado em um salrio mnimo,
podendo alcanar o mximo de dois. Mais recorrente a determinao de um salrio
mnimo, seja qual for a infrao em questo e a capacidade econmica do infrator. H,
como mencionado, facilitaes na forma de pagamento, mas o valor inicialmente no
costuma ser reduzido em meio s negociaes, sobretudo se fixado em um salrio.
19

Como dizem os promotores diante dos infratores que insistem em pechinchar, o
[salrio] mnimo o mximo que posso fazer! esse valor ou a PSC.
Para melhor compreender o potencial persuasivo que a contraproposta de PSC
tem para o aceite da prestao pecuniria, preciso ter em conta que
independentemente da durao de PSC determinada, ela tida pelo infrator como
mais severa em parte pela obscuridade com que apresentada. Ao prop-la como
opo, o promotor no d detalhes de qual tipo de trabalho comunitrio lhe ser
destinado, afinal no detm essa informao. Limita-se a assegurar que no ser
trabalho forado, enaltecendo a oportunidade do apenado de ajudar os que

18
Nesse aspecto, vale transcrever o que me disse uma das juzas quando a questionei sobre o modo
como encaminhava a proposta de transao penal: s vezes eles falam que no tm dinheiro para no
terem que cumprir, mas quando a gente prope que, ento, prestem servio, eles aceitam pagar
rapidinho.
19
Como apontado, em uma das varas, diferentemente das demais, o valor estipulado calculado em
dez dias-multa, o que equivalia na poca da pesquisa a pouco menos da metade do salrio mnimo
vigente.
180

precisam no que for necessrio ou apenas lhe assegurando que uma equipe realizar
o encaminhamento adequado. De fato, o promotor no pode predizer o local e o tipo
de trabalho que lhe ser destinado, pois esse agenciamento de responsabilidade da
CPMA.
20
Por isso, a PSC apresenta-se como uma pena cuja dimenso do sofrimento ,
no momento de sua oferta, imprecisa para o autor. Aceit-la supe assinar um
contrato de prestao de servios gratuitos sobre o qual se sabe muito pouco, a no
ser das exigncias quanto reorganizao das rotinas profissional e pessoal que ela
acarretar, em um ambiente urbano pouco favorvel a grandes deslocamentos
tornando o tempo um recurso ainda mais escasso.
21
Para aqueles que atuam no
mercado informal e vivem de bicos, o tempo livre sinnimo de disponibilidade para
eventuais propostas de trabalho e, nestes termos, aceitar a PSC implica correr o risco
de perder oportunidades de ganho e, portanto, submeter-se a um prejuzo que pode
eventualmente ser maior do que o pagamento de uma prestao pecuniria, cujo valor
desde logo sabido. Some-se a essas obscuridades em torno da PSC a desconfiana do
imaginrio popular, dos desdobramentos nada favorveis ao apenado quando trabalho
e punio esto lado a lado. nessa perspectiva que tambm se pode compreender a
preferncia dos autores pela prestao pecuniria, pois segundo disse-me um dos
defensores pblicos, muitos preferem pagar que prestar servio comunitrio pois tm
medo de ser humilhados
22
.
Entre uma pena incerta quanto intensidade do sofrimento que pode causar e
outra de clareza e limpidez numricas, previstas para se consumar na instantaneidade

20
Na observao etnogrfica da rotina da CPMA de So Bernardo verifiquei que nos encaminhamentos
realizados a equipe de estagirios prioriza um posto de servio comunitrio prximo da residncia ou do
local de trabalho do apenado e que disponibilize horrios que lhe sejam mais favorveis. O tipo de
trabalho que ser desempenhado no , portanto, o primeiro critrio para esse encaminhamento que
visa minimizar eventuais incompatibilidades entre a PSC e a rotina do apenado, criando condies que
tornem vivel o cumprimento da pena. Essa deciso se constri em dilogo com o apenado, mas
tambm depende da disponibilidade de vagas em determinados postos de trabalho comunitrio. Por
isso a destinao do eventual apenado com PSC no o tipo de informao disponvel ao promotor no
momento em que prope a transao penal.
21
Tambm na CPMA verifiquei que a primeira demanda dos prestadores termo nativo para designar
os apenados que l chegam refere-se a possibilidades de cumprirem a pena em local prximo de sua
residncia, buscando minimizar o dispndio de tempo e custos com transporte.
22
possvel associar este temor tambm ao medo de serem reconhecidos. Nesse aspecto, nada garante
mais anonimato do que o procedimento exigido para o pagamento da prestao pecuniria, cujo
comprovante de quitao de dbito pode at mesmo ser entregue no cartrio por terceiros. J a PSC,
indelegvel, exige maior exposio pblica e, a depender do local onde cumprida, risco do apenado
ser visto por conhecidos.
181

de um pagamento, pouco provvel que haja uma maior aceitao da primeira.
Cientes dessa tendncia, os promotores, em vrias situaes, nem chegam a formalizar
os termos da contraproposta em PSC isto , sua durao. Basta apenas insinu-la
como alternativa ao pagamento dos valores mencionados a ttulo de prestao
pecuniria para obterem de imediato o aceite desta ltima.
Ao formularem a proposta de transao penal na dicotomia prestao
pecuniria versus PSC, os promotores partem de uma paridade fictcia, por meio da
qual a pena de um salrio mnimo corresponde a um ms de PSC com 8 horas
semanais de trabalho.
23
Assim, recuperam unidades de referncia prximas das leis
trabalhistas, conhecidas do senso comum, que estabelecem a equivalncia entre um
salrio como aquilo que devido por um ms de trabalho. Entretanto, como, em geral,
a finalidade desse formato de proposta o de monetarizar a punio, por vezes, diante
da reticncia do infrator em aceit-la, os promotores quebram essa equivalncia
dobrando o valor da contraproposta da PSC. Assim, na impossibilidade de fechar um
acordo por resistncia do autor do fato em concordar com o pagamento pecunirio
estipulado em um salrio, a contraproposta de dois ou mesmo trs meses de PSC o
recurso utilizado para arrematar o aceite em favor da primeira.
A quebra de equivalncia pode tambm emergir no rumo do dilogo
enfatizando-se aspectos mais severos que envolvem a PSC. Foi o que observei na
audincia descrita a seguir:
28 de novembro de 2006. 1 vara criminal. IP 1449/06. Na presena da
juza, da escrevente e do defensor, a promotora recebe um homem de
meia-idade que, segundo o inqurito policial contendo o exame de
dosimetria alcolica e o relato dos policiais, havia sido flagrado conduzindo
seu caminho embriagado. A promotora recapitula o episdio explicando-
lhe porque ele est ali. Em seguida pergunta: O senhor est trabalhando?
Diante da resposta afirmativa diz: A proposta de dois salrios mnimos
destinados entidade ou prestao de servios de 8 horas por semana
durante dois meses. O defensor quem pergunta ao caminhoneiro: Qual

23
Como mencionado a fixao da quantidade de tempo de trabalho por semana advm de um padro
estabelecido por lei. O artigo 149, 1 da Lei de Execues Penais enuncia que o trabalho ter a
durao de 8 (oito) horas semanais e ser realizado aos sbados, domingos e feriados, ou em dias teis,
de modo a no prejudicar a jornada normal de trabalho, nos horrios estabelecidos pelo juiz.
182

delas o senhor prefere? Ele comenta suas dificuldades financeiras e a
instabilidade de seu horrio de trabalho, devido s viagens que realiza
fazendo carreto. Pergunta se o trabalho comunitrio poderia ser realizado
em outra cidade. A promotora informa-lhe prontamente que no. Ele ento
menciona as dificuldades de tempo disponvel para o trabalho por tambm
ter obrigaes com sua filha pequena. Neste momento, a juza dispara: Se
o senhor tem problema com sua filha, presta servio em uma creche e leva
a criana! Ele imediatamente aceita a prestao pecuniria de dois
salrios.
Inconformada com os empecilhos aventados por um condutor embriagado em
tentar indiretamente obter a reduo do valor da prestao pecuniria alegando
dificuldades para aceitar a contraproposta da PSC, a juza rapidamente a refaz visando
obter o aceite da primeira: ou o pagamento, ou a PSC a ser cumprida juntamente com
a filha. Nesta formulao, a PSC aparece como a punio notoriamente mais severa
por ultrapassar a pessoa do infrator, envolvendo sua famlia. Ela funciona assim como
espcie de blefe a fim de que o infrator acate a monetarizao da punio, isto , a
prestao pecuniria proposta.
Diante de alternativas to desiguais formuladas a partir da nfase no potencial
de severidade guardado na PSC, a juza busca e obtm o aceite em favor da primeira.
Entretanto, esse blefe s possvel porque a PSC guarda um significado de pena
severa a qual exige maior dose de sacrifcio e sofrimento.
Assim, por razes gestionrias, a aplicao da PSC perde terreno para uma
punio a pecuniria que mesmo reconhecidamente mais leve quanto ao
sofrimento que pode causar ao infrator, acaba por ser a preferida. A prestao
pecuniria a punio mais vivel dentro de um sistema no qual a sano figura como
um negcio cuja finalidade evitar o processo por meio do aceite e do cumprimento
da sano. Entretanto, nem s de finalidade gestionria vive a pena-negcio.
H situaes nas quais no possvel deixar de punir com rigor e uma pena
grave se impe. Se do ponto de vista gestionrio a PSC uma sano menos
prestigiada, quando se trata de punir de verdade ela a senhora das punies do
Jecrim.
183

A esse respeito elucidativo o depoimento de um dos juzes a respeito de suas
preferncias punitivas quanto transao penal:
Na verdade, o ideal seria aplicar a PSC em todos os casos porque a
prestao pecuniria nem sempre atende a finalidade da lei... A multa di
no bolso e s, depois de um tempo ela esquecida. Agora evidente que
no vivel aplic-la em todos os casos, mas se eu fosse escolher a medida
mais adequada de todas seria a PSC. (juiz)
A PSC guarda consigo o sentido de punio verdadeira porque garante, por
mnima que seja sua durao, efeitos mais marcantes na histria de vida do infrator. O
mal que provoca ultrapassa a instantaneidade de um pagamento que apenas di no
bolso, mas instala-se com mais perenidade na memria. Se demandas gestionrias
limitam sua aplicao, ela reservada a ocasies especiais nas quais punir de modo
adequado por meio de uma experincia mais intensa e, portanto, inesquecvel mais
recomendvel. para essas situaes que a PSC determinada na negociao punitiva
de modo soberano, sem que seja oferecida qualquer contraproposta para evitar o
processo.

4.4 Tempo e trabalho: a semntica do sofrimento na pena de servio comunitrio

Il ne faut pas sous-estimer la capacit de notre esprit
raisonneur dans un domaine aussi dlicat que celui du
chtiment des autres. (Pires, 1998, p.7)

Se certo que a PSC , em geral, a segunda opo punitiva, utilizada como um
recurso estratgico para favorecer a monetarizao da punio, h casos especficos
nos quais ela apresentada como a nica possibilidade para evitar o processo. Nessas
situaes ela determinada, como denomino, em carter originrio, pois no h a o
intuito de substitu-la ao longo da negociao, mas de imp-la tal como originalmente
proposta, semelhana de uma sentena condenatria. Ao propor a PSC em carter
originrio o promotor visa algo mais do que a pena-negcio, cuja finalidade
dejudicializar o conflito obtendo-se a aceitao da transao proposta de maneira
184

clere e factvel de ser cumprida. Mais do que esse intuito gestionrio, a PSC em
carter originrio selecionada quando h o entendimento de que, diante de
elementos como a gravidade da infrao, os antecedentes do infrator mesmo que j
vencidos judicialmente , bem como sua suposta intencionalidade, obrigatrio
promover uma interveno punitiva, eliminando qualquer margem de negociao que
possa desvirtuar finalidades previstas na sano.
Entre as 108 audincias negociais observadas, a PSC foi oferecida em carter
originrio em apenas 12 situaes. Nelas, mesmo diante da contraproposta da
prestao pecuniria eventualmente sugerida pelo infrator ou por seu defensor, o
promotor ou o juiz mantiveram-se impassveis, sem abrir mo da determinao da PSC
como a nica alternativa para afastar o processo. Esse nmero reduzido de situaes
mostra que os promotores no adotam a PSC em carter originrio de maneira
rotineira.
24
No entanto, tais ocorrncias demonstram que a PSC escolhida por
garantir, seja pela privao do tempo, seja pela exigncia de trabalho gratuito, uma
dose mnima de sacrifcio do infrator.
O quadro abaixo mapeia alguns dos aspectos das situaes em que tal punio
foi determinada, fornecendo subsdios para o desdobramento deste argumento.

24
importante acrescentar que entre os nove diferentes promotores cujas audincias acompanhei,
somente quatro optaram, em algum momento, pela PSC em carter originrio. Os demais passam ao
largo desta escolha, privilegiando em regra a punio pecuniria.
185

Quadro 1: Caractersticas de decises em favor da PSC em carter originrio

Infrao Durao Ator legal Vara
1 Desacato 6 meses promotor 3 1
2 Desacato, resistncia e ameaa 5 meses juza 3
3 Consumo de drogas 2 meses promotora 4 1
4 Embriaguez no volante 3 meses promotor 1 2
5 Embriaguez no volante 5 meses juza 3
6 Embriaguez no volante s/ habilitao 1 ms promotora 2 5
7 Dirigir em alta velocidade s/habilitao 3 meses promotor 1 2
8 Racha 3 meses promotora 2 5
9 Maus-tratos contra idoso 5 meses promotor 1 4
10 Ato obsceno 1 ms promotora 2 5
11 Leso corporal contra mulher 5 meses juza 3
12 Rixa entre torcidas de futebol 3 meses promotor 1 3
Fonte: Etnografia de audincias preliminares nas cinco varas criminais da comarca de So Bernardo do Campo.

A Lei 9.099/95 no recomenda um sistema de proporo entre a infrao e a
medida alternativa que deve ser proposta a ttulo de transao penal. Por isso, o
promotor e o juiz que homologa a escolha punitiva tm uma ampla liberdade para
decidirem durante quantos meses deve se desdobrar a punio de 8 horas semanais
de trabalho comunitrio
25
.
Por essa razo h distines relevantes como nos casos 4, 5 e 6 que envolveram
embriaguez no volante. Nessas trs ocorrncias bastante semelhantes quanto s
circunstncias em que se deram todas flagrantes policiais em que o consumo de
lcool alm do permitido foi comprovado por exames periciais , os infratores
receberam a PSC em doses bastante diferentes, respectivamente 3, 5 e 1 ms de pena.
Por outro lado, o quadro acima sinaliza algumas convergncias quanto ao que
determinados promotores reputam como infraes graves. O que se percebe que
todos, ainda que recorrendo a dosimetrias distintas de PSC, detm uma sensibilidade

25
J a fixao do tempo de trabalho semanal estabelecida em Lei, como apontado na nota 23 deste
captulo.
186

comum quanto gravidade de determinados delitos, sobretudo aqueles que envolvem
uma flagrante intencionalidade, alm da excessiva imprudncia do infrator. o que
demonstra a recorrncia dos mencionados casos de embriaguez no volante e outros
relacionados conduo de veculos, como acrobacias de moto em alta velocidade e
sem habilitao (caso 7), prtica de racha em via pblica de grande movimento de
pedestres (caso 8), vistos como comportamentos que ultrapassam a barreira da
eventualidade e do mero deslize, contendo alguma dose de flagrante intencionalidade.
Alm disso, so vistos como comportamentos que criam situaes de risco para
terceiros, necessitando, portanto, de uma resposta mais severa.
Quanto aos casos relacionados aos conflitos interpessoais, identifica-se
tambm uma sensibilidade comum para ocorrncias em que idosos e mulheres
encontram-se em situaes consideradas de extrema vulnerabilidade. Maus-tratos a
cadeiradas contra pai idoso; ato obsceno reiteradas vezes contra a vizinha;
26
leso
corporal contra ex-esposa grvida e briga de torcidas em que um dos rapazes s no
morreu porque no tinha que morrer, como disse em audincia o promotor,
compuseram esse conjunto de casos respectivamente os de nmero 9, 10, 11 e 12 ,
nos quais a PSC, em intensidades diferentes, foi escolhida como a nica resposta
punitiva possvel.
Para situaes como estas, a medida determinada no tem somente o intuito
de dejudicializar o conflito e por isso deve ultrapassar a finalidade gestionria
garantida em uma punio pecuniria, lquida e certa. O custo do benefcio de evitar
o processo deve redundar em efeitos mais duradouros; a tarifa cobrada deve ser mais
sentida. Nesse aspecto, o comentrio de uma das juzas bastante elucidativo:
Muitas vezes a prestao patrimonial [em dinheiro] no sentida pelo
agente. Ela funciona em casos em que h leso leve, como nas brigas de
vizinhos ou em casos em que a situao faz o ladro [...] [em outras,] o
sujeito tem que refletir sobre os efeitos [de sua ao], sentir que aquilo
teve um resultado e prestao pecuniria pode no ser um problema para
ele.

26
Neste caso, o ato obsceno consistia em prticas exibicionistas sexuais de um homem, em diversas
oportunidades nas quais sua vizinha tinha que obrigatoriamente cruzar o seu caminho.
187

A PSC, note-se, associada a forma de punir que seguramente promove efeitos
sensoriais mais evidentes. Deixa as marcas de sua prpria existncia na vida do
infrator, pois demanda dispndio de tempo e esforo fsico, produzindo um efeito
marcante em sua memria. Se comparada prestao pecuniria, ela aquela que
garante, com mais preciso, o aspecto doloroso da pena porque o corpo e o tempo so
o seu lugar. No entanto, deve ser reservada para situaes nas quais se identifica
alguma intencionalidade do sujeito e no para aquelas em que, fortuitamente, como
diz o ditado mencionado pela juza, a ocasio faz o ladro.
A ideia de que essa punio garante o corpo como o depositrio do mnimo
sacrifcio que se objetiva impingir pode ser observada em uma das audincias,
realizada apenas pela uma juza substituta.
27
Nas frias do magistrado titular ela
encarregava-se solitariamente das preliminares, produzindo desfechos inusitados
para os padres da comarca. Sua insatisfao e desconforto em ter que realizar tal
trabalho refletiu-se em severas decises determinadas em srie: a PSC durante 5
meses foi invariavelmente estabelecida para diferentes tipos de infrao
28
.
Uma de suas audincias referente ao caso 5 do quadro apresentado
sucedeu-se mediante o seguinte dilogo:
Entra na sala um homem de meia-idade caminhando devagar com o auxlio
de uma bengala. o motorista de um caminho de cargas que fora flagrado
dirigindo embriagado. Ele se senta defronte a juza que inicia a conversa:
Juza: Boa tarde, o senhor estava dirigindo embriagado, machucou-se?
Motorista: No.
J: Sorte que o senhor no matou ningum, como uma criana, por exemplo.
Tem muitos casos assim por aqui. Tem passagem pela polcia?
M: No.
J: Cinco meses de PSC o senhor concorda?

27
Nota-se no quadro apresentado, que nos casos n. 2, 5 e 11 a juza e no o(a) promotor(a) que figura
como o ator legal responsvel pela determinao da pena. Estes casos referem-se a uma mesma tarde
(7 de agosto de 2007), quando uma jovem e impaciente juza substituta presidia a bateria de audincias
sem a presena do promotor e do defensor pblico em desacordo com o que dispe a Lei.
28
Seu desagrado em desempenhar as atividades de Jecrim ficou evidenciado no seu espontneo
desabafo escrevente quando esta lhe comunicou a certa altura que a bateria de audincias no estava
no fim: Tem mais? J podia ter acabado tudo por hoje!!.
188

M: No posso.
J: [irnica] No pode mesmo? O senhor pode trabalhar sentado. O senhor
concorda?
M: Aqui mesmo em So Bernardo?
Silncio.
J: O senhor concorda?
M: Se for servio pesado eu no aguento.
J: Pode deixar que eles vo adequar o senhor situao.
M: No tem como pagar isso em multa?
J: No.
Ele assina o termo da audincia imediatamente elaborado e impresso pela
escrevente e se levanta pedindo licena.
Nesse dilogo, observa-se que em nenhum momento a juza hesitou em manter
a durao da pena e sua natureza, mesmo diante da evidente limitao fsica do
infrator e de suas reivindicaes. Ao contrrio, a cada manifestao do condutor
embriagado a juza revida verbalmente ou com seu silncio, dando sinais de que a
punio corporal pelo trabalho, sobretudo para ele, que poderia ter matado uma
criana, inescapvel. A PSC apresentada como nica alternativa ao processo
evidencia ao infrator a dureza do castigo atribudo, principalmente diante dos
impedimentos fsicos alegados. Em casos considerados graves no h o que negociar,
pois isto pode reduzir a margem de sofrimento necessrio para obter a finalidade da
pena. Privar o motorista embriagado da liberdade de escolha entre uma eventual
prestao pecuniria e a PSC tambm parte da punio, pois ao ceder a sua
reivindicao pode-se correr o risco de abrandar-lhe o sofrimento mnimo que se quer
garantir. Assim, na inteno de produzir algo que garanta algum sacrifcio corporal, o
trabalho gratuito sem negociaes , entre o rol de medidas alternativas cabveis, o
caminho mais adequado.
Mas, alm do corpo, o tempo tambm o referencial que garante a mnima
dose de sacrifcio que se deseja com a punio. a sua privao, ou melhor, a perda da
liberdade de dispor dele como se deseja por mnima que seja a durao da PSC
189

determinada , o preo que se paga pela infrao cometida. Neste aspecto a PSC tem
um grande alcance, pois pode sacrificar tanto o tempo livre dos trabalhadores que
detm uma jornada regular de trabalho, obrigando-os a abrir mo de horas de lazer ou
descanso para cumprir a pena, assim como sacrificar um tempo potencial de trabalho
remunerado do trabalhador informal
29
.
Ao privar o infrator de uma parcela ainda que mnima de seu tempo a PSC
opera na mesma lgica da priso, cuja dimenso de sacrifcio tambm est associada
ao tempo, por sua vez ligado s significaes, na modernidade, introduzidas pelas
relaes capital-trabalho, como enfatiza Hassen (1999, p.153):
A pena de priso quantificada segundo a dimenso temporal,
contabilizando o castigo em anos e meses (de acordo com a gravidade do
crime) em que o indivduo se ver apartado da sociedade [...]
O trabalhador moderno igualmente v a relao entre o tempo e sua paga.
o tempo despendido, na maior parte das vezes, que usado como dado
para clculo de pagamento, isto , o tempo se converte em objeto de
medida. O relgio-ponto, emblema da forma de controle, mede o tempo e
no a produo do assalariado. [...]
A verdade que a modernidade inventou o tempo linear, a medida do
tempo, os intervalos, a pressa. [...] O tempo passou a ter um preo (o
pagamento pelo tempo de trabalho), mas tambm a ser um preo, como no
caso da pena privativa de liberdade. O nmero de meses e anos de priso
o preo do crime que preveem os cdigos.
no sacrifcio do tempo que se consubstancia no somente a pena de priso,
mas a PSC que, no contexto dos Jecrim's, corresponde pena-preo que se paga pelo
benefcio de escapar do processo. Por tal semelhana que a PSC tem o lastro de

29
Segundo pude notar na observao de entrevistas iniciais realizadas com os apenados na CPMA, a PSC
pode ser um problema maior para aqueles que atuam como prestadores de servio (pintores,
caminhoneiros, assistentes de pedreiro, entre outros assemelhados), os quais chamo aqui de
trabalhadores informais sem uma jornada regular de trabalho. Em geral, as instituies favorecidas pela
mo de obra gratuita desses apenados desejam que eles compaream nos mesmos horrios e dias da
semana. Comprometidos com os horrios de cumprimento da punio e, dada a irregularidade e
imprevisibilidade com que propostas de trabalho remunerado lhes so oferecidas, a PSC pode impedir-
lhes de assumirem novas oportunidades de servio. A PSC lhes reduz, portanto, a margem de tempo
disponvel para venderem sua mo de obra, reduzindo a margem de tempo de trabalho que lhes
economicamente til.
190

pena severa, a qual, tal como a priso subtrai uma parcela de tempo do condenado,
impede a eventual suavizao do sofrimento que a prestao pecuniria pode reservar
para o infrator capaz de pagar ou de mobilizar sua rede social para tanto. A esse
respeito convm lembrar o que escreveu Foucault sobre a capacidade da priso
configurar-se como uma pena tipicamente moderna:
Como no seria a priso a pena por excelncia numa sociedade em que a
liberdade um bem que pertence a todos da mesma maneira e ao qual
cada um est ligado por um sentimento universal e constante? Sua perda
tem, portanto, o mesmo preo para todos; melhor que a multa, ela o
castigo igualitrio. (Foucault, 1991, p.208)
Tal raciocnio reproduzido no depoimento de uma das promotoras
entrevistadas:
Se a transao pecuniria [...] deve ter uma correlao com a capacidade
econmica do autor do fato e tanto quanto possvel ter uma correlao
com o delito. [...] Nos demais casos, principalmente mais graves, quando
tem leso corporal, por exemplo, vamos aplicar algo que faa o autor do
fato compreender a gravidade da imprudncia [...] Ento prestao de
servio porque toma tempo, sabe. A grande sada do Jecrim para as coisas
mais graves a PSC, no a prestao pecuniria porque dinheiro todo
mundo arranja. (promotora 2)
Nesse aspecto a PSC guarda, assim como a priso, uma dimenso sacrificial da
qual no se pode escapar, mesmo para os que podem pagar, constituindo-se como o
castigo igualitrio por excelncia no Jecrim. Importante ressaltar que esta igualdade
afirma-se no potencial garantido de sofrimento que ela detm, pois ao contrrio de
valores monetrios, o tempo um bem que - seja rico, seja pobre - todos tm para
dar.
Se tempo e trabalho so os referenciais de sofrimento capazes de garantir a
finalidade da pena, cabe questionar o que tornou os casos de desacato e de consumo
de drogas, presentes no Quadro 1, to graves a ponto de justificar a escolha da PSC em
carter originrio.


191

4.5 O servio comunitrio: lies de represso e dissuaso
Comecemos pelo desacato. Tais casos tiveram uma presena
quantitativamente marcante nas audincias observadas.
30
Sua grande recorrncia
indica que se trata de uma infrao pouco tolerada, afinal, a desobedincia civil
presente no ato de desrespeito a uma autoridade pblica em geral, por meio de
xingamentos a policial viola a legitimidade do poder pblico em manter a ordem. Do
ponto de vista dos desfechos, as audincias referentes a esses casos no destoam das
demais, tendo sido verificada a tendncia predominante em favor da transao penal,
baseada na prestao pecuniria. Observando as audincias verifiquei que as
propostas seguem o padro de oferta de um salrio mnimo de prestao pecuniria
ou um ms de PSC, cabendo ao infrator escolher entre essas duas opes. Por vezes,
essa equivalncia foi alterada propondo-se no lugar de um, trs meses de PSC, com o
claro intuito, j mencionado, de obter-se o aceite da prestao pecuniria de,
invariavelmente para esses casos, um salrio mnimo. Diante disso, a oferta de 6 meses
de PSC em carter originrio, isto , sem a contraproposta do pagamento em dinheiro,
sobressaiu-se como uma punio severa para os padres da comarca.
Observe-se que este foi o mais longo tempo de pena estabelecido em todas as
audincias observadas. A descrio desse caso permite verificar que alm da
intencionalidade em cometer a infrao e dos riscos nela contidos, outros elementos
justificam a determinao da PSC em carter originrio. A audincia aconteceu
durante pesquisa piloto, na tarde de 7 de novembro de 2006, e assim a relatei em meu
caderno de campo:
Entram na sala de audincias um advogado j conhecido da juza, o
promotor, e um homem de terno e gravata que segura uma pasta 007, seu
nome Marcelo. Todos se sentam diante da juza. O promotor examina
rapidamente o processo e anuncia, com argumentos tcnicos, o
impedimento para a oferta de transao penal, tendo em vista a existncia
de condenao anterior de Marcelo por desacato. o prprio Marcelo
quem contradita laconicamente o argumento do promotor, utilizando-se de

30
Para ilustrar essa forte recorrncia recomendo o exame da Tabela 7 apresentada neste captulo. Nela
v-se que juntamente com a embriaguez no volante, o desacato foi a infrao mais tematizada nas
audincias preliminares negociais.
192

vrias terminologias tcnico-jurdicas para dizer que no poderia ser
considerado reincidente. Percebo ento que Marcelo advogado. O
promotor consulta o Cdigo de Processo Penal e diz: O senhor tem razo.
A juza intervm levantando a dvida a respeito do cabimento da transao
penal: Mas ele tem condenao no mesmo crime.... O promotor
prossegue, decidido em oferecer a transao penal: A condenao anterior
foi pecuniria e no vejo obstculo para a transao penal. A soluo a
transao penal com prestao de servios comunidade, durante seis
meses, com oito horas semanais. Marcelo e seu advogado silenciam,
sinalizando consentimento em relao proposta. O Termo da Audincia
impresso pela escrevente e todos assinam. Marcelo e seu advogado
agradecem e saem.
Mais tarde, terminada a bateria de audincias, a juza a quem eu j havia
sido apresentada anteriormente, nota minha presena e pergunta
solicitamente se havia alguma dvida a respeito do que eu tinha assistido.
Tentando compreender melhor o que havia se passado na audincia de
Marcelo, comentei sobre a condescendncia do promotor em propor a
transao penal mesmo em um caso de reincidncia em menos de cinco
anos, como veda a Lei 9.099/95. Ela, uma juza conhecida como linha-dura,
fez questo de justificar a deciso do promotor. Segundo ela, a
interpretao generosa da Lei para permitir que o rapaz tivesse o
benefcio da transao e no fosse processado havia sido compensada pela
determinao de uma pena alternativa severa.
Lendo o inqurito policial percebo do que trata a situao. O desacato teria
ocorrido contra um escrivo de polcia, nas dependncias de uma das
delegacias da cidade na qual um cliente de Marcelo estava detido por
trfico de drogas.
Observa-se neste caso a inteno deliberada do promotor de evitar o processo,
mesmo tendo diante de si um indivduo com currculo desfavorvel transao penal:
um advogado de traficante de drogas, reincidente em crime de desacato. Ao invs de
denunci-lo, tornando-o ru em processo, o promotor aparentemente generoso optou
pela transao penal, para que ele cumprisse a mais severa das punies previstas
para os Jecrim's.
193

A PSC foi a punio preferida pelo promotor para figurar em um perverso jogo
de compensaes cuja finalidade foi a de promover de maneira clere um castigo
prolongado a algum que, mesmo conhecedor da lei e da ordem, ousou desacatar as
autoridades pblicas por duas vezes. A partir de uma criativa manobra procedimental
o promotor evitou o processo e garantiu a severidade do benefcio. Para compensar
a aparente benevolncia da colher de ch em permitir a transao penal poupando o
advogado de ser processado, cobrou uma pesada tarifa, afinal nada poderia ser mais
desabonador para um profissional ligado justia do que estar exposto a uma
penalidade pblica, ao invs de manter-se annimo com o pagamento de uma
prestao pecuniria que sequer foi aventada. A finalidade do promotor no foi outra
seno fazer da PSC, a ser cumprida ao longo de seis meses, uma forma de sofrimento
inesquecvel.
Verifica-se que a PSC e sua dosimetria foram determinadas levando-se em
considerao no somente a gravidade do crime de desacato, mas a reincidncia de
Marcelo que o cometeu por duas vezes dentro da delegacia, no exerccio da profisso
de advogado. Segundo declarou-me o promotor que decidiu por tal punio:
O direito penal tem duas finalidades: repressiva em relao quele que
comete o crime e preventiva na medida em que ao punir aquele que
cometeu um crime, o resto da sociedade est vendo que [algum] ao
cometer um crime vai ser punido.
Para assegurar as finalidades repressivas e dissuasivas o promotor aposta,
como visto acima, em uma PSC de longussima durao. esta a punio que, em um
caso reputado como grave, assegura, para ele, a represso e a dissuaso, finalidades
precpuas da pena, ainda que se trate de crimes de menor potencial ofensivo.
Observa-se, portanto, que na prtica punitiva exercida no mbito de uma
Justia alternativa reproduz-se a dicotomia crimes graves e leves, medidos tambm
segundo os antecedentes do infrator, ainda que no expressamente declarados. A essa
escala de crimes corresponde tambm uma escala de penas e nesta a PSC tem lugar
privilegiado como aquela que mais pode assegurar as finalidades repressivas e
dissuasivas da punio. A PSC a medida que guarda a dose de sofrimento
minimamente necessria quando se quer punir de verdade na justia alternativa.
194

4.6 O servio comunitrio teraputico compulsrio
Mas a PSC, quando determinada em carter originrio, tambm pode atender a
outras finalidades. Como j mencionado, a chamada Lei de Drogas (Lei 11.343/06) no
prev como pena o pagamento de valores monetrios, isto , no prev nem a multa e
nem a prestao pecuniria. As penalidades estabelecidas a quem comete o crime de
porte de drogas para consumo pessoal so, cumulativamente, segundo o artigo 28 da
Lei, as seguintes: a advertncia sobre os efeitos das drogas; a prestao gratuita de
servios em locais especficos, isto , instituies pblicas ou privadas sem fins
lucrativos voltadas para a preveno ou tratamento de drogaditos; a medida
educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
Contudo, como observei, as audincias envolvendo esse crime seguem a
mesma rotina dos demais: a transao penal consubstancia-se na proposta de
pagamento de um valor monetrio pelo transacionando em geral, nesses casos,
jovem do sexo masculino que no ultrapassa dois salrios mnimos. Se aventada a
impossibilidade de pagamento, oferece-se a PSC respeitando-se, comumente, a
equivalncia entre um salrio mnimo e um ms de PSC. Quando a medida aceita a
PSC, no lhe dada, como determina a Lei, uma destinao especfica na qual dever
cumprir o trabalho. Tal como nos demais casos, o transacionando que opta pela PSC
encaminhado para a Central de Penas e Medidas Alternativas sem que haja qualquer
orientao do juiz para que seu trabalho se d em uma ou outra instituio especfica,
como sugere a Lei de Drogas.
A advertncia sobre os efeitos do uso de drogas foi vista em audincia apenas
uma vez em uma situao na qual assumiu contornos de um aconselhamento-ameaa
sobre os seus efeitos penais e suas consequncias para a vida civil do jovem. Assim o
fez o promotor vocacionado, ao final da audincia em que a prestao pecuniria no
valor de um salrio foi aceita:
S uma observao que fao: se por acaso o senhor for pego com drogas, o
senhor no tem mais essa possibilidade. Vou ser bem sincero: a pena no
grave, mas as consequncias so graves: fica constando nome com
antecedentes, ainda mais relacionado droga, pode ter consequncias para
195

o resto da vida: emprego... Se o senhor tem problemas com drogas, faa
um tratamento.
31
(promotor 1)
Neste caso o promotor, a fim de prevenir o jovem de outro envolvimento com
a justia, exagerou ao abordar os efeitos de uma reincidncia, omitindo a informao
de que outra transao penal seria possvel, ainda que somente aps cinco anos. No
sendo um agente de sade, o promotor restringiu-se a aconselh-lo sobre o efeito das
drogas na perspectiva do que melhor conhece: o funcionamento do sistema criminal.
Por isso, no lugar de conselhos sobre as consequncias de seu uso para o sistema fsico
ou psquico, foi pragmtico: limitou-se a esclarecer como o sistema penal reagiria a um
novo deslize. Ao mesmo tempo transferiu ao prprio jovem a tarefa de buscar
tratamento em outras instituies, caso ele mesmo considerasse necessrio.
A utilizao da medida educativa de comparecimento a curso ou programa
educativo foi observada em apenas uma ocasio. Entretanto, como notei, a sua
determinao ocorre mediante o reconhecimento declarado em audincia pelo
infrator de seu problema com drogas, algo que nem sempre acontece, seja por no lhe
ser feito esse questionamento, seja pela sua reticncia em manifest-lo
32
.
A audincia na qual esta medida foi determinada aconteceu tambm na
presena do promotor vocacionado e do juiz garantista. Questionado desde logo
pelo promotor se era viciado, o transacionando respondeu que estava em
tratamento. O promotor ento lhe pediu que descrevesse o tratamento, obtendo a
informao de que se tratava de uma clnica a qual frequentava duas vezes por
semana. Diante disso, determinou-lhe que comparecesse a um curso educativo de
orientao a toxicmanos, com o compromisso de enviar ao cartrio relatrios

31
Segundo disse-me uma das defensoras em entrevista, a medida de advertncia no em geral
adotada em sua vara de atuao, na qual a juza costumava dizer: No dou advertncia nem para o
meu filho, vou dar para marmanjo!. Com isso, segundo a defensora, a juza externava sua perspectiva
de que essa seria uma medida excessivamente branda.
32
A esse respeito convm citar o caso de Wellington, cuja audincia por furto redundou em uma
transao penal de um ms de PSC, pois no podia pagar o meio salrio mnimo oferecido pela
promotora. Quando o encontrei na CPMA soube que furtara em razo de seu vcio em crack. L contou-
me como havia se dado a abordagem policial: Quiseram me agredir e eu disse que conhecia a
Constituio, a eles me trataram bem, tiraram a algema e um sentou perto de mim e comeou a falar
coisa boa, me dar conselho. Quando lhe perguntei por que no declarou seu vcio em audincia,
revelou sua desconfiana: Dependendo das pessoas que a gente encontra na vida, tem gente que t
pra te ajudar e tem gente que no.... Esse exemplo demonstra as dificuldades de constituio de uma
justia teraputica no interior da justia criminal. Afinal, como reconhecer o vcio diante do juiz ou
promotor, tradicionalmente associados a represso, mais do que a ajuda o usurio de drogas ?
196

mensais de comparecimento, durante quatro meses. Por fim aconselhou: Eu sei que
difcil esse negcio de vcio, voc est correndo ainda o risco de ter processo e ficar
com o nome sujo, ento voc tem que fazer o possvel e o impossvel. Ao trmino da
audincia o juiz perguntou: Vocs fazem o controle disso?, manifestando uma
preocupao que talvez explique a reticncia com que esse tipo de medida aplicada.
O promotor lhe assegurou que a fiscalizao seria feita pela Promotoria da Infncia e
do Idoso, que receberia uma cpia do Termo da Audincia.
possvel observar que na prtica das audincias preliminares promotores e
juzes, de certa forma, flexibilizam o previsto na Lei de Drogas evitando a determinao
cumulativa da advertncia, da PSC e da medida educativa. Alm disso, oferecem, com
frequncia, a possibilidade do pagamento de valores monetrios, incluindo uma
modalidade de punio que est fora da rbita legal. Esta, como j discutido, uma
medida de controle e gerenciamento mais simples.
No entanto, para determinados promotores e juzes as circunstncias
envolvidas no episdio relativo ao consumo de drogas podem merecer um tratamento
mais rigoroso e para elas que se reserva a PSC em carter originrio, a mais severa
das penas dos Jecrim's. Foi o que observei em uma audincia ocorrida quando eu
realizava minhas primeiras incurses a campo. Nela a PSC foi insistentemente mantida
pela promotora como a nica alternativa oferecida ao infrator para evitar o processo:
Audincia ocorrida em 28 de novembro de 2006. 1 vara criminal. Esto
presentes a juza, o procurador
33
e um jovem que havia sido flagrado pela
polcia consumindo maconha. A promotora quem inicia os trabalhos:
Entendo que h crime e seus antecedentes so antigos, o senhor em tese
primrio, por isso proponho dois meses de 8 horas semanais de PSC. O
defensor, mencionando a Lei de Drogas que havia recentemente entrado
em vigor, aponta como contraproposta a advertncia ou a reduo da PSC
para um ms. A promotora categrica: No! No meu entendimento ele
pode no aceitar, se a transao penal minha eu comeo com dois meses!
L ele v escola, tem trabalho, se movimenta.... O defensor ironicamente
concorda: Eu no tenho dvida disso.... Diante da determinao da

33
Nesse momento, a defesa pblica gratuita era atribuio dos advogados da Procuradoria de
Assistncia Judiciria do Estado. Posteriormente, como j tratado, que jovens advogados assumiram
parte desta tarefa com a criao da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo.
197

promotora ele parece desistir de contra argumentar. Dedica-se a explicar
ao jovem: So oito horas por semana, o senhor entendeu a proposta? O
senhor aceita? A vantagem que o senhor no suja sua ficha. O rapaz
pergunta: E se eu no aceitar? O defensor explica: O processo corre e as
consequncias sero outras, mais graves. A lgica da transao penal
essa; sem ela o senhor pode vir a ter condenao pior. O rapaz concorda e
a juza quem lhe informa: Ento seu Mrcio, o seguinte: dia 9 de
dezembro o senhor ir ao EPA,
34
o senhor entendeu? A funcionria do
cartrio far uma cartinha de apresentao para o senhor levar l. Em
seguida, ao telefone a juza comunica-se com o cartrio: Marcinha, mais
um EPA!.
possvel que neste caso a insistncia da promotora em manter a PSC esteja
relacionada ao fato do jovem, como apurei, ter sido reincidente no mesmo crime,
apesar de como ela mencionou, ser ele em tese primrio. Nessa perspectiva, os
antecedentes podem ter motivado a promotora a optar por uma punio mais severa,
a fim de reforar o potencial dissuasivo da medida imposta. Assim, para reforar o
carter dissuasivo da pena optou pela mais dolorosa, isto , o trabalho comunitrio
com a carga de dois meses. A contraproposta do procurador para que determinasse a
advertncia ou a PSC reduzida em um ms pareceu-lhe certamente branda para
produzir o efeito dissuasivo desejado.
No entanto, sua escolha tambm se relaciona prtica compartilhada com o
outro promotor com o qual divide sua atuao na mesma vara criminal. Foi seu colega
quem declarou em entrevista a preferncia de ambos em propor a PSC em casos de
embriaguez e uso de drogas. As razes desta preferncia ficaram evidenciadas no
dilogo acima, no qual em determinado momento a promotora justifica sua escolha
pelo trabalho comunitrio: L ele v escola, tem trabalho, se movimenta. A PSC
assume o aspecto de medida teraputica, mais especificamente de laborterapia, na
qual o trabalho mtodo de recuperao para a dependncia qumica. Assim, contra o
letrgico e parasitrio universo das drogas a promotora determina o dinmico e
produtivo universo do trabalho comunitrio, sobretudo, como sugere, em uma
instituio disciplinar como a escola.

34
EPA significa Equipe de Penas Alternativas. esse o nome pelo qual a CPMA conhecida no frum.
198

Entretanto, a maneira compulsria com que determinada, sem que em
nenhum momento o infrator seja chamado a dar alguma informao a respeito de sua
relao com as drogas, torna duvidosa a inteno teraputica. Por outro lado, a
promotora apoia seu argumento na possibilidade de encaminhamento especfico do
transacionando para uma localidade que assegure o carter teraputico do trabalho.
Entretanto, como mencionado, nem promotores, tampouco juzes interferem no
encaminhamento aos postos de trabalho realizado pela CPMA, a qual no recebe
nenhuma pr-determinao a respeito do lugar em que a mesma deve ser cumprida.
Alm disso, sem um mnimo dilogo com o infrator, a insistncia em manter a
dosimetria de dois meses de PSC apresenta duvidoso fundamento teraputico, afinal,
como estabelecer a durao de um tratamento sem minimamente ouvir o
paciente? Por essas razes, o intuito teraputico ou mesmo ressocializador da pena
assume a conotao de castigo e a PSC transmuta-se em tratamento forado, algo
prximo de uma pedagogia do sofrimento. Entre a tnue linha que separa tratamento
forado de castigo, a PSC revela a sua versatilidade semntica, assegurando a mnima
dose de sofrimento seja para dissuadir, reprimir, corrigir ou supostamente tratar.

****
Em diferentes dimenses observa-se que a PSC quando determinada em
carter originrio assume contornos semelhantes aos da priso e nessa medida que
valorada como pena severa, reservada a situaes especficas. Apesar de
flagrantemente distintas, sobretudo pelo fato da primeira manter o apenado em
circulao, e a segunda priv-lo desta possibilidade, em ambas preserva-se o tempo
como operador da pena (Foucault, 1991).
Porm, mais do que simplesmente consubstanciar-se no transcurso do tempo,
a PSC vista em uma perspectiva prxima da priso por constituir-se como uma pena
que garante o que Pires e Garcia (2007, p.326) chamam de temporao do
sofrimento. Em um texto no qual discutem as relaes paradoxais entre direitos
humanos e o direito penal, os autores apontam Beccaria como um dos principais
pensadores cujas ideias contriburam para perpetuar, entre ns, valores que associam
199

a pena criminal a uma semntica de sofrimento.
35
Assim, uma das contribuies de
Beccaria para a forma de conceber a pena criminal no reside somente em sua crtica
excessiva crueldade dos suplcios corporais em favor da proporcionalidade entre crime
e pena. Para Pires e Garcia, entre suas colaboraes est a valorizao do tempo como
um referencial possvel de inflio de sofrimento. Longe de propor uma semntica
punitiva que supera a articulao entre punio e inflio de dor, Beccaria a reafirmou,
transpondo-a do registro fsico caracterstico dos suplcios para um registro
puramente temporal. A partir de ento, uma nova interpretao sobre a punio passa
a ser difundida: o tempo tanto quanto o suplcio pode fazer sofrer e garantir a
finalidade dissuasiva da pena. Essa mudana de registro que repercute na valorizao
da priso atualiza o culto pena aflitiva, dando-lhe uma nova roupagem. Como
concluem Pires e Garcia (2007, p.328): Par consquent, l'invention de ce mcanisme
cognitif n'limine pas non plus (et moins encore automatiquement) l'ancienne manire
de voir l'infliction de la souffrance; elle cre seulement une alternative.
Em um dos trechos da famosa obra de Beccaria, Dos delitos e das penas, essa
ideia evidenciada pelos autores:
Le frein le plus puissant pour arreter les crime n'est pas le spetacle terrible
mais momentan de la mort d'un sclrat, c'est le tourment d'un homme
prive de sa libert, transform em bte de somme et qui paie par ses
fatigues le tort qu'il a a fait la socit. (Beccaria, 1764 apud Pires;
Garcia, 2007, p.329)
A privao da liberdade que dilata o sofrimento nas escalas de tempo definidas
nos Cdigos para cada tipo de crime racionaliza a distribuio da punio, mas
mantm a dor como paradigma de sano. O mal de pena que se arrasta no tempo
tende a ser visto no somente como mais humano, mas como mais eficaz quando se
deseja evitar que o crime se perpetue. por esse raciocnio que a obra de Beccaria
articula de maneira paradoxal humanismo e sofrimento.
Nesse aspecto, a julgar pela forma como a PSC em carter originrio
mobilizada, pode-se dizer que estamos diante de uma punio que parece pouco

35
A concepo que associa pena criminal a imputao de aflio ao condenado no de Beccaria. Pires
(2010) destaca que esta associao entre pena e aflio remonta ao pensamento teolgico do sculo XI
e tem na figura de Santo Anselmo um de seus dignos representantes.
200

inovar. Se no sistema de sanes do Jecrim finalidades gestionrias contribuem para
reduzir as possibilidades de uma sano considerada mais rigorosa, como visto, a
temporao do sofrimento que tanto hoje como h sculos permite que ela seja
acionada mesmo quando se trata de dejudicializar o conflito. Nesse contexto, quando
o negcio punir de verdade, a ela que se recorre.
Assim, na periferia do sistema criminal, enquanto medida alternativa para
infraes de pequeno potencial ofensivo, a PSC em carter originrio aquela que
permite a reproduo de uma semntica punitiva secular. A temporao do
sofrimento da PSC no se potencializa no confinamento, mas na privao do tempo
de um cidado em movimento, para o qual o mal da pena se manifesta na aflio e
fadiga no sacrifcio exigidos para articular sua tripla jornada familiar, profissional e
punitiva. por essa dimenso que a PSC cria um embarao inesquecvel para o
beneficiado pela transao penal atualizando a semntica de sofrimento guardada
nessa modalidade de sano. No preciso supliciar e nem confinar para produzir
sofrimento. Seja para retribuir o mal cometido, dissuadir ou ressocializar, no somente
a privao do espao, mas a privao do tempo na vida moderna das grandes cidades
permite a perpetuidade de uma mesma semntica punitiva secular.
Entretanto, nem s a articulao entre tempo e sofrimento constitui o terreno
semntico da PSC. Por tratar-se de pena que envolve tambm o trabalho gratuito
compulsrio, esta punio encerra outros significados. Nesse aspecto, pertinente
examinar o modo como atua a CPMA de So Bernardo do Campo. A incurso
etnogrfica nessa instituio teve por objetivo inicial observar como se d o
agenciamento das medidas de PSC por uma instituio que afinal, situa-se fora do
poder Judicirio. Tratava-se, portanto, de verificar como esta punio interpretada e
promovida em um ambiente distante da negociao na qual a PSC est inserida em
uma estratgia de dejudicializao. A pesquisa na CPMA revelou a dinmica de
funcionamento de uma instituio que, mais do que simplesmente gerir a execuo da
PSC, incumbe-se de promover sua credibilidade e, para isso, agrega-lhe significados.
Na observao da trama institucional na qual essa instituio enreda-se possvel
verificar as construes semnticas do trabalho como pena, de modo a tornar legtima
uma punio que distante do crcere, realiza-se em meio aberto. Assim verifica-se que
201

o trabalho obrigatrio atua como contrapeso a tornar credvel uma punio, cujo
controle, distintamente da priso, transborda o territrio de confinamento e dilui-se
na comunidade. o que se pretende demonstrar no captulo final desta tese.
202

Captulo 5 A prestao de servios comunidade como punio

A Central de Penas e Medidas Alternativas de So Bernardo do Campo (CPMA),
rgo ligado Secretaria de Assuntos Penitencirios do Estado de So Paulo,
responsvel por encaminhar e fiscalizar o cumprimento das penas e medidas de
prestao de servios comunidade (PSC) na comarca. Neste captulo, a partir de
alguns elementos da etnografia realizada na CPMA, pretendo recuperar os aspectos da
histria e atuao deste rgo que permitem verificar o modo como a PSC difundida
enquanto uma punio aceitvel. Cumpre, portanto, a partir da seleo de
determinados elementos empricos, complementar a reflexo anteriormente
desenvolvida, examinando ainda que brevemente, os sentidos de punir com PSC
difundidos entre aqueles ocupados em agenciar a aplicao dessa sano. A deciso de
etnografar a rotina da CPMA teve por objetivo inicial verificar o modo pelo qual a PSC,
enquanto punio negociada na transao penal, aplicada. Algumas questes
estimularam esse empreendimento: haveria algum impacto deste procedimento
negocial sobre o modo de interpretar e conduzir a PSC no momento de sua execuo?
Haveria, por parte dos responsveis pelo seu gerenciamento, algum encaminhamento
especfico? Como, enfim, a PSC, enquanto resultado de um mecanismo de
dejudicializao punitiva, encaminhada?
Com essas questes dirigi-me CPMA, cuja coordenadora j havia conhecido,
anos antes, por ocasio de pesquisas realizadas por ex-estudantes do curso de
Sociologia Jurdica, da Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo, na qual
leciono. O primeiro contato para a realizao de minhas observaes ocorreu em 12 de
fevereiro de 2008. Entre os meses de maro e novembro deste ano, exceto no ms de
outubro, fiz visitas semanais a essa instituio onde em seu exguo espao fsico
pude acompanhar suas atividades de rotina.
1
Constatei desde logo no haver qualquer
distino relevante entre o encaminhamento das execues de pena de PSC e a
medida de PSC. Tanto os apenados com esta sano ttulo de condenao criminal,
como aqueles que obtiveram sua determinao judicial em face da transao penal,

1
Um croqui da CPMA apresentado no Anexo 4 desta tese.
203

so indistintamente recebidos.
2
possvel afirmar que alguns dos estagirios que l
atuam chegam mesmo a desconhecer tal distino, o que demonstra que ela no
relevante na gesto da pena.
Por outro lado, a observao do dia a dia da CPMA deixou claro que essa
instituio, no exerccio de sua funo, envolve-se em uma intensa e dinmica rede de
relaes estabelecidas simultaneamente com: as instituies pblicas e assistenciais
para as quais destinada a mo de obra gratuita ; o Judicirio fornecedor desta
mesma mo de obra ; e a Secretaria de Administrao Penitenciria (SAP) , qual a
CPMA encontra-se administrativamente subordinada. Situada no entroncamento entre
essas diferentes instituies, a CPMA tem o desafio de produzir estratgias que
constantemente atualizem sua credibilidade perante essas mesmas instituies. Para
aquelas que recebem os prestadores
3
as quais so chamadas emblematicamente de
parceiras preciso garantir a confiabilidade em uma mo de obra vulnerada pela
discriminao; ao Judicirio h que demonstrar capacidade de controle do
cumprimento da pena em meio aberto; e SAP demonstrar ateno s demandas do
Judicirio, demonstrar empenho na ampliao de oferta de postos de trabalho, alm
de responder a outras demandas administrativas de uma Secretaria que tem na CPMA
um dos braos importantes de sua poltica de ressocializao.
4
Diante dessa complexa
trama institucional (Gregori, 2000) que sustenta sua existncia, a equipe da CPMA,
encabeada por uma coordenadora, produz e reproduz significaes a fim de tornar
credvel, para estes diferentes segmentos, a punio em meio aberto.
5
Diante dessas

2
H diferenas importantes quanto ao estatuto jurdico de um condenado sentena penal de PSC e
um beneficiado pela PSC. A primeira resulta de um processo judicial finalizado por sentena
condenatria. Envolve crimes reputados como mais graves, tempo de pena mais longo, alm da perda
da primariedade, algo mais comprometedor do ponto de vista dos antecedentes criminais. J a medida
de PSC aplicada na transao penal, como j apontado, resulta da negociao na qual no h processo e
condenao por sentena; destinada ao infrator de baixa periculosidade, autor de um crime de
pequeno potencial ofensivo. Apesar de provenientes de situaes jurdicas bastante diferentes, ambas
so agenciadas da mesma maneira pela CPMA. A punio , nestes termos, executada sem distines.
3
"Prestador de servios" ou simplesmente "prestador" so termos nativos, utilizados na CPMA para
designar os indivduos encaminhados pelo Judicirio para o cumprimento da PSC.
4
Para compreender os objetivos de tal poltica sugiro o exame do folder de divulgao das CPMAs,
elaborado pela SAP, cuja cpia est disponvel no Anexo 5.
5
Aproprio-me aqui da noo de trama institucional elaborada por Gregori (2000) na interpretao das
relaes entre as diferentes instituies que atuam na rea da infncia e do adolescente, em especfico
o segmento dos meninos de rua. Segundo a autora: Para descrever essas relaes, a noo de trama
institucional particularmente interessante na medida em que supe a existncia de uma rede formada
por uma gama de instituies e atores, mas cuja trama, por sua vez, tambm revela a existncia de
conflitos que, na prtica diria, acabam por impedir o desenvolvimento de padres ou procedimentos
204

constataes, este captulo se inicia com a apresentao da radiografia desta trama
institucional, a partir um breve retrospecto histrico. Em um segundo momento,
analiso um episdio de interao entre membros da CPMA e uma das instituies
parceiras. Refiro-me observao de uma visita de esclarecimento sobre a PSC,
realizada por uma estagiria e pela coordenadora da CPMA, a uma Unidade Bsica de
Sade da prefeitura, para a qual muitos dos prestadores so destinados para cumprir a
PSC.
Assim, transitando de um nvel de observao macro focado na trama
institucional na qual se desdobra a criao da CPMA a um nvel de observao micro,
voltado para a anlise de uma situao social cotidiana (Gluckman, 1987), proponho
uma reflexo sobre como a PSC vendida no mercado das trocas por punio, isto ,
sobre os sentidos que lhe so atribudos a fim de afirm-la como uma sano aceitvel
seja para fins de poltica penitenciria, seja em benefcio da comunidade. Nessa
dupla incurso emprica pretende-se destacar, sobretudo, como o trabalho emerge
enquanto uma categoria fundamental a fornecer credibilidade a essa modalidade
punitiva.

5.1 A CPMA de So Bernardo do Campo: indicadores de sua trama institucional
A CPMA de So Bernardo do Campo ou EPA (Equipe de Penas Alternativas),
como conhecida no frum, localiza-se dentro de um complexo arquitetnico de
galpes que abriga os diversos programas sociais da Secretaria de Desenvolvimento e
Cidadania da prefeitura. O fato de a CPMA ocupar uma sala oferecida pela
municipalidade j indica algo da trama institucional na qual est envolvida. tambm
a prefeitura do municpio quem oferece, duas vezes por semana, o carro para os
funcionrios da CPMA deslocarem-se at o frum, visitarem instituies parceiras nas
quais a PSC desenvolvida, bem como realizarem visitas domiciliares s famlias dos
prestadores ou s suas residncias, quando consideram necessrio.
A parceria com a prefeitura tambm visvel na disponibilidade de vagas para
trabalho oferecida pela municipalidade. Dos 2305 encaminhamentos a postos de
trabalho, ocorridos entre maio de 2000 e dezembro de 2008, 1450 isto , mais da

que se consolidem como solues (Gregori, 2000, p.165). No caso em questo, mais do que as
divergncias sero enfatizadas as convergncias de interesses que sustentam uma dada poltica penal.
205

metade foram para diversos rgos subordinados s diferentes secretarias
municipais. O restante ocorreu junto a instituies assistenciais de diversas naturezas.
Isto significa que a maior parceira da CPMA, ou seja, os maiores beneficirios do
trabalho gratuito dos prestadores so os rgos pblicos.
6

a Secretaria de Administrao Penitenciria (SAP) quem oferece o material
grfico, equipamentos computadores e impressoras e remunera os membros que
integram a equipe. Alm disso, ela quem determina os procedimentos para a
execuo da PSC, padronizando o atendimento ao prestador nas seguintes etapas de
interveno: entrevista inicial, entrevista de encaminhamento e entrevista de
encerramento. Para cada uma das etapas h formulrios timbrados pela SAP, que
devem ser preenchidos compondo o pronturio do prestador.
7
Quanto aos membros
que compe a equipe, esto duas funcionrias da SAP e seis estagirios distribudos
em dois turnos de trabalho. A primeira funcionria, com formao em Servio Social,
teve papel importante na criao da CPMA e desde ento sua principal autoridade,
atuando como coordenadora. A segunda funcionria, cuja formao em
Administrao de Empresas, havia sido designada recentemente pela SAP para ocupar
ali um posto exclusivamente ligado ao auxlio administrativo, sem estabelecer contato
com os prestadores.
Os estagirios tm formaes distintas a fim de compor uma equipe
interdisciplinar, tal como determina a SAP, por isso so provenientes das reas de
Direito, Psicologia e Servio Social. So disponibilizadas CPMA seis vagas para
estagirios com cargas horrias distintas e, por consequncia, remuneraes tambm
distintas: um deles cumpre jornada de 8 horas, dois deles, de 6 horas, e trs deles, com

6
Tais dados esto disponveis no ltimo Relatrio Anual Quali-Quantiativo produzido pela prpria
CPMA ao qual tive acesso.
7
A entrevista inicial consiste no primeiro contato estabelecido com o prestador que chega CPMA aps
a determinao judicial. Nela so colhidas informaes que vo desde o endereo, vida familiar at o
momento mais feliz e o mais infeliz na vida do prestador. Como dizem os estagirios, trata-se de um
primeiro encontro para saber quem o prestador. Nela, expresses como julgado voc j foi ou
no estamos aqui para julg-lo so recorrentemente endereadas ao prestador como forma de
estabelecer uma relao de confiana. Na entrevista de encaminhamento realizada em outro dia,
revelado ou confirmado ao prestador o local para o qual ser encaminhado, buscando-se a partir da
conversa estabelecida anteriormente um posto de trabalho que lhe seja mais conveniente em termos
de localizao e oferta de horrio para o trabalho. Cumprida a pena sem intermitncias, o prestador
por fim chamado para a entrevista final na qual convidado a responder questes relacionadas a sua
satisfao com a tarefa cumprida e aos servios prestados pela CPMA. Diante de prestadores que
apresentam problemas com drogas h encaminhamento prvio para servios especializados oferecidos
pela prefeitura no qual recebem atendimento prioritrio.
206

turnos de 4 horas cumpridas ou pela manh (das 8h s 12h) ou no perodo da tarde
(13h s 17h). Tal arranjo permite que haja estagirios em contato seja com a equipe da
manh, seja com a equipe da tarde, permitindo maior intercmbio de informaes.
Quanto diviso do trabalho, cada estagirio encarregado de acompanhar o
prestador do incio ao fim. Isto significa que o mesmo estagirio que o recebe para a
entrevista inicial o responsvel pelo monitoramento do caso, intermediando as
relaes entre ele e o posto de trabalho.
8

ele tambm o responsvel pela confeco do relatrio individual mensal
atividade que, alis, ocupa boa parte da rotina da equipe por meio do qual o juiz
informado sobre as horas de trabalho j cumpridas e as faltantes. Esta ligao com o
juiz confere ao estagirio um poder disciplinar sobre o prestador. Esse poder,
associado cumplicidade estabelecida na entrevista inicial acionado diante de
situaes de descontinuidade que, no raro, afetam uma punio em meio aberto.
9

A feitura dos relatrios remetidos ao juiz mobiliza muito tempo e dedicao
dos estagirios, afinal, trata-se do documento que atesta e legitima a eficincia da
equipe em fiscalizar e prestar contas a respeito do que lhe delegado, isto , o
controle da pena. Da todo o cuidado e exigncia da coordenadora em chec-los,
corrigindo e devolvendo aos estagirios para que sejam reconferidos e bem redigidos,
pois registram a qualidade do trabalho a um destinatrio para o qual o domnio da
linguagem escrita critrio importante de avaliao de competncia.
Porm, como me disse um dos estagirios em uma das primeiras visitas
CPMA, nossa funo no s fiscalizar o cumprimento da pena, isso qualquer um
faz. Nesse aspecto, sobressai-se um cunho missionrio que perpassa as aes e as

8
A entrevista inicial vincula o atendente-estagirio ao prestador, pois considera-se este o principal
momento de aproximao entre os dois. nela que, por meio de uma longa conversa, como enfatiza a
coordenadora, fica-se sabendo quem ele . A cumplicidade construda na entrevista inicial na qual
detalhes da vida amorosa, familiar, da relao com drogas, da viso que se tem da justia e da polcia
so manifestadas pelo prestador vista como fundamental para garantir o cumprimento da pena. o
estagirio que a realizou quem far as advertncias, quando necessrio, relembrando a relao de
confiana estabelecida.
9
Gravidez, conflitos familiares, crises conjugais, desemprego, depresso, acidentes que afetam as
capacidades fsicas, entre outros inmeros imponderveis da vida cotidiana como diria Malinowski
aos quais esto sujeitos os prestadores, devem ser administrados pela CPMA a fim de viabilizar o
cumprimento da PSC. Por isso, boa parte da sua rotina marcada pela soluo de questes deste tipo
que exigem, como dizem, jogo de cintura para saber em qual situao o caso deve ser devolvido ao
juiz para providncias judiciais pouco favorveis ao prestador e em qual delas deve haver apenas
uma advertncia, remanejamento de posto de trabalho ou mesmo encaminhamento para atendimento
psicossocial na rede pblica de sade.
207

falas dos membros da equipe. Observando um dia da rotina de atividades da equipe,
verifica-se como, de fato, no se trata somente de encaminhar e fiscalizar o trabalho
do prestador, mas de reunir todos os esforos na misso de demonstrar para juzes,
promotores, instituies parceiras, enfim, para a comunidade o sucesso de uma
outra forma de punir que no o crcere.

5.2 A configurao de um modelo de gesto penal
Para melhor compreender a trama institucional na qual est encravada a CPMA
e os compromissos que assume em difundir determinadas significaes associadas a
PSC, importante retomar aspectos da histria de sua inveno. Esta histria
indissocivel do aprofundamento da crise do sistema penitencirio paulista,
evidenciada nos anos 1990. como parte de polticas emergenciais desenvolvidas para
este setor que a criao da CPMA deve ser compreendida, pois nesse contexto que a
punio em meio aberto pelo trabalho comunitrio compulsrio ganha sentidos
especficos.
A criao da CPMA em So Bernardo do Campo relaciona-se adoo de um
modelo de gesto da PSC implantado no Estado de So Paulo, comeando pela capital.
Nesta, acordos entre o poder Judicirio e rgos ligados ao Executivo estadual
sinalizaram os primrdios de uma engenharia institucional que mais tarde seria
expandida para o interior do Estado, a partir de So Bernardo.
Na capital, o que se convencionou chamar de parceria entre o Poder
Judicirio e os rgos do Executivo estadual e municipal teve incio em maio e junho
1989, quando, respectivamente, a Fundao para o Desenvolvimento da Educao
(FDE) ligada Secretaria de Educao do Estado e a Secretaria Municipal da Famlia
e do Bem Estar Social (Fabes) foram credenciadas pela Vara de Execues Criminais da
cidade de So Paulo para receber, encaminhar e fiscalizar os sentenciados ao trabalho
comunitrio. Em sntese, essa parceria consistia no fornecimento de mo de obra
gratuita pelo Judicirio para tais secretarias que, acolhendo ou mesmo dando outra
destinao pblica a essa mo de obra, responsabilizavam-se pelo seu
acompanhamento e fiscalizao, prestando contas aos juzes
10
.

10
No caso da FDE, os prestadores eram direcionados para o trabalho em escolas da rede pblica da
Capital e da Grande So Paulo. J por intermdio da Fabes, eram encaminhados para diversas atividades
208

Com a entrada em vigor da Lei dos Juizados Especiais Criminais, em 1995, as
parcerias passaram a incluir encaminhamentos de apenados com medidas alternativas
de PSC provenientes da transao penal. Assim, o servio tambm foi disponibilizado
aos juzes e promotores das varas criminais comuns interessados em aplicar esse tipo
de sano.
Foi no contexto desta Lei que outra experincia semelhante teve lugar, ainda
que isoladamente. Trata-se da articulao direta entre Promotoria de Justia Criminal
do Frum de Santana bairro da zona norte da capital e determinados
estabelecimentos pblicos localizados na regio
11
.
Tais iniciativas, ainda que pontuais, j indicavam a postura do Judicirio paulista
em descentralizar competncias, transferindo o gerenciamento desse tipo de punio
para instituies pblicas ligadas ao Executivo estadual e municipal. Assim,
distintamente de uma forma de gesto na qual funcionrios pertencentes aos quadros
do Judicirio agenciam as atividades de monitoramento e fiscalizao da pena, foi
sendo estabelecido no Estado, desde cedo, um modelo de gesto bipartido entre, de
incio, o Judicirio e o Executivo estadual.
12
Insinuava-se ento a escolha de um estilo
distinto daquele empregado, anos antes, na experincia pioneira do Rio Grande do Sul,
na qual funcionrios das Varas de Execuo de Penas e Medidas Alternativas, isto , do
prprio Judicirio ocupam-se de tais tarefas.
O estabelecimento do modelo bipartido no contexto paulista foi favorecido no
somente pela timidez do Judicirio local em mobilizar esforos em favor da promoo
da prestao de servios comunidade como punio.
13
H que se considerar tambm

ligadas outras secretarias, tais como Secretaria das Administraes Regionais, Secretaria Municipal de
Finanas, Secretaria da Sade e Secretaria Municipal de Esportes. (cf. "Implementao...", 1998)
11
Alm do acordo do promotor com hospitais estaduais localizados no bairro Hospital do Mandaqui e
o Hospital da Polcia Militar , nas situaes relacionadas a infrao de trnsito, havia o
encaminhamento para a Diviso da Educao de Trnsito rgo do Departamento de Trnsito do
Estado na mesma regio da cidade.
12
A existncia de dois modelos de gesto no pas foi observada no Levantamento nacional sobre a
execuo de penas alternativas, realizado entre dezembro de 2004 e janeiro de 2006, pelo Ilanud pelo
Ministrio da Justia. Essa pesquisa, a mais exaustiva sobre o assunto at o momento, examinou
comarcas de nove capitais Belm, Belo Horizonte, Campo Grande, Curitiba, Fortaleza, Porto Alegre,
Recife, Salvador e So Paulo e o Distrito Federal. Os pesquisadores detectaram a existncia do que
denominaram modelo bipartido apenas no caso paulistano e soteropolitano.
13
Apenas como contraponto convm citar o primeiro projeto de monitoramento e fiscalizao de penas
alternativas do pas, surgido no Rio Grande do Sul. O convnio firmado em 8 de setembro de 1987, entre
a entidade representativa da magistratura local Associao de Juzes do Rio Grande do Sul (Ajuris) , a
Vara de Execues Criminais da Comarca de Porto Alegre e o Departamento Penitencirio Nacional
209

o interesse do Executivo estadual em investir em tal agenciamento como parte de sua
poltica penitenciria. Esse interesse est ligado, por sua vez, ao protagonismo da
questo carcerria no Estado a partir dos anos 1990, a comear pelo Massacre do
Carandiru, em outubro de 1992. Como sabido, essa dcada foi marcada por diversas
rebelies em presdios paulistas e teve como um de seus desdobramentos a criao da
Secretaria de Administrao Penitenciria (SAP) primeira secretaria do gnero no
pas , que se constitui como um aparato administrativo e poltico voltado
exclusivamente para a gesto de polticas ligadas execuo penal.
14

No que diz respeito PSC, a primeira poltica mais sistemtica do governo
estadual foi o convnio celebrado entre a Vara de Execues Criminais da capital e a
SAP para que esta fosse reconhecida como rgo pblico apto a receber, encaminhar
e acompanhar condenados pena de prestao de servios comunidade, alm de
fiscalizar o cumprimento de tal medida.
15
Esse convnio sinalizou o incio do
monoplio da SAP sobre a gesto da PSC, cujo intuito era o de fomentar polticas para
o setor, em um contexto de acirramento das tenses no universo carcerrio.
Um ms aps a assinatura do convnio, uma reportagem de 7 de outubro de
1997 do jornal Folha de S.Paulo revelava algo da conjuntura na qual a gesto da PSC
passaria a ser tendencialmente centralizada pela SAP. Nesse dia foi noticiado, com
alarme, um recorde em relao ao ano anterior. Em manchete do jornal Folha So
Paulo, lia-se Motins em presdios e DPs j superam 96. O subttulo no era menos
efusivo: Cadeias explosivas: dficit de vagas, aumento no nmero de presos e queda
nas fugas contribuem para agravamento na situao. Na terceira e ltima pgina
ocupada pela reportagem, era descrito o depoimento de dois juzes (Galvo Bruno e
Luiz Flvio Gomes) indicando a aposta em modalidades punitivas alternativas como
uma das sadas para o problema:
[...] dois juzes apresentam o mesmo caminho para atenuar os problemas
do sistema carcerrio. Para eles a medida mais urgente haver uma

(Depen) no s viabilizou a instalao do servio, como permitiu que, um ano mais tarde, o Tribunal de
Justia do Estado criasse cargos de assistente social, psiclogo e comissrios de vigilncia, trazendo o
projeto para dentro do Judicirio.
14
Para mais detalhes sobre esse contexto, ver Teixeira (2006) e Salla (2007).
15
O acordo aconteceu por intermdio da Portaria n 08/97 de 23/9/1997, proveniente da Corregedoria
dos Presdios do Estado de So Paulo que autorizou a Diviso do Servio Social da extinta Coordenadoria
dos Estabelecimentos Carcerrios (Coespe) rgo da SAP desenvolver tais atividades.
210

aplicao mais eficiente de penas alternativas para crimes sem violncia.
Alm disso, deve ser agilizada a construo de presdios para diminuir o
dficit de vagas e de colnias agrcolas e industriais, para que os presos
possam cumprir penas no regime semiaberto, benefcio previsto pela lei.
(Motins..., 1997, p.3)
As penas alternativas entre elas, a PSC, pena alternativa por excelncia
entram no debate pblico como parte das solues aventadas para enfrentar os
problemas da questo carcerria naquele momento, ou seja, como parte das reaes
polticas s rebelies nos presdios.
Foi em meio a esses episdios que, em novembro de 1997, a partir do convnio
anteriormente estabelecido, foi iniciado o Programa Integrado de Prestao de
Servios Comunidade: Pena Alternativa Priso. Este consistiu no primeiro grande
projeto da SAP relacionado PSC, ainda que as construes de presdios fosse sua
prioridade.
16
Essa iniciativa contava com o apoio da Secretaria de Relaes do Trabalho
para a captao de vagas em rgos pblicos e se aproximava, em alguns aspectos
importantes, do modelo implantado anos antes, em 1987, no Rio Grande do Sul,
sobretudo pela definio do perfil da equipe de funcionrios.
17
Distintamente das
experincias iniciais da Fundao para o Desenvolvimento da Educao (FDE) e da
Secretaria Municipal da Famlia e do Bem Estar Social (Fabes), nas quais o
monitoramento e controle dava-se sob a coordenao de advogados, o Programa da
SAP, aproximando-se do modelo gacho por envolver assistentes sociais, indicava uma
perspectiva significativamente distinta de interveno.
A esse respeito importante acrescentar que naquele momento a SAP estava
sob o comando de Joo Benedito de Azevedo Marques, tambm presidente do
Conselho Coordenador do Instituto Latino-Americano das Naes Unidas para
Preveno e Tratamento do Delinquente (Ilanud), rgo das Naes Unidas,
comprometido com a defesa dos direitos humanos da populao prisional e grande

16
Como demonstra Salla (2006, p.81), na primeira gesto do governo Mario Covas, entre 1995 e 1999,
a tendncia ao crescimento da base fsica do sistema continuou de forma vigorosa. O quadro de prises
em So Paulo, no final de 1999, apresentava 64 unidades na SAP, ou seja, 21 a mais do que no ano
anterior.
17
o que demonstra o Levantamento nacional de execuo de penas alternativas, realizado pelo Ilanud
entre dezembro de 2004 e janeiro de 2006, disponvel para consulta em:
<www.ilanud.org.br/midia/doc/penas_alt_final.pdf>. Uma verso mais resumida do mesmo relatrio foi
publicada pelo Ministrio da Justia e foi mencionada na nota 7 deste captulo.
211

incentivador, sobretudo no incio dos anos 1990, das penas substitutivas ao crcere.
18

Sua presena no comando da SAP contribuiu para o envolvimento do governo na
instalao do referido Programa, assim como para a produo de um importante
balano feito pelo Ilanud cujos resultados determinariam os novos contornos do
modelo bipartido.
Com pouco mais de um ano de funcionamento, em agosto de 1998, o Programa
recebia sua primeira avaliao, encomendada ao Ilanud, a pedido dos rgos pblicos
envolvidos, interessados em traar o perfil dos prestadores e sistematizar informaes
sobre vagas disponveis e ocupadas. A pesquisa realizada pelo Ilanud, como parte do
compromisso de, seguindo as Regras de Tquio
19
, produzir informaes que
fomentassem a aplicao de tais penas, centrou-se no levantamento quantitativo do
perfil socioeconmico, demogrfico e criminal dos atendidos, bem como em suas
opinies a respeito da experincia com a punio. Sem desconsiderar certas
deficincias metodolgicas da pesquisa, importa ressaltar algumas de suas concluses,
as quais, como se ver, inspiraram as aes da SAP para o setor a partir de ento.
20

Entre elas destaca-se a necessidade de ampliao de postos de trabalho comunitrio
em instituies no estatais, a exemplo do que vinha acontecendo no Sul e seguindo-
se, afinal, o que dispunha a prpria legislao penal.
21
Tal ampliao no estaria
somente relacionada ao aumento quantitativo de postos de trabalho, j que uma das
constataes da pesquisa era a de que o Programa havia obtido cinco vezes mais vagas
do que o nmero de apenados. A captao de vagas junto s instituies privadas sem

18
Em 14 de novembro de 1990, a 68 Assembleia Geral das Naes Unidas aprovou as Regras Mnimas
das Naes Unidas para a Elaborao de Medidas No Privativas de Liberdade ou Regras de Tquio.
Chama ateno o grau de detalhamento das aes previstas para a evitao da privao de liberdade
antes, durante e depois de concludo um procedimento judicial, presentes no texto que se configura
como um manual de instrues minucioso para a aplicao da prestao de servio.
19
Trata-se das Regras Mnimas das Naes Unidas sobre Medidas No privativas de Liberdade
elaboradas pela ONU em 1990 e que recomendam a aplicao de medidas que ampliem a participao
da comunidade na justia penal e auxiliem a vtima.
20
Como, por exemplo, o problema metodolgico levantado por um de seus prprios coordenadores,
Tlio Khan (1998, p.288-9): Os entrevistadores so funcionrios ou estagirios das mesmas instituies
encarregadas de administrao do Programa Integrado de Prestao de Servios Comunidade. Este
fator pode ter inibido opinies negativas sobre o programa, por temor quanto a eventuais sanes.
21
poca, no artigo 46, da Lei 7209/84, lia-se: A prestao de servios comunidade consiste na
atribuio ao condenado de tarefas gratuitas junto a entidades assistncias, hospitais, escolas, orfanatos
e outros estabelecimentos congneres, em programas comunitrios ou estatais. At aquele momento
as vagas captadas restringiam-se a rgos da administrao pblica paulista. Alm da SAP e da
Secretaria de Relaes do Trabalho diretamente envolvidas no projeto, participavam do programa a
Secretaria da Agricultura e Abastecimento, Meio Ambiente e Sade (Kahn, 1998, p.287).
212

fins lucrativos relacionava-se a uma das exigncias presentes na prpria ideologia das
penas alternativas, isto , a exigncia de levar a gesto da pena para fora do Estado,
em direo comunidade (Kahn, 1998, p.296).
Entretanto, na concluso desta mesma avaliao j se explicitava o desafio em
difundir uma poltica pblica gestada fora do Poder Judicirio: a conquista da
credibilidade dos juzes no servio oferecido. Associada a essa questo havia tambm o
problema do desinteresse de determinados juzes em aplicar tal tipo de pena. Com
juzes pouco sensveis necessidade de aplicao da PSC, ou mesmo quando sensveis,
descrentes da capacidade da equipe em monitorar e fiscalizar o trabalho, o projeto de
interiorizao dificilmente avanaria. A percepo de que esse empreendimento
envolvia um esforo de converso dos aplicadores da lei, do qual a prpria produo
daquela pesquisa era parte, pode ser vista nas ltimas consideraes de Tlio Kahn
(1998, p.296) na concluso da avaliao do Programa:
No obstante a precariedade da pesquisa ora narrada, nossa esperana
de que ela ajude a convencer aos aplicadores da lei de que as penas
alternativas em especial a prestao de servios comunidade podem
funcionar efetivamente para o bem da sociedade e dos condenados se bem
implementadas. Quanto s penas privativas de liberdade, por melhor
implementadas que sejam, so duvidosos os seus benefcios para quem
quer que seja.
Nesse aspecto, o fato de So Bernardo do Campo possuir um jovem juiz da Vara
de Execues Criminais convertido crena de que a PSC seria uma modalidade
punitiva a ser mais difundida e aplicada em sua comarca favoreceu a criao, no
municpio, da primeira Central de Penas e Medidas Alternativas fora da cidade de So
Paulo. Sua converso, como se examinar, aconteceu em um contexto particular que
demonstra, mais uma vez, como a aposta na PSC est umbilicalmente ligada crise das
polticas penitencirias.

5.3 Uma conjuntura favorvel ao expansionismo
Em 1999, o Programa da SAP que at ento estava voltado para as penas de
PSC tem sua interveno ampliada para as medidas de PSC, prestigiando ainda mais o
213

modelo bipartido de gesto.
22
Ao longo desse mesmo ano, seguindo essa tendncia, o
Programa Integrado de Prestao de Servios Comunidade: Pena Alternativa Priso
transformado no primeiro Centro de Penas e Medidas Alternativas de So Paulo.
Com isso as polticas referentes PSC no Estado tendem a concentrar-se na SAP,
dentro de um projeto unificado para a rea.
Assim, ao lado do crescente monoplio da SAP sobre as iniciativas de
monitoramento e fiscalizao da PSC, a criao de um centro de penas indica uma
estratgia de racionalizao das atividades em torno de um ncleo de produo e
padronizao de saberes e prticas de gesto. Como parte dessa estratgia afirma-se
um estilo de atendimento no apenas limitado ao controle do cumprimento das penas
e medidas, mas mais comprometido com uma poltica de reintegrao social dos
encaminhados
23
.
A ideia de um centro de atendimento composto por uma equipe interdisciplinar
envolvendo Servio Social, Psicologia e Direito , remunerada e treinada pela SAP
para ser referncia simultnea para o Judicirio, os prestadores e as instituies
pblicas e privadas sem fins lucrativos dispostas a receb-los, vinha sendo
implementada h pouco mais de um ano na capital, quando chegou So Bernardo do
Campo, em maio de 2000.
A iniciativa para a implementao de uma CPMA em So Bernardo do Campo
veio do Judicirio local, mais especificamente, do ento juiz da Vara de Execues
Criminais da comarca. O contexto que o motivou a solicitar tal implementao,
apoiado por outras autoridades do municpio, remete mais uma vez a um dos terrenos
semnticos sobre o qual caminha a PSC: uma modalidade punitiva compreendida
como alternativa possvel para o gerenciamento da questo carcerria.
Em janeiro de 2000, o juiz Luis Geraldo Lanfredi, acompanhado de
representantes da prefeitura, da polcia civil e da Cmara Municipal, apresentaram-se
ao gabinete do secretrio de Administrao Penitenciria, Nagashi Furukawa,
buscando apoio para solucionar o problema de dficit de vagas e da grave

22
Foi o que determinou o Provimento n. 43 da Corregedoria Geral de Justia do Estado de So Paulo.
23
Considere-se tambm como parte deste contexto de favorecimento da criao de uma central, a
entrada em vigor, em novembro de 1998, da Lei 9.714, isto , da chamada Lei das Penas Alternativas,
ampliando as possibilidades jurdicas de substituio da priso por penas restritivas de direito, entre elas
a PSC.
214

insalubridade da Cadeia Pblica de So Bernardo.
24
Uma das solues negociadas
consistiu em levar a experincia da Central de Penas para a cidade, de modo a
estimular os juzes criminais da comarca a aplicarem uma modalidade de sano que
evitasse o crcere. Nessa concepo, uma vez instalado o servio oferecido pelo
Executivo estadual, ainda que paliativamente, o escoamento de sentenciados rumo
priso da cidade poderia ser suavizado.
25
Com isso, poucos meses depois, iniciou-se o
projeto de expanso de Centrais de Penas rumo ao interior paulista, conferindo a So
Bernardo o mrito de ser parmetro para a implantao em outras cidades do
Estado (Central, 2006, p.1).
26

Naquele momento, iniciativas ligadas expanso de polticas associadas PSC
vinham gozando de grande prestgio tambm no governo federal. Em setembro de
2000, ano em que a Central de So Bernardo iniciou suas atividades, o Ministrio da
Justia, seguindo orientao do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria,
inaugurou o Programa Nacional de Apoio s Penas Alternativas. Desde ento, seu
objetivo tem sido o de realizar as aes necessrias ao incremento da aplicao das
penas alternativas no Brasil, atravs de assessoria, informao e capacitao para
instalao de equipamentos pblicos em todo territrio nacional.
27
Para estimular,
padronizar e debater as aes governamentais na rea, no mesmo ato, foi instalada a
Central Nacional de Apoio e Acompanhamento s Penas e Medidas Alternativas

24
O relato deste episdio encontra-se registrado no depoimento do ento secretrio de Administrao
Penitenciria, Nagashi Furukawa, no 1 Encontro de Secretarias do Municpio e Entidades Parceiras no
Programa de Prestao de Servios Comunidade de So Bernardo do Campo, ocorrido no dia 3 de
outubro de 2003. Esse evento foi registrado em vdeo cuja cpia em VHS obtive na CPMA de So
Bernardo do Campo.
25
Em 15 de fevereiro de 2001, cerca de um ano depois, o jornal O Estado de S. Paulo noticiaria que
naquele dia a Cadeia Pblica de So Bernardo do Campo havia sido interditada pelo Tribunal de Justia,
exigindo a remoo de 449 presos. O pedido de interdio partira de juzes da comarca, apoiados pela
Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) local e pelo ento deputado estadual Wagner Lino. Alm da
superlotao (300% de presos acima do mximo permitido), falta de segurana e total insalubridade, os
laudos tcnicos sugeriam a remoo dos presos diante da vulnerabilidade das estruturas do prdio,
causadas, entre outros, pela deteriorao da rede eltrica e por tneis abertos para fugas. O mesmo juiz
que encomendara a vinda do Programa de Penas Alternativas coordenaria a remoo e a distribuio
dos presos. (Cadeia..., 2001). Note-se que trs dias depois, em 18 de fevereiro, ocorria a rebelio
simultnea em 29 presdios do Estado, dados que ilustram o clima poltico no qual se fortaleceu o
debate sobre a PSC.
26
Ao mesmo tempo foi instalada a Central de Rio Claro que, entretanto, no teve de incio o mesmo
xito, chegando a ter suas atividades suspensas temporariamente por ocasio da sada da primeira
diretora (de acordo com entrevista realizada com Nisa Maria Rocha, coordenadora da Central de So
Bernardo, em 14 de novembro de 2008).
27
Brasil, 2008.
215

(Cenapa) e formada a Comisso Nacional de Apoio s Penas e Medidas Alternativas
(Conapa), rgo consultivo integrante da Coordenao-Geral do Programa de Fomento
s Penas e Medidas Alternativas, com representatividade nacional entre juzes,
promotores, advogados, psiclogos, defensores pblicos e gestores. A partir disso,
uma diversidade de eventos, entre ciclos de capacitao regional, encontros nacionais
e material de apoio e divulgao tal como manual de monitoramento, pesquisa
nacional sobre o impacto destas aes governamentais contaram com a organizao,
patrocnio e difuso do Ministrio da Justia. O entusiasmo do governo federal por tais
polticas foi referendado no Estado de So Paulo nos anos seguintes com o
prosseguimento do projeto de expanso iniciado em So Bernardo e na cidade de Rio
Claro.
Convm enfatizar que os impulsos expansionistas que marcaram a histria das
Centrais de Penas e Medidas Alternativas no Estado, na primeira dcada sculo XXI,
tambm foram catalisados pelas renovadas crises das polticas penitencirias,
marcadas por motins e rebelies da populao encarcerada em propores, at ento,
nunca vistas.
No comeo de 2001 teve lugar um movimento indito na histria das prises
brasileiras: a mega-rebelio de detentos envolvendo 29 presdios paulistas, tendo
como principal foco de articulao a Casa de Deteno de So Paulo. A magnitude do
evento colocou em evidncia a capacidade de mobilizao da principal faco prisional
do Estado, o Primeiro Comando da Capital (PCC), e promoveu entre outros efeitos
polticos a extino da Coordenadoria de Estabelecimentos Penitencirios do Estado
(Coespe), rgo ao qual estavam subordinadas as Centrais criadas at aquele
momento.
28
Entre os rearranjos administrativos decorrentes desta extino, houve a
criao, dentro da Coordenadoria de Sade do Sistema Penitencirio, do
Departamento de Reabilitao Social que passou a abrigar a CPMA da capital e os
projetos de expanso de Centrais para o interior do Estado.

28
A Coespe foi extinta pela Lei Complementar 897 de 11 de maio de 2001. Esta lei a primeira a
reconhecer como campo de atribuies da SAP o monitoramento e a fiscalizao da PSC, ampliando a
redao do artigo 2, Inciso IV, da Lei 8209/93 que criara essa Secretaria. Para mais detalhes sobre o
impacto da mega rebelio nas polticas penitencirias paulistanas do perodo, ver Teixeira (2006) e Salla
(2007).
216

No mesmo ano, a imprensa de So Bernardo saudava o primeiro ano de
atuao da Central de So Bernardo com uma grande cobertura jornalstica sobre suas
atividades. Mais exatamente em maio de 2001, uma reportagem de pgina inteira foi
publicada no jornal de maior circulao na regio, o Dirio do Grande ABC, com o
anncio Projeto de Pena Alternativa faz um ano em So Bernardo: programa atende
160 condenados e ajuda 26 entidades beneficentes (2001, p.4). A matria
apresentava com otimismo o denominado Programa de Penas Alternativas da
Secretaria de Assuntos Penitencirios, enfatizando, sobretudo, o aproveitamento da
mo de obra pelas entidades, a satisfao dos prestadores medida pelo depoimento
de um deles, contratado pela entidade e a assiduidade ao trabalho de 79% dos 160
condenados atendidos at ento, segundo afirmava a coordenadora responsvel.
Mas a experincia de So Bernardo demonstrava tambm as potencialidades
de um modelo gestionrio no qual, alm da participao do Judicirio e do prprio
Executivo estadual, as prefeituras apresentavam-se como importantes aliadas para
alavancar a expanso das centrais. A destinao de mo de obra gratuita aos rgos
pblicos municipais dispostos a receb-la emergia como uma contrapartida a ser
oferecida em troca da concesso gratuita pelas prefeituras de um espao para a
instalao das centrais. Paralelamente reduo de custos para a SAP, essa concesso
de espao fsico conferia apoio poltico local s iniciativas da Central relacionadas
ampliao de vagas para postos de trabalho em setores da prpria prefeitura e junto a
instituies assistenciais. O modelo bipartido incorporando a participao do Executivo
municipal apresentava-se como um estilo de parceria promissor, assentando-se em
uma estratgia de troca que aliviava custos da SAP, permitindo a expanso do servio
para o interior paulista.
A elaborao dessa engenharia institucional envolvendo Judicirio, Executivo
estadual e Executivo municipal para a instalao de CPMAs em outras localidades do
Estado ganhou status legislativo com o decreto estadual n 47.392 de 03 de dezembro
de 2002. Esse decreto passou a autorizar a celebrao de acordos entre a SAP e
municpios paulistas, dando respaldo jurdico e poltico aos projetos de expanso. Com
217

isso, o governo legitimava um modelo de implantao que j sustentara, at aquele
momento, a montagem de seis centrais no interior paulista
29
.
Em menos de um ano, em julho de 2003, o Departamento de Reabilitao
Social tornou-se Departamento de Reintegrao Social Penitencirio, diretamente
ligado ao Gabinete do secretrio (Cf. Central, 2006). Tal incremento administrativo
refletiu na poltica de expanso das CPMAs, cujo nmero total, entre 2003 e 2006,
chegou a 18 unidades.
Paralelamente a esse incremento, as unidades prisionais da SAP chegavam ao
ano de 2004 com sua populao triplicada no intervalo de dez anos, com o nmero de
presos saltado de 31.842, em 1994, para 108.480, em 2004 (Salla, 2007, p.84).
30
O
crescimento acelerado da populao encarcerada no Estado associado aos dramticos
episdios ligados aos ataques do PCC em maio de 2006, certamente contriburam para
uma maior sensibilizao de determinados magistrados paulistas quanto necessidade
de fluxos de sada de presos do sistema penitencirio.
31
Ao lado disso, o apoio do
governo federal por intermdio da Cenapa e a simpatia do novo secretrio Lourival
Gomes pela continuidade do projeto permitiram o significativo aumento do nmero de
centrais no Estado at o fim da dcada de 2000.
O sinal do prestgio obtido pelo modelo expansionista de montagem de centrais
pode ser medido pelo espao conquistado pelas penas alternativas nos posteriores
rearranjos administrativos da SAP. Em fevereiro de 2009, pelo decreto estadual n.
54.025, o Departamento de Reintegrao Social Penitencirio foi alado condio de
Coordenadoria de Reintegrao Social e Cidadania. Entre 2000 e 2010 o nmero de
centrais no Estado havia passado de 3 para 40, e todas elas, com o decreto, passaram a
ser subordinadas respectivamente aos cinco Centros de Penas e Medidas Alternativas
regionais, comandados pelo novo Departamento de Penas e Medidas Alternativas do
Estado de So Paulo.

29
Em 2002, existiam mais seis centrais no Estado alm da de So Paulo, sediadas em: So Bernardo do
Campo, Rio Claro, Bragana Paulista, So Vicente, Araraquara e Campinas. Estes dados constam no
relatrio interno no publicado, de julho de 2010, fornecido pela Coordenadoria de Reintegrao Social
e Cidadania. (Relatrio de Aes, julho de 2010).
30
Tais nmeros, como indica Salla (2007), no englobam presos em delegacias e cadeias pblicas, uma
vez que esto sob custdia da Secretaria de Segurana Pblica.
31
A expresso de Salla (2007, p.84).
218

O modelo bipartido de gesto envolvendo Judicirio e Executivo , apesar de
criticado no levantamento realizado pelo Ministrio da Justia em 2006,
32
conquistara
duradouro apoio nas instncias governamentais tendo sido premiado por duas vezes
em eventos realizados pelo prprio Ministrio
33
e, mais recentemente, na esfera
estadual. Nesta ltima, em 2010, foi saudado pelo ento governador Jos Serra pela
sua inventividade oramentria. Como considerou o governador, na solenidade de
premiao: A variedade dos projetos muito grande, mas espelha muito bem a
preocupao com o dinheiro pblico. Trata-se de tirar o mximo de cada centavo.
34

Tal modelo sustentado por um sistema de troca no qual as prefeituras cedem
espao fsico para a alocao das centrais potencializando politicamente com este
apoio a obteno de vagas para prestadores em setores da prpria prefeitura
enquanto o governo do Estado, por intermdio da SAP, oferece uma enxuta equipe de
funcionrios apoiados por estagirios para monitorar e fiscalizar os prestadores,
demonstrara-se mais afeito ao empreendimento expansionista, pelo baixo
investimento financeiro exigido e a simplicidade burocrtica envolvida na sua
instalao.
35

Os renovados episdios de crise do sistema penitencirio no Estado que abriga
a maior populao carcerria do pas, aliado descoberta de uma estratgia

32
No Relatrio Final de Pesquisa do Levantamento Nacional sobre a Execuo de Penas Alternativas
conclui-se que: Essa bipartio, muito embora tenha criado um sistema de monitoramento at ento
inexistente, apresenta inconvenientes para a execuo, exatamente por estar disposta em dois rgos
institucionais que realizam um servio que exige uma unidade. Nesse sentido, as dificuldades so vrias
e abrangem desde o deslocamento de apenados a instncias diversas at a perda de informaes
(2006, p.218). Ainda na concluso do Relatrio, segue-se sugestes aps a crtica: A realizao de
convnios entre as varas e secretarias estaduais com o Ministrio da Justia pode ter a finalidade de
assegurar, apenas num primeiro momento, a criao dos servios de monitoramento, principalmente
atravs da contratao de tcnicos. No entanto, essa situao precria, podendo to somente
impulsionar a criao do servio, mas no assegurar sua existncia. Para tanto, competem aos Tribunais
de Justia a criao e o provimento dos cargos respectivos. Pelo que se pde constatar, esse tem sido
um grande entrave na execuo das penas alternativas diante de uma resistncia por parte do
Judicirio, talvez por razes de prioridades oramentrias, na previso e criao desses cargos e
funes (2006, p.259).
33
A primeira premiao deu-se em 2008, no III Congresso Nacional de Execuo de Penas e Medidas
Alternativas realizado pelo Departamento Penitencirio Nacional (Depen) e pela Comisso Nacional de
Penas Alternativas (Conapa), em Belo Horizonte. A segunda, em novembro de 2010, aconteceu por
ocasio do evento comemorativo de 10 anos da Poltica Nacional de Fomento s Penas e Medidas
Alternativas. Em ambas reconheceu-se o desempenho de Mauro Rogrio Bittencourt principal
articulador e gestor do modelo na aplicao de polticas voltadas s Penas e Medidas Alternativas no
Estado de So Paulo.
34
O prmio Mrio Covas, categoria Excelncia em gesto pblica, foi atribudo em maro de 2010.
35
Essa observao foi-me transmitida em entrevista informal realizada com Mauro Rogrio Bittencourt,
coordenador de Reintegrao Social e Cidadania da SAP, em agosto de 2011.
219

gestionria para a expanso de Centrais de Penas e Medidas Alternativas constituram,
as bases de aceitao poltica da PSC. Assim, possvel verificar que como poltica
penitenciria que a PSC se afirma. Essa legitimidade cresce no contraste com o
fracasso poltico e gestionrio da priso, custosa e ameaadora estabilidade poltica
dos governos, diante das insurgncias de presos, fortalecidos em suas organizaes. Os
reduzidos custos exigidos na instalao das Centrais, a possibilidade de
aproveitamento pblico de uma mo de obra disponvel e, com isso, o incremento de
fluxo de sada do abarrotado sistema carcerrio so de imediato os significados
associados PSC, tornando-a, neste contexto, uma pena valorosa. , portanto, como
uma forma de punio eficaz e produtiva do ponto de vista gestionrio que essa
modalidade punitiva interpretada e saudada.
Mas a gratuidade da mo de obra, enquanto elemento que constitui o
significado dessa forma de punir, comporta outros sentidos. No prximo item, a partir
da observao de uma das situaes cotidianas vividas pela equipe da CPMA de So
Bernardo, pretende-se explorar como, em meio s interaes face a face com a
comunidade, tais sentidos se sobressaem.

5.4 A PSC frente a frente com a comunidade: anlise de uma situao social
A anlise de uma situao social foi o mtodo aplicado por Max Gluckman
(1987) para refletir sobre as relaes inter-raciais na Zuzulndia, no norte da frica do
Sul. Para ele, observar diferentes situaes de interao entre as pessoas de uma
mesma sociedade a matria-prima do antroplogo, afinal essa a dimenso da
vida coletiva que lhe dado observar no desafio de compreender uma estrutura social.
esse mtodo que permite ao pesquisador verificar o alcance das generalizaes
construdas a respeito da sociedade pesquisada.
Esta tese no tem pretenses estruturalistas, entretanto, utilizar o recurso de
anlise de uma situao social, tal como Gluckman, pareceu-me extremamente til
para captar semnticas produzidas em torno da PSC, no dia a dia de uma instituio
cuja finalidade tambm promover a sua aceitao
36
.

36
O autor parte da descrio de um evento poltico no caso, a inaugurao de uma ponte, reunindo
diferentes faces de zulus e os europeus , a partir do qual pina elementos associados s falas e
comportamentos de participantes da solenidade para demonstrar, evocando tambm outras
220

Como j apontado neste captulo, atuao da CPMA de So Bernardo encontra-
se absorvida em um complexo de trocas e compromissos institucionais que se
sustentam por meio de um exerccio contnuo de convencimento. Um dos alvos destas
prticas de convencimento so as instituies pblicas ou assistenciais que se
disponibilizam a receber prestadores. Apesar de consistir em mo de obra gratuita, o
trabalho de algum envolvido com a justia eivado de desconfianas e
discriminaes. Alm disso, essa mo de obra, mesmo que gratuita, pode no
corresponder s necessidades da instituio em um dado momento. Por isso, a
captao de vagas um trabalho que se constri com o tempo e exige renovados
investimentos mesmo quando j garantida a parceria. Isso porque no somente as
prprias instituies renovam suas lideranas, como tambm inconvenientes causados
pelo prestador podem comprometer a manuteno de determinados postos de
trabalho.
37
Quando h receptividade dessas lideranas para absorverem tal mo de
obra, h que se preservar o vnculo de forma zelosa, buscando-se, de imediato, sanar
qualquer mal-entendido envolvendo o prestador.
Entre as instituies que oferecem vagas para prestadores, algumas so tidas
como estratgicas. o caso, por exemplo, dos postos de trabalho em Unidades Bsicas
de Sade ou prontos-socorros municipais. A ramificao geogrfica, bem como a
amplitude de horrios de funcionamento desses estabelecimentos pblicos so
caractersticas extremamente valorizadas pela CPMA. Elas ampliam a possibilidade de
ofertar ao prestador um local e horrio de trabalho que lhe seja mais favorvel,
criando-se assim condies para que a pena seja cumprida.
A situao social que optei por analisar relacionou-se a um momento em que o
antigo vnculo com uma importante Unidade Bsica de Sade havia sido enfraquecido.
Essa Unidade recebe um nmero bastante representativo de encaminhamentos da
CPMA, no s por ser uma das maiores do municpio e localizar-se na regio central da
cidade, mas, sobretudo, por ser dirigida, poca da pesquisa, por uma grande
entusiasta da PSC. Entretanto, a priso de um dos prestadores enquanto realizava seu
expediente punitivo na Unidade, em um horrio de intensa movimentao, havia

observaes, caractersticas do modo como se estruturam as relaes inter-raciais da moderna
Zuzulndia.
37
O tipo de problema mais comum so intermitncias ou atrasos no cumprimento dos dias e horrios de
trabalho combinados.
221

criado constrangimentos no s para ele, mas para os demais funcionrios e pacientes
presentes no local.
38
Quanto aos funcionrios, o episdio havia despertado uma onda
de desconfiana quanto aos riscos que poderiam correr compartilhando o espao de
trabalho com pessoas comprometidas com a justia. Comunicada do incidente e seus
desdobramentos, a coordenadora da CPMA solicitou, de imediato, o agendamento de
uma reunio com funcionrios da Unidade. A descrio a seguir refere-se a uma
sntese desse encontro, do qual fui autorizada a participar.
Caderno de Campo, 18 de julho de 2008. Reunidos em uma das
dependncias da Unidade Bsica de Sade (UBS), esto de incio 11
funcionrios entre farmacuticos, enfermeiros, copeira, recepcionista,
ajudante geral, segurana, entre outros. Outros vo chegando aos poucos e
ao final totalizam 20. A diretora da UBS nos apresenta e comenta o quanto
o rapaz que havia sido detido contribuiu com eles e o quanto os
prestadores ajudam na valorizao do trabalho da UBS. Passa a palavra
para a coordenadora da CPMA que inicia sua exposio explicando as
atividades de encaminhamento e acompanhamento dos apenados com
prestao de servios comunitrios. Acrescenta que as aes da CPMA
envolvem tambm um trabalho social de acolhimento e justifica: A
gente acolhe os prestadores. A gente um dia pode ser um prestador,
referindo-se a incidentes cotidianos que podem levar qualquer cidado a
ter problemas com a justia, citando casos de pessoas que cumprem a pena
por terem sido surpreendidas pela polcia dirigindo sem a carteira de
motorista. Na sequncia, a coordenadora da UBS comenta o caso da filha
de um amigo que fugiu do local do acidente e emenda em tom de reflexo:
A gente discrimina, acha que porque t cumprindo pena bandido, mas se
fosse bandido no estaria aqui no meio da gente, n? A coordenadora
prossegue explicando as situaes legais em que a prestao de servios
pode ser aplicada e enfatiza: A pessoa para ser beneficiada com a lei de
penas alternativas no pode ter cometido delito grave, com violncia
pessoa, no pode ter reincidncia, entre outros requisitos. A estagiria da
CPMA acrescenta: Eu sei que sempre vocs tm curiosidade em saber o
crime que eles cometeram. Em seguida ela explica que os prestadores so

38
Apenas para esclarecer, sua priso ocorreu pela suspeita de envolvimento em outro crime e contou,
como se v, com imenso despreparo dos policiais, duramente criticados pela equipe da CPMA.
222

orientados a no necessariamente falar sobre isso com os colegas do posto
de trabalho para assim preservarem sua privacidade. Um dos ouvintes
comenta que alguns dos prestadores, depois de algum tempo, se sentem
vontade para falar. A estagiria pergunta curiosa: J falaram? Uma
enfermeira responde: s vezes, depois que pegam confiana, falam. E a
estagiria emenda: , alguns falam outros no, mas podem ficar
tranquilos.
A coordenadora da CPMA retoma a palavra e comea a citar as entidades
parceiras, o perfil dos prestadores, as funes que ocupam, recuperando
dados do ltimo relatrio que elaboraram. Conta que j tiveram uma srie
de profissionais de nvel superior, como engenheiros, advogados. Em
seguida, emenda, no adianta ficar pensando que s pobre cumpre pena,
so todas as classes sociais, e prossegue destacando os delitos mais
cometidos, leso corporal, desacato, receptao, citando ainda outros.
Enumera alguns delitos de trnsito reforando novamente o argumento de
que qualquer um poderia t-los cometido e conta a histria do senhor
que foi parar na CPMA por ter passarinhos sem autorizao do Ibama.
Algum brinca: Vixe, tenho passarinhos... se me pegarem vou ter que
cumprir mais duas horas na UBS alm do meu horrio!. Todos riem. Em
meio a descontrao a coordenadora adverte: No vou dizer para vocs
que s vem mamo com acar para c... cada um de ns uma caixa de
surpresas.... A diretora da UBS ento comenta: A gente sempre se
preocupa com quem vocs mandam para a gente... recebemos um a que a
gente no pde colocar na recepo porque era todo tatuado.... Diante
deste comentrio a coordenadora diz: Olha, esse menino, apesar da
aparncia, de uma educao! E emenda enfatizando a necessidade de
orientar o prestador sobre o que no tolerado no ambiente de trabalho,
mas tambm a de respeit-lo. A diretora da UBS aproveita para dar seu
recado: No mudem nenhum prestador de lugar de trabalho sem minha
autorizao porque preciso tambm preserv-lo. E cita o caso de um
deles que no queria ficar na recepo, pois conhecia pessoas do bairro.
Em certo momento retomado o caso do prestador que havia sido preso
na presena de todos. A propsito do episdio, a diretora comenta: Isso
mexeu com a equipe por causa do vnculo que a gente cria.
223

Uma das enfermeiras questiona sobre como agir diante de suspeitas de
furto eventualmente causada por prestadores. a estagiria da CPMA
quem responde, colocando didaticamente a questo: Como lidamos com o
novo? Diante do silncio prossegue: Em qualquer situao h risco, mas o
fato que existe uma mo de obra disponvel. A coordenadora emenda:
A gente no pode dar um certificado de garantia de ningum, nem de ns
mesmos. Evidente que vocs devem ter cuidado, mas isso no s com os
prestadores, com qualquer um que chega. Em seguida conta da
ocorrncia de furto em uma creche e da suspeita de que teria sido um
prestador e conclui: Fizemos uma reunio para esclarecer isso e no dia da
reunio a carteira apareceu, havia cado atrs do armrio na casa da prpria
pessoa. No Pronto Socorro Central ocorreu algo semelhante, eu transferi o
prestador, mas os furtos continuaram acontecendo, descobriram que era
um funcionrio da casa. Furtos j aconteceram, mas entre os dois mil
encaminhamentos que j fizemos, os casos so pontuais. preciso tomar os
cuidados devidos, mas sem preconceito e discriminao, com a ideia de que
ah, l vem o prestador, vou guardar minha bolsa.
A diretora da UBS pede coordenadora da CPMA e estagiria que
expliquem sobre os efeitos do no cumprimento da pena. A explicao
dada e a diretora emenda: A pena alternativa tem que ser valorizada pelo
prestador, ele tem que entender que no t fazendo um favor para mim
no!. Algum completa: o contrrio!. A diretora acrescenta: uma
troca de benefcios. A coordenadora da CPMA ento se prope a falar das
colaboraes que os prestadores trazem s instituies pela quais passam.
Abre e exibe uma pasta com vrios recortes de reportagens e fotos que
mostram essas situaes. A diretora da UBS ento pergunta em tom
descontrado: E cad o meu jardineiro?, referindo-se solicitao que
havia feito para que a CPMA encaminhasse um prestador com
conhecimentos em jardinagem. Todos riem com o tom espontneo da
pergunta e a coordenadora segue, mostrando tambm as reportagens que
apontam baixos ndices de reincidncia e o baixo custo envolvido nessa
forma de punio. Em seguida indaga: Quantos presdios precisariam ser
construdos? J evitamos a construo de quantos presdios? Fora o
resgate para a sociedade, diz o segurana. A coordenadora prossegue: O
sistema prisional no recupera ningum..., e conta vrias histrias, entre
224

elas, a da moa detida por porte de arma que fez um belo trabalho em uma
creche, do advogado que cometeu injria e tornou-se voluntrio no lugar
onde prestou servios...
Algum as parabeniza pelo trabalho desenvolvido na CPMA e a diretora
da UBS quem diz: Eu diria que o trabalho no s dela, mas de todos ns.
A coordenadora da CPMA retoma a palavra: Vocs vo ter que receber o
prestador por bem ou por mal, que seja por bem... Ns passamos muito
pouco tempo com eles, aqui que se d o trabalho de ressocializao. A
diretora da UBS complementa: s vezes, quando fazemos alguma
comemorao, peo para convidarem o prestador para participar. Ele est
fazendo um servio que, se ele no fizer, algum de ns ter que fazer.
Carimbar papel importante. O que eu pedir para ele fazer importante.
Que seja tratado como qualquer um de ns!
A reunio termina e a estagiria da CPMA informa que trouxe um bolo para
lancharem juntos. A reunio encerrada e todos so convidados a
dirigirem-se copa para comer bolo e tomar caf. No caminho, passamos
diante de um longo canteiro de flores abandonado. Nesse momento a
diretora da UBS aponta para o canteiro e diz coordenadora da CPMA:
aqui que estamos precisando de jardineiro.
A situao descrita corresponde a um momento de interao que ilustra os
argumentos e significados mobilizados para tornar a PSC uma punio aceitvel. O
trabalho gratuito oferecido pelo prestador enfatizado pelo seu carter utilitrio, isto
, trata-se de uma mo de obra disponvel que pode inclusive aliviar a sobrecarga dos
demais, sobretudo em atividades consideradas penosas, porque enfadonhas tal
como carimbar papis, por exemplo.
39
Pode-se dizer que em sentido mais amplo,
tambm uma mo de obra positivamente avaliada porque alivia custos pblicos em
duas dimenses: de um lado, suaviza os investimentos na construo de presdios e,
de outro, evita a contratao formal de empregados para o desempenho de
determinadas atividades como a de jardineiro, por exemplo.

39
A concepo de que o prestador pode ser incumbido de tarefas que os demais no fariam pde ser
tambm detectada no depoimento de uma das promotoras entrevistadas. Em relao importncia de
dar destinaes especficas aos recursos financeiros obtidos pela pena pecuniria e mo de obra
proveniente da prestao de servios comunidade, afirmou: Fiz um cadastro com todas as entidades
e cheguei a seis entidades que precisam de ajuda emergencial. Tm duas que a CPMA j sabe que
preciso mandar o pedreiro ou o pintor que aparecer, pois elas esto em um local de difcil acesso e
ningum quer fazer o servio (promotora 2).
225

Mas aceitar o trabalho de algum envolvido com a justia tambm um ato de
generosidade. Trata-se de uma troca de benefcios como menciona a diretora da
UBS na qual se oferece oportunidade de redeno, fora da priso, queles que no
necessariamente representam perigo. Aceitar conviver no ambiente de trabalho com o
prestador oferecer-lhe condies de reintegrao, conferindo-lhe a oportunidade de
ampliar seu capital de reciprocidade social, algo que a priso definitivamente impede,
e por isso no recupera ningum. Assim, em troca de uma redeno em liberdade,
em princpio menos dolorosa, o prestador trabalha de graa. O trabalho o preo de
uma punio cumprida fora das grades e, portanto, o valor pago para o alvio do
sofrimento causado pelos males da priso.
Mas este acolhimento possvel porque o prestador de servios no um
criminoso qualquer. Como sua prpria designao indica, trata-se de algum com algo
a oferecer, trata-se de um trabalhador com o qual ainda possvel estabelecer uma
relao de reciprocidade.
Como lembra Hassen (2002), o trabalho uma categoria que divide mundos: o
dos bandidos e o dos cidados honestos. O trabalho o que permite passar de uma
categoria a outra. Nos dilogos que acabamos de citar, o prestador apresentado
como algum que se situa do lado dos cidados honestos e o fato de no estar
condenado pela justia ao cio da priso, atesta sua qualidade de cidado. A mo de
obra que disponibiliza , portanto, enfatizada como um elemento que lhe permite ser
reconhecido como trabalhador, com algo a oferecer, do contrrio no estaria ali, mas
entre bandidos que nada mais tm a dar e, por isso, esto isolados e condenados
improdutividade da vida na priso
40
.
Por serem cidados com trabalho a oferecer e no bandidos
popularmente chamados de vagabundos , os prestadores merecem a companhia e a
confiana dos demais trabalhadores. No entanto, precisam de redeno e, assim, no
h mal nenhum em destinar a estes trabalhadores em dbito com a sociedade, quando
necessrio, uma atividade eventualmente pouco estimulante.

40
Neste raciocnio no desconsidero a existncia do trabalho na priso, oportunidade altamente
disputada entre os detentos e inacessvel para todos que desejam "matar o tempo" (Goifmann, 1994).
Refiro-me a imagem que, em geral, se constri acerca da privao da liberdade como um territrio
simblico de cio e degradao. Para a reflexo sobre o tempo e trabalho na priso ver tambm as
importantes colaboraes de Chis (2008).
226

na tnue linha que separa o trabalho como sinnimo de castigo e o trabalho
como sinnimo de reconhecimento e dignidade humana que a PSC afirmada como
forma de punir aceitvel. Ao mesmo tempo que humaniza o condenado por lhe
permitir reconhecimento enquanto trabalhador, tambm pode propiciar-lhe alienao,
sem que esta ltima seja problematizada. , portanto, pelas ambiguidades semnticas
que atravessam o trabalho como punio que a PSC legitimada.
Cumpre observar que nessa construo simblica maximiza-se a legitimidade
da priso. Ela o contraponto a justificar a necessidade da pena de PSC para aqueles
que, pelo trabalho, podem passar ao largo dela. A incapacidade da priso em
recuperar os condenados no justificativa para super-la, mas para legitimar uma
outra forma de punir cidados ainda aptos a oferecer mo de obra e resgatar a
dignidade pelo trabalho. A priso permanece e sua sombra est a PSC, como prolas
aos poucos que podem ter a redeno pelo trabalho gratuito em liberdade. O discurso
construdo em favor da PSC, afirma-se na mesma medida em que se legitima a priso.
porque esta ltima abriga os bandidos que nada mais tm a oferecer sociedade
que possvel ter tranquilidade em relao a uma punio em meio aberto destinada
queles que ainda gozam de capital de reciprocidade e que no representam perigo.
No discurso em favor da PSC no se desqualifica a priso como mtodo punitivo, mas
reclassificam-se os condenados entre aqueles que so passveis de ressocializao e
aqueles que no o so. Assim, a PSC no emerge como modelo punitivo a substituir
por completo o crcere, mas como um modelo paralelo que permite um incremento
no parque punitivo, uma diversificao da gama penal, mas no necessariamente uma
alternativa (Houchon, 1984).

227

Consideraes finais

O objetivo desta pesquisa foi o de identificar e analisar os sentidos de punir
mobilizados na chamada justia negocial. Punio e negociao so termos que longe
de sugerirem uma combinao parecem pertencer a mundos distintos. A primeira
supe verticalidade e hierarquia nas relaes entre quem pune e quem punido; j a
segunda pressupe horizontalidade e paridade, fundamental para o estabelecimento
de um contrato. Por isso, a partir da observao de um cenrio especfico, no caso, as
varas criminais de So Bernardo do Campo, o interesse desta pesquisa foi o de
responder pergunta: punio algo que se negocia? Que contornos semnticos e por
meio de quais argumentos se constri o consenso em torno da aceitao de ser
punido?
De incio, verificou-se que nem todos os conflitos so negociados nos Jecrims
examinados. Clivagens de carter gestionrio economia na produo de prova,
reserva do tempo da audincia para situaes de maior probabilidade de aplicao da
transao penal foram algumas das explicaes encontradas para o fato de que boa
parte das audincias assemelha-se a um balco de multas contra pequenas
incivilidades que violam o interesse pblico.
Mas o critrio da eficincia gestionria tambm se destaca nos usos que atores
legais fazem da informalidade prevista para o funcionamento da justia negocial. A
troca de papis entre atores legais verificada em determinadas situaes demonstra
a preocupao com o maior domnio do tempo da audincia visando a acelerao da
represso (Garapon, 2008). Se o espao no qual transcorre a negociao o mesmo da
justia comum, seu tempo o da eficcia que reduz o evento punitivo, isto , a
audincia custosa para a justia , em busca do consentimento do infrator, da
proposta de transao penal. Nesse contexto, a estratgia da separao dos corpos,
isto , o impedimento do encontro das partes em conflito, emerge como outro
elemento de acelerao na gesto da pequena conflituosidade.
Se a agilidade de procedimentos na conduo do negcio marca deste modo
de fazer justia, tambm moeda de troca para obteno do consentimento do
infrator. Assim, o risco de um processo penoso porque estendido no tempo um dos
228

argumentos levantados pelo promotor para lembrar os infratores mais resistentes
transao penal, as vantagens de uma soluo imediata.
No que concerne determinao da sano propriamente dita, mais uma vez
um princpio de gesto eficaz que se evidencia. A preferncia pela prestao
pecuniria no se deve, como visto, sua eventual suavidade, mas instantaneidade
de seu cumprimento, seu baixo custo operacional e por guardar a flexibilidade das
negociaes monetrias. A prestao de servios comunidade entra na lgica da
eficcia, para garantir, enquanto segunda opo ofertada, o fechamento do negcio.
Diante desse carter empresarial que este modo de fazer justia assume, a punio
destaca-se como um mecanismo de controle, cuja finalidade afirmar a presena do
Estado na regulao da pequena criminalidade quotidiana. No se trata de
diagnosticar o comportamento criminoso e prescrever-lhe o melhor remdio, mas de
determinar uma punio que, acima de tudo, seja cumprida. A escolha da pena
adequa-se, portanto, ao compromisso de reproduo do sistema em si mesmo,
enquanto um sistema capaz de absorver e dar vazo ao fluxo de demandas por
punio de maneira rpida e menos onerosa. Desse modo, observa-se nos Jecrims
pesquisados aspectos de uma justia atuarial (Feeley; Simon, 1992), na qual a
punio distancia-se de finalidades ressocializadoras para aproximar-se de uma
estratgia de controle de comportamentos de risco.
No entanto, soma-se a esse aspecto predominantemente gestionrio outros
no menos relevantes. Como demonstrado, pesa na definio do que deve ou no
passar pela negociao punitiva elementos ligados afirmao da identidade
profissional daqueles que figuram com os protagonistas dessas cortes: os promotores.
Sua centralidade no controle do fluxo de entrada das demandas contribui para que as
audincias de Jecrims se configurem como espao de afirmao do seu poder
decisrio sobre a punio, conferindo-lhe uma atribuio indita. Mas esse
protagonismo tambm permite aos promotores definir os Jecrims como espao no
qual penetrem somente os conflitos nos quais efetivamente eles possam exercer seu
ofcio secular, isto , o de "promover"a punio do infrator. Sua soberania reflete-se
no apagamento dos interesses da vtima e o que se observa tambm a reticncia
quanto a desfechos que contemplem os interesses desta ltima. Assim, o monoplio
do promotor fecha as possibilidades abertas pela Lei 9.099/95 de a justia penal abrir-
229

se para sanes restitutivas vtima. Foi o que se observou nas dificuldades criadas
para as negociaes em torno da composio de danos quando remetidas para fora da
justia penal.
Mas no somente resistindo em abrir espao para a reparao material da
vtima que boa parte dos promotores dos Jecrims excluim possibilidades de inovar nas
formas de punir. Como visto, na determinao dos termos da transao penal, quando
se trata de punir de verdade semntica do sofrimento que se recorre. Por isso,
nesses casos a medida alternativa preferida a prestao de servios comunidade
(PSC), pois ela aquela que, tal como a priso, tem no tempo um indicador de
potencial de aflio, isto , permite a temporao do sofrimento (Pires; Garcia,
2007). Nesse aspecto, estabelece-se uma escala de sanes entre as punies em meio
aberto previstas para serem aplicadas no Jecrim. Diante de infraes reputadas como
leves preserva-se a finalidade gestionria da punio negociada, ao passo que para as
graves preservam-se finalidades clssicas da punio, tais como reprimir, dissuadir e
ressocializar. Quando se trata de cumprir algum desses propsitos, isto , retribuir
moralmente a falta cometida, fazer com que a pena sirva de lio como dizem
alguns promotores para evitar que o erro seja cometido novamente ou para tratar o
infrator, recorre-se punio que deixa marcas inesquecveis. A lgica punitiva cujo
princpio promover a aflio ou a dor no infrator, seja para cur-lo ou para castig-lo,
parece reproduzir-se no sentido atribudo PSC, conferindo-lhe mais credibilidade que
a prestao pecuniria em determinadas situaes apontadas. ela que oferece, nesse
contexto, certeza de punio.
possvel ento concluir que nos casos de PSC a forma de punir alternativa
priso enquanto um meio de punir no caso, uma punio em meio aberto , mas
quanto aos fins, ambas so semelhantes. Assim se a PSC diversa da priso, ela no
to distinta quanto semntica que promove, mesmo quando aplicada em um
contexto de leveza no qual no est em questo um crime grave e nem um processo
penal propriamente dito. Assim mesmo, nas arenas mais perifricas da justia penal,
como o caso do Jecrim, o que se v a reproduo de semnticas presentes na
tradicional justia penal.
A complexificao da justia penal, seja pelo incremento de distintos meios
punitivos como o caso da PSC seja pela implementao de procedimentos
230

flexveis que ampliam o alcance dos braos dessa justia, pode tambm reafirmar
semnticas que se julgam superadas, tais como aquelas que pressupem inflio de
dor qualquer que seja a finalidade da pena. Nesse aspecto, a complexificao no
exatamente sinnimo de inovao (Cauchie, 2005).
Ainda quanto este aspecto conveniente retomar as ltimas constataes
desta pesquisa que demonstram o quanto a PSC legitima-se como uma forma de punir
sem necessariamente questionar a semntica da punio pelo sofrimento. Como visto,
no somente a histria institucional que enreda a CPMA, mas tambm o discurso
elaborado por esta instituio demonstram que a credibilidade da PSC estabelece-se
em dilogo com a priso e seu significado. Entretanto, no se trata de substitu-la, mas
antes de apresent-la como uma modalidade punitiva para outra categoria de
infratores. assim que a PSC destacada como uma pena ou medida "alternativa".
Trata-se ento de uma opo menos onerosa que a priso que privilegia uma nova
categoria de infratores para os quais no cabe o isolamento, mas doses mais suaves de
aflio proporcionada pelo trabalho gratuito. Criam-se gradaes para alcanar novas
categorias de infratores, sem que se almeje substituir a priso e alterar velhas
concepes que mantm o sofrimento em maior ou menor intensidade como a
qualificadora da punio.
231

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Juizados Especiais Criminais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.

241

ANEXOS

1. Extrato da Lei 9.099/95 referente aos Juizados Especiais Criminais

Lei 9.099/95
Dos Juizados Especiais Criminais
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos,
tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais
de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia.
Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri,
decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os
institutos da transao penal e da composio dos danos civis
Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos
desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no
superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa.
Art. 62. O processo perante o Juizado Especial orientar-se- pelos critrios da
oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, objetivando, sempre que
possvel, a reparao dos danos sofridos pela vtima e a aplicao de pena no
privativa de liberdade.
Seo I
Da Competncia e dos Atos Processuais
Art. 63. A competncia do Juizado ser determinada pelo lugar em que foi praticada a
infrao penal.
Art. 64. Os atos processuais sero pblicos e podero realizar-se em horrio noturno e
em qualquer dia da semana, conforme dispuserem as normas de organizao
judiciria.

242

Art. 65. Os atos processuais sero vlidos sempre que preencherem as finalidades para
as quais foram realizados, atendidos os critrios indicados no art. 62 desta Lei.
1 No se pronunciar qualquer nulidade sem que tenha havido prejuzo.
2 A prtica de atos processuais em outras comarcas poder ser solicitada por
qualquer meio hbil de comunicao.
3 Sero objeto de registro escrito exclusivamente os atos havidos por essenciais. Os
atos realizados em audincia de instruo e julgamento podero ser gravados em fita
magntica ou equivalente.
Art. 66. A citao ser pessoal e far-se- no prprio Juizado, sempre que possvel, ou
por mandado.
Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as
peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei.
Art. 67. A intimao far-se- por correspondncia, com aviso de recebimento pessoal
ou, tratando-se de pessoa jurdica ou firma individual, mediante entrega ao
encarregado da recepo, que ser obrigatoriamente identificado, ou, sendo
necessrio, por oficial de justia, independentemente de mandado ou carta precatria,
ou ainda por qualquer meio idneo de comunicao.
Pargrafo nico. Dos atos praticados em audincia considerar-se-o desde logo cientes
as partes, os interessados e defensores.
Art. 68. Do ato de intimao do autor do fato e do mandado de citao do acusado,
constar a necessidade de seu comparecimento acompanhado de advogado, com a
advertncia de que, na sua falta, ser-lhe- designado defensor pblico.
Seo II
Da Fase Preliminar
Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo
circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a
vtima, providenciando-se as requisies dos exames

243

Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente
encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se
impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o
juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou
local de convivncia com a vtima.
Art. 70. Comparecendo o autor do fato e a vtima, e no sendo possvel a realizao
imediata da audincia preliminar, ser designada data prxima, da qual ambos sairo
cientes.
Art. 71. Na falta do comparecimento de qualquer dos envolvidos, a Secretaria
providenciar sua intimao e, se for o caso, a do responsvel civil, na forma dos arts.
67 e 68 desta Lei.
Art. 72. Na audincia preliminar, presente o representante do Ministrio Pblico, o
autor do fato e a vtima e, se possvel, o responsvel civil, acompanhados por seus
advogados, o Juiz esclarecer sobre a possibilidade da composio dos danos e da
aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade.
Art. 73. A conciliao ser conduzida pelo Juiz ou por conciliador sob sua orientao.
Pargrafo nico. Os conciliadores so auxiliares da Justia, recrutados, na forma da lei
local, preferentemente entre bacharis em Direito, excludos os que exeram funes
na administrao da Justia Criminal.
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz
mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil
competente.
Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal
pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao
direito de queixa ou representao.
Art. 75. No obtida a composio dos danos civis, ser dada imediatamente ao
ofendido a oportunidade de exercer o direito de representao verbal, que ser
reduzida a termo.

244

Pargrafo nico. O no oferecimento da representao na audincia preliminar no
implica decadncia do direito, que poder ser exercido no prazo previsto em lei.
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica
incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor
a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, a ser especificada na
proposta.
1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o Juiz poder reduzi-la at
a metade.
2 No se admitir a proposta se ficar comprovado:
I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de
liberdade, por sentena definitiva;
II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao
de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo;
III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem
como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida.
3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida
apreciao do Juiz.
4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz
aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia,
sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de
cinco anos.
5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82
desta Lei.
6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido
de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no
ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel.



245

Seo III
Do Procedimento Sumarssimo
Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica, quando no houver aplicao de pena, pela
ausncia do autor do fato, ou pela no ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta
Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se no houver
necessidade de diligncias imprescindveis.
1 Para o oferecimento da denncia, que ser elaborada com base no termo de
ocorrncia referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do inqurito policial, prescindir-
se- do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por
boletim mdico ou prova equivalente.
2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da
denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas
existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei.
3 Na ao penal de iniciativa do ofendido poder ser oferecida queixa oral, cabendo
ao Juiz verificar se a complexidade e as circunstncias do caso determinam a adoo
das providncias previstas no pargrafo nico do art. 66 desta Lei.
Art. 78. Oferecida a denncia ou queixa, ser reduzida a termo, entregando-se cpia
ao acusado, que com ela ficar citado e imediatamente cientificado da designao de
dia e hora para a audincia de instruo e julgamento, da qual tambm tomaro
cincia o Ministrio Pblico, o ofendido, o responsvel civil e seus advogados.
1 Se o acusado no estiver presente, ser citado na forma dos arts. 66 e 68 desta Lei
e cientificado da data da audincia de instruo e julgamento, devendo a ela trazer
suas testemunhas ou apresentar requerimento para intimao, no mnimo cinco dias
antes de sua realizao.
2 No estando presentes o ofendido e o responsvel civil, sero intimados nos
termos do art. 67 desta Lei para comparecerem audincia de instruo e julgamento.
3 As testemunhas arroladas sero intimadas na forma prevista no art. 67 desta Lei.

246

Art. 79. No dia e hora designados para a audincia de instruo e julgamento, se na
fase preliminar no tiver havido possibilidade de tentativa de conciliao e de
oferecimento de proposta pelo Ministrio Pblico, proceder-se- nos termos dos arts.
72, 73, 74 e 75 desta Lei.
Art. 80. Nenhum ato ser adiado, determinando o Juiz, quando imprescindvel, a
conduo coercitiva de quem deva comparecer.
Art. 81. Aberta a audincia, ser dada a palavra ao defensor para responder
acusao, aps o que o Juiz receber, ou no, a denncia ou queixa; havendo
recebimento, sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao e defesa,
interrogando-se a seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos
debates orais e prolao da sentena.
1 Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento,
podendo o Juiz limitar ou excluir as que considerar excessivas, impertinentes ou
protelatrias.
2 De todo o ocorrido na audincia ser lavrado termo, assinado pelo Juiz e pelas
partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia e a
sentena.
3 A sentena, dispensado o relatrio, mencionar os elementos de convico do
Juiz.
Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber apelao,
que poder ser julgada por turma composta de trs Juzes em exerccio no primeiro
grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado.
1 A apelao ser interposta no prazo de dez dias, contados da cincia da sentena
pelo Ministrio Pblico, pelo ru e seu defensor, por petio escrita, da qual constaro
as razes e o pedido do recorrente.
2 O recorrido ser intimado para oferecer resposta escrita no prazo de dez dias.
3 As partes podero requerer a transcrio da gravao da fita magntica a que
alude o 3 do art. 65 desta Lei.

247

4 As partes sero intimadas da data da sesso de julgamento pela imprensa.
5 Se a sentena for confirmada pelos prprios fundamentos, a smula do
julgamento servir de acrdo.
Art. 83. Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver
obscuridade, contradio, omisso ou dvida.
1 Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de
cinco dias, contados da cincia da deciso.
2 Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o
prazo para o recurso.
3 Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.
Seo IV
Da Execuo
Art. 84. Aplicada exclusivamente pena de multa, seu cumprimento far-se- mediante
pagamento na Secretaria do Juizado.
Pargrafo nico. Efetuado o pagamento, o Juiz declarar extinta a punibilidade,
determinando que a condenao no fique constando dos registros criminais, exceto
para fins de requisio judicial.
Art. 85. No efetuado o pagamento de multa, ser feita a converso em pena privativa
da liberdade, ou restritiva de direitos, nos termos previstos em lei.
Art. 86. A execuo das penas privativas de liberdade e restritivas de direitos, ou de
multa cumulada com estas, ser processada perante o rgo competente, nos termos
da lei.
Seo V
Das Despesas Processuais
Art. 87. Nos casos de homologao do acordo civil e aplicao de pena restritiva de
direitos ou multa (arts. 74 e 76, 4), as despesas processuais sero reduzidas,
conforme dispuser lei estadual.

248

Seo VI
Disposies Finais
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de
representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses
culposas.
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano,
abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder
propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no
esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os
demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo
Penal).
1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este,
recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a
perodo de prova, sob as seguintes condies:
I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;
II - proibio de freqentar determinados lugares;
III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz;
IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e
justificar suas atividades.
2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso,
desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado.
3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser
processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do
dano.
4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do
prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta.
5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade.

249

6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.
7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo prosseguir
em seus ulteriores termos.
Art. 90. As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j
estiver iniciada.
Art. 90-A. As disposies desta Lei no se aplicam no mbito da Justia Militar.
Art. 91. Nos casos em que esta Lei passa a exigir representao para a propositura da
ao penal pblica, o ofendido ou seu representante legal ser intimado para oferec-
la no prazo de trinta dias, sob pena de decadncia.
Art. 92. Aplicam-se subsidiariamente as disposies dos Cdigos Penal e de Processo
Penal, no que no forem incompatveis com esta Lei.
Captulo IV
Disposies Finais Comuns
Art. 93. Lei Estadual dispor sobre o Sistema de Juizados Especiais Cveis e Criminais,
sua organizao, composio e competncia.
Art. 94. Os servios de cartrio podero ser prestados, e as audincias realizadas fora
da sede da Comarca, em bairros ou cidades a ela pertencentes, ocupando instalaes
de prdios pblicos, de acordo com audincias previamente anunciadas.
Art. 95. Os Estados, Distrito Federal e Territrios criaro e instalaro os Juizados
Especiais no prazo de seis meses, a contar da vigncia desta Lei.
Art. 96. Esta Lei entra em vigor no prazo de sessenta dias aps a sua publicao.
Art. 97. Ficam revogadas a Lei n 4.611, de 2 de abril de 1965 e a Lei n 7.244, de 7 de
novembro de 1984.
Braslia, 26 de setembro de 1995; 174 da Independncia e 107 da Repblica.
FERNANDO HENRIQUE CARDOSO
Nelson A. Jobim

250

2. Ficha cadastral utilizada na coleta de dados relativos aos processos de
Jecrim de So Bernardo do Campo
FRENTE




251





VERSO







252

3. Modelo de Termo de Audincia Preliminar elaborado em uma das
varas criminais pesquisadas






253

4. Croqui da Central de Penas e Medidas Alternativas de So Bernardo
do Campo



















1 - Sala de entrevistas privativa
2 - Sala da coordenadora
3 - Sala de espera
4 - Sala de entrevistas
5 - Salo de trabalho dos estagirios
Divisrias
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Entrada 1
Entrada 2
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254

5. Capa do folder de divulgao das Centrais de Penas e Medidas
Alternativas do Estado de So Paulo, elaborado pela Secretaria de
Administrao Penitenciria

PARTE EXTERNA





255




PARTE INTERNA





256

6. Lista de entrevistas realizadas na pesquisa


Frum
Promotor 1: dia 28 de novembro de 2008
Promotora 2: dia 10 de maro de 2008
Promotor 3: dia 12 de maro de 2008
Juiz: dia 7 de novembro de 2008
Defensores pblicos 1, 2, 3, 4 e 5, entrevista coletiva: dia 24 de maro de 2008

Delegacia
Delegado: dia 02 de julho de 2009

Central de Penas e Medidas Alternativas de So Bernardo do Campo
Estagirio 1: dia 20 de maio de 2008
Estagiria 2: dia 30 de junho de 2008
Estagiria 3: dia 24 de junho de 2008
Estagiria 4: dia 4 de julho de 2008
Estagiria 5: dia 29 de agosto de 2008
Funcionria: 10 de junho de 2008
Coordenadora: dia 14 de novembro de 2008