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O DIREITO INTERNACIONAL

No mbito das relaes internacionais, Portugal rege-se pelos princpios da
independncia nacional, do respeito dos direitos do homem, dos direitos dos povos, da
igualdade entre os Estados, da soluo pacfica dos conflitos internacionais, da no
ingerncia nos assuntos internos dos outros Estados e da cooperao com todos os
outros povos para a emancipao e o progresso da humanidade (art. 7 CRP).
Contudo, para se chegar a esta situao atual, muito caminho foi trilhado, tendo o
conceito de segurana evoludo ao estado em que se protegem valores fundamentais do
Estado e os direitos fundamentais dos cidados.
Um dos primeiros telogos a percecionar uma viso unitria/contratualista da segurana
foi Thomas Hobb.
Considerado como um dos tericos do poder absolutista em vigor na Idade Moderna,
Thomas Hobbes viveu entre 1588 e 1679. Para Hobbes, o Estado deveria ser a
instituio fundamental para regular as relaes humanas, dado o carter da condio
natural dos homens que os impelem busca do atendimento dos seus desejos de
qualquer maneira, a qualquer preo, de forma violenta, egosta, isto , movida por
paixes.
Na sua obra Leviat, Hobbes discorre sobre as formas de contratos e pactos possveis,
apontando ser o Estado o resultado do pacto feito entre os homens para,
simultaneamente, todos abdicarem de sua liberdade total, do estado de natureza,
consentindo a concentrao deste poder nas mos de um governante soberano. Seria
necessria a criao artificial da sociedade poltica, administrada pelo Estado,
estabelecendo-se uma ordem moral para a brutalidade social primitiva.
At ao sc XIX, altura em que surgiu o Direito Humanitrio, o Direito Internacional no
proibia o uso da fora mas sim regulava-o.
Para que possamos perceber a evoluo, importa, antes de mais, verificar de que forma
apareceu o Direito Internacional.
O Direito Internacional surgiu no contexto dos Tratados de Vesteflia de 1648, com
base numa lgica da preservao da soberania dos Estados, da regulao mnima da paz
e da guerra e da distribuio de competncias entre os diferentes Estados. Ao longo da
segunda metade do sc. XX, em consequncia dos processos de universalizao, o
Direito Internacional comea a imiscuir-se no reduto soberano dos Estados em nome
dos interesses comuns da comunidade internacional.
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A expresso Direito Internacional ter sido usada pela primeira vez por Jeremy
Bentham, em 1780, em contraposio aos direitos nacionais. No um facto menor que
essa expresso tenha vindo substituir uma outra, correntemente usada at ento para
denominar o conjunto de regras comum a todos os homens e deduzido da razo natural:
o direito das gentes.
Igualmente importante para a sistematizao perceber quem so os atores das relaes
internacionais. Por ator da cena internacional entendem-se todos os agentes ou
protagonistas com capacidade para decidir as relaes de fora no sistema internacional.
Os atores tm poder para intervir e decidir das Relaes internacionais, no nvel ttico,
operacional e estratgico, tendo por isso capacidade de mobilizao de recursos, gozam
de autonomia e poder para atingir os seus objetivos; a poltica internacional depende em
grande parte do jogo de atores.
De entre os atores o Estado o principal. Foi o nico at ao sculo XIX, e permanece na
qualidade de principal. Em termos internacionais, tradicionalmente, consideravam-se
como manifestaes do poder soberano o direito de fazer a guerra (ius bellum), o direito
de celebrar tratados ou convenes (ius tractum) e o direito de enviar e receber
representaes diplomticas (ius legationis), podendo-se tambm referir o direito de
reclamar internacionalmente.
O que ainda torna o Estado como principal ator das Relaes Internacionais, apesar da
forte concorrncia, o facto de que apenas o ius belli legtimo permanece como
competncia exclusivamente estadual, j que apenas aos Estados permitido manterem
Foras Armadas (mesmo assim, num quadro de proibio genrica do recurso fora
resultante das Carta das Naes Unidas).
Atualmente, no despiciente um novo conceito de Segurana que tem vindo a ser
introduzido na literatura das Relaes Internacionais, bem como na praxis dos Estados.
Este novo paradigma tende a privilegiar a segurana do indivduo ao invs da segurana
do Estado, no obstante assumir-se a necessria interdependncia entre as duas
dimenses para uma resposta eficaz perante as novas ameaas transnacionais. A este
conceito, a que comummente se tem vindo a denominar de Segurana Humana, a Unio
Europeia associou-se com o Relatrio de Barcelona primeiro e com o Relatrio de
Madrid depois.
Estes acabam por abordar a perspetiva da Segurana Humana, recordando que muitas
das aes da Unio Europeia j incorporam o conceito, mesmo que o no declarem
expressamente. De facto, o Relatrio de Barcelona e Madrid apontam para a construo
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de uma poltica de segurana que aborda simultaneamente a segurana estatal e a
Segurana Humana, baseada num imperativo jurdico e tico que entronca na
Declarao Universal dos Direitos Humanos.

Evoluo histrica do Direito Internacional
Em primeiro lugar, trata-se de uma evoluo marcada por uma constncia: a da
necessidade/possibilidade de um ordenamento jurdico para o sistema interestatal. A
fragmentao da paisagem poltico-jurdica em Estados-nao, simbolicamente originada
nos Tratados de Vesteflia de 1648, determinou a emergncia de um corpo de regras de
relacionamento entre os Estados centrado em torno de uma preocupao estratgica: a
preservao das soberanias.
O Direito Internacional nasce, portanto, vocacionado para ser garantia, acima de tudo, da
horizontalidade e da descentralizao da sociedade de Estados-nao europeus iniciada
em Vesteflia. Neste contexto, a garantia das soberanias territoriais, a regulao (por
mnima que fosse) da paz e da guerra e da distribuio de competncias entre os
diferentes Estados constituram o ncleo de preocupaes centrais que deram razo de
ser ao Direito Internacional.
O Direito Internacional tradicional, produzido e pensado por/para um tal sistema de
relaes sociais, apresentava quatro traos caractersticos fundamentais.
Em primeiro lugar, a sua interestatalidade. O Direito Internacional tradicional
apresentou uma vocao marcadamente minimalista, oferecendo-se como destinado a
garantir a coexistncia entre Estados que procuravam sobretudo ignorar-se
reciprocamente. Quer do ponto de vista de formas e fontes (primazia absoluta dos
tratados bilaterais), quer do ponto de vista dos contedos das decises estruturantes deste
corpo de regras (de tribunais arbitrais ou mesmo judiciais), o Direito Internacional
nascente aparece indissociavelmente ligado a uma lgica competencialista defensiva.
Em segundo lugar, a territorialidade. O Direito Internacional tradicional seguiu uma
lgica segmentada de regulao, orientada pelo princpio estruturante do respeito pelas
fronteiras e pela integridade territorial de cada Estado, tendo como consequncia o
primado da jurisdio territorial de cada Estado em matria quer de elaborao das leis
quer de administrao da justia.
Em terceiro lugar, o bilateralismo. A reciprocidade foi a filosofia estruturadora de todo
o Direito Internacional tradicional. Isso evidencia-se, desde logo, na sua elaborao,
como se comprova pelo papel determinante atribudo ao consentimento dos Estados,
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quer expresso (nas convenes internacionais) quer tcito (na formao de normas de
costume internacional).
Finalmente, uma quarta marca: o relativismo. A relevncia da vontade de cada Estado
na definio de obrigaes jurdicas internacionais, a discricionariedade da sua
apreciao por cada Estado e, mais que tudo, a alegada neutralidade do Direito
Internacional relativamente orientao valorativa, quer da ordem internacional no seu
todo quer da poltica interna dos Estados, so expresses cabais desta fisionomia relativa
do ordenamento jurdico interestatal.
Os processos de universalizao, socializao e humanizao que marcaram a evoluo
do Direito Internacional ao longo da segunda metade do sculo XX, transformaram esse
tradicional ordenamento competencialista num Direito Internacional de
regulamentao, que penetra no reduto soberano dos Estados, limitando-o, em vista da
satisfao de interesses comuns da comunidade internacional no seu conjunto.
Reala-se, nesta evoluo, o conceito de segurana humana. De acordo com este
conceito, todo o ser humano possui o seu prprio potencial e deve ser respeitado
independentemente de nacionalidade, raa, gnero e outras identidades. As ameaas
sobrevivncia e ao desenvolvimento influenciam diretamente para que as pessoas no
atinjam este potencial nem expressem as suas capacidades. Para responder de forma
efetiva a esses desafios apresentados no mundo atual, Estados, Instituies e a sociedade
civil devem integrar esforos para construir e apoiar instituies que revertam este
cenrio, aumentando a potncia e a capacidade das pessoas.
Assim surgiu o conceito de Segurana Humana que, de maneira simplificada, significa:
- proteger as pessoas desenvolvendo os seus pontos fortes para que possam enfrentar as
situaes por si mesmas; e
- criar sistemas polticos (sociais, ambientais, econmicos e culturais) que permitam que
as pessoas vivam com dignidade e tenham os seus direitos respeitados.
Este conceito foi construdo pelo indiano Amartya Sen, representante da Comisso de
Segurana Humana da ONU e prmio Nobel em Economia, e introduzido por Sadako
Ogata, presidente da Comisso, atravs do Relatrio para o Programa de
Desenvolvimento das Naes Unidas - PNUD em 1994.
A segurana humana relaciona diferentes tipos de liberdades: a liberdade de viver sem
necessidades nem medo e a liberdade de agir em prol dos seus interesses pessoais.
Para garantir a segurana humana so trabalhadas duas estratgias: a promoo dos
direitos e a autonomia. A promoo dos direitos exige um esforo para elaborar normas,
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processos e instituies que se ocupem sistematicamente das questes de insegurana.
A autonomia permite que as pessoas realizem as suas potencialidades e participem
plenamente na tomada de decises.

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Direito Internacional dos Conflitos Armados (DICA)
Desde logo convm efetuar uma primeira distino.
O Direito da Guerra refere-se s normas da guerra enquanto o direito guerra refere-se
possibilidade de ius bellum.
Atualmente, o DICA procura saber se possvel o uso da fora legtima e quais os
meios a utilizar/limitar em termos de armamentos e meios. No fundo, procura-se saber
em que casos que a guerra legtima.
Contudo, nem sempre foi assim.
No final do sculo IV, atravs de Santo Agostinho, a Igreja pronuncia-se, pela primeira
vez, sobre o fenmeno da guerra. Seriam consideradas injustas todas as guerras que
visassem a destruio, a vingana ou a busca do poder. A Guerra justa buscava a paz e
limitar-se-ia a uma justa causa, ou seja, reparao de um dano sofrido, para atacar uma
nao que se recusasse a punir um mau ato ou quando se recusasse a restituir algo que
fora injustamente subtrado a outra nao.
No sculo XIII, Santo Toms de Aquino observa que uma guerra justa deve apresentar
uma causa justa (reparao de um ilcito), uma inteno reta nas hostilidades e ainda
que seja declarada pela autoridade competente. O fim da guerra estava intrinsecamente
ligado ao bem comum. Durante os sculos vindouros, a definio da justia na guerra
continuou nas mos da Igreja.
Somente a partir do sculo XVI, que a conceo de guerra justa sofre algumas
modificaes. Maquiavel defendeu a ideia de que a necessidade transforma uma guerra
em justa.
O cenrio pouco se alterou at ao fim do sc. XIX, altura em que comeam a surgir
movimentos para delimitao progressiva do uso da fora.
O DICA comeou a surgir em 1864, ano em que foi celebrada a primeira Conveno de
Genebra (Sua). Porm, desde a antiguidade, mesmo antes do Direito da Guerra ser
codificado, j existiam regras sobre os mtodos e os meios para a conduo das
hostilidades, e tambm algumas normas atinentes proteo de certas categorias de
vtimas dos conflitos armados, estabelecidos a partir de prticas surgidas nos combates e
legitimadas pelo uso e costumes, e que foram convertidas em normas consuetudinrias
relativas conduo da guerra.
Ao longo da Histria da Humanidade convm ressaltar que houve a celebrao de
tratados de paz, acordos internacionais de capitulao, rendies e tratados de
armistcio. Quando, porm, se procurou disciplinar a proteo das vtimas de conflitos
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armados, surgiu a primeira codificao internacional a estabelecer normas que
protegeriam os feridos e doentes nos campos de batalha (Conveno de Genebra, em
1864).
Esta Conveno de Genebra (1864) surgiu fruto da experincia de um jovem suo,
Henri Dunant, que teve a ideia de criar uma ao internacional destinada a limitar o
sofrimento dos doentes e feridos das guerras, aps ter assistido ao confronto entre as
foras armadas francesa e austraca na batalha de Solferino, em Junho de 1859.
Aps a batalha, Dunant deu por si, mais ou menos por casualidade, no meio de milhares
de doentes franceses e austracos e, com a ajuda de alguns voluntrios, fez o que pde
para aliviar o seu sofrimento.
Horrorizado pelo que tinha presenciado, redigiu um livro intitulado Uma recordao de
Solferino, publicado em 1862, no qual sugeriu a criao de sociedades nacionais que
se poderiam ocupar dos doentes e feridos sem distino de raa, nacionalidade ou
religio. Na sua obra props igualmente aos Estados que conclussem um tratado
destinado a reconhecer as atividades destas organizaes e a garantir um melhor
tratamento dos feridos. Acompanhado por quatro amigos, Henri Dunant criou de
seguida o Comit Internacional de Socorro aos Feridos (o qual passou pouco tempo
mais tarde a ser designado por Comit Internacional da Cruz Vermelha).
As ideias de Dunant obtiveram uma resposta muito positiva, j que em diversos pases
foram constitudas sociedades nacionais e, aquando de uma Conferncia Diplomtica
realizada em Genebra em 1864, os delegados de 16 naes europeias adotaram a
Conveno para Melhorar a Situao dos Feridos e Doentes das Foras Armadas em
Campanha. Este documento, que corresponde primeira Conveno de Genebra,
consagrou os princpios da universalidade e da tolerncia em matria de raa,
nacionalidade e religio. O emblema, que corresponde a uma cruz vermelha sobre fundo
branco, foi adotado como sinal distintivo do pessoal militar mdico (nos pases
islmicos o emblema consiste num crescente vermelho sobre fundo branco). A partir
deste momento o pessoal e as instalaes mdicas passaram a ser considerados neutros.
Rapidamente se tornou evidente de que era necessrio alargar o alcance da Conveno
de Genebra, tendo sido para tal elaborado em 1868 um novo projeto de Conveno com
o objetivo de aplicar os princpios adotados quatro anos atrs aos conflitos no mar.
Seguindo a mesma ordem de ideias, foi adotada em 1868 a Declarao de So
Petersburgo, a qual insta os Estados a no utilizarem armas causadoras de sofrimentos
inteis. Esta declarao proibia o recurso a balas explosivas.
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As conferncias de paz realizadas na Haia em 1899 e 1907 adotaram convenes que
definem as leis e costumes da guerra e tambm declaraes que probem certas prticas,
nomeadamente o bombardeamento de cidades no defendidas, a utilizao de gases
txicos, e de balas de ponta e mola, bem como se proibia o recurso a fora armada para
a recuperao de dvidas de outros Estados (conveno Drago-Porter, 1907). Os
participantes nestas conferncias no conseguiram porm chegar a acordo quanto ao
estabelecimento de um sistema de arbitragem obrigatrio como forma de resolver os
diferendos que ameaam a paz.
Foi na II Conferncia de Paz da Haia, em 1907, que [...] formar-se-ia a primeira grande
vertente do direito internacional humanitrio, cognominada o direito da Haia, voltado
regulamentao da conduo da guerra propriamente dita e dos mtodos e meios de
combate permissveis.
Mais tarde, com o fim da I Guerra Mundial e o consequente desaparecimento de quatro
imprios, foi assinado o Tratado de Versalhes. Assinado em 28 de junho de 1919, o
Tratado de Versalhes foi um acordo de paz subscrito pelos pases europeus, aps o final
da I Guerra Mundial (1914-1918). Neste Tratado, a Alemanha assumiu a
responsabilidade pelo conflito mundial, comprometendo-se a cumprir uma srie de
exigncias polticas, econmicas e militares. Estas exigncias foram impostas
Alemanha pelas naes vencedoras da Primeira Guerra, principalmente a Inglaterra e a
Frana.
Uma das exigncias impostas foi a criao da Sociedade das Naes, uma organizao
internacional, de cariz poltico, criada para gerir tenses e conflitos, que tinha como
objetivo reunir todas as naes da Terra e, atravs da mediao e arbitragem entre as
mesmas numa organizao, manter a paz e a ordem no mundo inteiro, evitando assim
conflitos desastrosos como o da guerra que recentemente devastara a Europa. Continha,
entre outros artigos, uma moratria de guerra que impunha um travo de trs meses
entre a declarao de guerra e o incio da mesma.
Ao aproximar-se o final da dcada de 1920, a generalidade do continente europeu vivia
uma inebriante sensao de paz e prosperidade. A lembrana da guerra no passava j
de uma recordao longnqua, os trabalhos de reconstruo dos territrios devastados
pelo conflito de 1914-1918 prosseguiam, as economias nacionais recuperavam os
ndices de produtividade e at as principais diplomacias pareciam querer entender-se
nos aspetos que at ento as dividiam. Os inimigos de ontem queriam esquecer essa
condio.
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A Frana, depois da vitria da esquerda socialista nas eleies de Maio de 1924, parecia
querer entrar num tempo novo. O estrito cumprimento do Tratado de Versalhes deixou
de ser prioritrio para os seus governantes. Por outro lado, a segurana externa
prescindiu de ficar to dependente do apoio das alianas tradicionais como at ento,
investindo a sua confiana no desempenho das instituies internacionais, como a
Sociedade das Naes, e no recurso aos processos de arbitragem enquanto forma de
alcanar um desarmamento controlado e eficaz. A Alemanha tambm estava disposta,
finalmente, ao fim de seis anos, a reconhecer a perda da Alscia-Lorena para a Frana e
das regies fronteirias de Malmdy e Eupen para a Blgica em troca de algumas
concesses como a promessa gaulesa da evacuao de Colnia e a reduo das foras de
ocupao no seu pas.
Aproveitando o clima de aparente harmonia, os ministros dos Negcios Estrangeiros da
Frana, Alemanha, Blgica, Gr-Bretanha e Itlia reuniram-se numa cidade sua, em
Outubro de 1925, com o objetivo de produzir um entendimento que enterrasse
definitivamente as desconfianas sobre as questes territoriais que sobravam do Tratado
de Versalhes e que ainda pairavam como uma ameaa sobre as relaes entre as
potncias. O chamado Pacto de Locarno, cuja discusso se iniciou ento, mas que viria
a ser posteriormente assinado em Londres, selou um compromisso envolvendo a Frana,
a Alemanha e a Blgica, pelo qual os antigos adversrios reconheciam formalmente as
fronteiras mtuas. O acordo, garantido pela Gr-Bretanha e a Itlia, simbolizava a
passagem de uma situao de fora, imposta pelos vencedores da Grande Guerra, para
um regime contratual e incluiu, igualmente, a aceitao por parte dos alemes da
desmilitarizao permanente da Rennia, oferecendo ao governo de Paris uma zona-
tampo de segurana. Por via do consenso, Locarno produziu um novo status quo
diplomtico na Europa Ocidental, sendo universalmente abenoado como a resoluo
quase milagrosa que iria impedir, de futuro, a deflagrao de qualquer conflito
internacional. To ou mais importante do que o texto do acordo era o clima de
cordialidade respeitado entre os responsveis europeus. Locarno parecia ter afastado
definitivamente todos os riscos do ressurgimento de uma guerra no continente. Tanta
boa vontade seria recompensada com a atribuio do Prmio Nobel da Paz de 1925 a
um dos principais artfices da concrdia, Sir Austen Chamberlain, o ministro dos
Negcios Estrangeiros da Gr-Bretanha.
Mais tarde, a 27 de Agosto de 1928, na capital francesa, os representantes de quinze
pases assinavam o Tratado de Paris ou Pacto Briand-Kellog (Alemanha, Estados
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Unidos, Frana, Reino Unido, Itlia, Japo, Blgica, Polnia, Canad, Austrlia, Nova
Zelndia, Unio Sul Africana, Irlanda, ndia sob mandato britnico e
Checoslovquia). Pouco tempo depois, o documento seria aprovado por um total de
cinquenta e sete Estados, dos quais 48 membros da SDN, entre os quais Portugal. A
guerra havia sido colocada fora da lei. Exatamente uma dcada aps o final do conflito
mundial, a paz queria-se perptua, ficando a Sociedade das Naes com a
responsabilidade de assegurar a resoluo das disputas entre pases. O Pacto
simbolizava o apogeu de uma vaga pacifista.
Entretanto, o clima nas relaes internacionais mudara. Ao mesmo tempo que os
delegados da SDN, em Genebra, se preparavam para discutir com fraco entusiasmo esta
proposta, as eleies legislativas alemes, realizadas a 14 de Setembro de 1930,
transformaram o pequeno Partido Nacional-Socialista na segunda maior fora poltica
do pas, passando de 12 para 107 deputados. A proposta de Briand ficaria arquivada
numa comisso da SDN, sem mais desenvolvimentos. Pelo seu lado, a invaso japonesa
da Manchria, em 1931, liquidou as aspiraes de afirmao da organizao sediada em
Genebra e condenou o pacto Briand-Kellogg ao insucesso das ideias utpicas.
Em menos de uma dcada, o continente europeu seria sim unificado, no pela fora
diplomtica de uma entidade construda acima dos Estados como pretendia Aristide
Briand, mas pela superioridade das armas da Wermacht, na famigerada II Guerra
Mundial.
Ainda antes do trminus da Segunda Guerra Mundial, os Estados Aliados j cogitavam
a criao de uma organizao internacional que viesse substituir a ineficiente Sociedade
das Naes, uma vez que, essa, criada aps a Primeira Guerra Mundial, revelou-se
incapaz diante de quase todos os conflitos que surgiram, principalmente os que
envolviam as grandes potncias.
Em 25 de abril de l945 realizou-se na cidade de So Francisco uma conferncia com a
presena dos representantes de cinquenta naes em guerra contra as potncias do eixo,
que objetivava concretizar a criao da nova organizao internacional, que se chamaria
Organizao das Naes Unidas (ONU).
Os trabalhos para criao da Organizao terminaram no dia 25 de junho, com a
elaborao de uma carta a Carta das Naes Unidas, que a Lei que regula a
Organizao das Naes Unidas (ONU), que compreende a coligao de vrios
Estados independentes, e cujo objetivo estabelecer e manter a solidariedade e a
concrdia dos povos, o respeito lei, justia, aos tratados, bem como a segurana e a
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paz internacional. Surgia, assim, uma organizao que mostraria eficcia no propsito
de evitar uma nova guerra e de solucionar, pacificamente, os conflitos entre as naes.
Porm, para tanto, foi necessrio que os Povos das Naes Unidas se
comprometessem a praticar a tolerncia e a viver em paz, uns com os outros, e a unir
esforos para a manuteno da segurana internacional, bem como para garantir que a
fora armada no ser usada, a no ser no interesse comum, e para assegurar o
progresso econmico e social de todos os povos.
As Naes Unidas surgiram ento como uma organizao poltica universal, dotada de
preocupaes de segurana e desenvolvimento econmico e social, e com concentrao
num rgo poltico (Conselho de Segurana) que dita/autoriza o uso da fora (os
Estados ficam apenas com capacidade de legtima defesa). Para tal, as Naes Unidas
possuem no seu rol de competncias a capacidade de imposio de medidas coativas
no blicas e de medidas coativas blicas/militares.
Contudo, o prprio conceito de legtima defesa tem vindo a ser contestado por vrios
estados porquanto pretendem ver a sua interpretao alargada pois pretendem ver
englobada neste conceito a questo da defesa preventiva (exercida antes do ataque se
consumar) e da defesa preemtiva (exercida perante um ataque iminente).

Em resumo, pode-se afirmar que, na atualidade, o DICA representa um conjunto de
normas de proteo dos indivduos e bens nos conflitos armados, alm de disciplinar o
comportamento dos Estados em tais conflitos, no tocante aos mtodos e aos meios
permitidos pelo Direito, na conduo das hostilidades.


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Direito Internacional Humanitrio

O problema grave de nosso tempo, com relao aos direitos do Homem, no est em sua
fundamentao, mas sim na sua proteo, ressaltando que: [...] o problema que temos
diante de ns no filosfico, mas jurdico e, num sentido mais amplo, poltico. No se
trata de saber quais e quantos so esses direitos, qual sua natureza e o seu fundamento,
se so direitos naturais ou histricos, absolutos ou relativos, mas sim qual o modo
mais seguro para garanti-los, para impedir que, apesar das solenes declaraes, eles
sejam continuamente violados.
Pode-se dizer que a Grcia Antiga foi o bero da primeira civilizao Ocidental que
desenvolveu de forma coerente e articulada as ideias centrais do que modernamente se
denomina Direitos Humanos.
O Direito Internacional Humanitrio (DIH) o conjunto de normas internacionais, de
origem convencional ou consuetudinria, especificamente destinado a ser aplicado nos
conflitos armados, internacionais ou no-internacionais, e que limita, por razes
humanitrias, o direito das Partes em conflito de escolher livremente os mtodos e os
meios utilizados na guerra, ou que protege as pessoas e os bens afetados, ou que possam
ser afetados pelo conflito.
O DIH um [...] sub-ramo do Direito Internacional Pblico Positivo que integra o
Direito Internacional dos Direitos Humanos, tendo por finalidade proteger a pessoa
humana em conflitos armados, diante da crua realidade do cenrio mundial, na qual os
conflitos armados esto presentes e fazem parte da natureza humana.
O DIH composto de normas que tm por finalidade, em tempo de guerra, proteger
especificamente as pessoas que dela no participam ou que dela no tenham participado,
bem como limitar os mtodos e meios de fazer a guerra. No importa que sejam casos
de conflitos armados internacionais ou no-internacionais, como o caso de guerras civis
ou conflitos internos, ambos sero submetidos ao crivo das medidas de proteo e
segurana humanitrias. Em todas as demais hipteses em que houver violao aos
direitos previstos nos tratados e normas costumeiras de direitos humanos aplicar-se- o
Direito Internacional dos Direitos Humanos, que busca, em ltima instncia, a vigncia
efetiva dos direitos do homem.
A origem do Direito Internacional Humanitrio remonta aos primeiros estudos e debates
acerca do Direito Internacional e das suas consequncias em relao s situaes de
guerra. As primeiras anlises e propostas so de So Tomas de Aquino, classificando
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como imprescindvel a uma guerra justa, que o beligerante proceda com reta inteno, e
de Hugo Groccio, que sublinha a necessidade de introduzir restries s situaes de
conflitos, protegendo a vida e a integridade fsica das pessoas inocentes ou no
envolvidas deliberadamente.
No sculo XVIII, Rosseau, ao desenvolver as suas anlises, aproxima-se mais do
princpio da dignidade humana. Segundo ele, Os Estados s podem ter como inimigos
outros estados e no homens. A sua ideia resumia-se ao facto de que, numa guerra no
se deveria atacar os civis, a no ser que fossem os prprios combatentes.
Note-se que at meados do sculo XIX, no havia qualquer regra nos casos de conflito
entre Naes. Os Estados, quando em determinada disputa, podiam, eventualmente,
chegar a firmar acordos para resguardar as vtimas das guerras. Contudo, esses tratados
apenas eram vlidos em relao ao conflito para o qual haviam sido negociados.
J vimos tambm o papel de Henri Dunant, o verdadeiro precursor do Direito
Internacional Humanitrio.
Henri Dunant teve a ideia de criar uma ao internacional destinada a limitar o
sofrimento dos doentes e feridos das guerras, aps ter assistido ao confronto entre as
foras armadas francesa e austraca na batalha de Solferino, em Junho de 1859.
Aps a batalha, Dunant deu por si, mais ou menos por casualidade, no meio de milhares
de doentes franceses e austracos e, com a ajuda de alguns voluntrios, fez o que pde
para aliviar o seu sofrimento.
Horrorizado pelo que tinha presenciado, redigiu um livro intitulado Uma recordao de
Solferino, publicado em 1862, no qual sugeriu a criao de sociedades nacionais que
se poderiam ocupar dos doentes e feridos sem distino de raa, nacionalidade ou
religio. Na sua obra props igualmente aos Estados que conclussem um tratado
destinado a reconhecer as atividades destas organizaes e a garantir um melhor
tratamento dos feridos. Acompanhado por quatro amigos, Henri Dunant criou de
seguida, em 1964) o Comit Internacional de Socorro aos Feridos (o qual passou pouco
tempo mais tarde a ser designado por Comit Internacional da Cruz Vermelha).
As ideias de Dunant obtiveram uma resposta muito positiva, j que em diversos pases
foram constitudas sociedades nacionais e, aquando de uma Conferncia Diplomtica
realizada em Genebra em 1864, os delegados de 16 naes europeias adotaram a
Conveno para Melhorar a Situao dos Feridos e Doentes das Foras Armadas em
Campanha. Este documento, que corresponde primeira Conveno de Genebra,
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consagrou os princpios da universalidade e da tolerncia em matria de raa,
nacionalidade e religio.
Foi o primeiro tratado internacional neste tema, sendo vlido para qualquer disputa
futura entre os pases partes. A partir de ento, inicia-se um processo de contnuas
formalizaes de convenes. Poder-se-ia at mesmo pensar numa Codificao do
Direito Humanitrio.
As convenes seguintes foram a Conveno de S. Petersburgo de 1868, afastando, em
tempo de guerra, o uso de projteis explosivos ou inflamveis.
Mas o primeiro grande Direito Humanitrio de Haia fruto das duas convenes que
tm o seu nome e que se desenrolaram em 1899 e 1907. O Direito de Haia normalizou
vrios aspetos da guerra, salientando-se as referentes s leis e usos da guerra terrestre e
a aplicao guerra martima dos princpios da Conveno de Genebra.
Infelizmente, o Direito Humanitrio dessa poca apenas contemplava a guerra entre
Estados, ou seja, os conflitos internacionais, excluindo do seu mbito de aplicao, as
guerras civis internas ou as rebelies locais.
A principal caracterstica do Direito Internacional, nessa fase histrica, era o facto de
ser contratualista, ou seja, a sua aplicao s seria possvel num conflito blico
internacional se todos os pases envolvidos nesta guerra houvessem ratificado os
tratados ou convenes.
Aps a I Guerra Mundial, aprovou-se, em 1922, o Tratado de Washington, relativo ao
emprego dos submarinos e gases asfixiantes, em tempo de guerra; em 1925, o Protocolo
de Genebra probe a utilizao de txicos, gases sufocantes e armas bacteriolgicas, e
em 1929, o Protocolo sobre prisioneiros de guerra.
At esse momento, a proteo dos indivduos nas guerras internacionais derivava dos
direitos e obrigaes dos Estados beligerantes, provenientes da normalizao por eles
ratificada.
Contudo, aps a II Guerra Mundial, a conjuntura altera-se.
A partir de ento, sob a presso dos movimentos de direitos humanos, comea-se a
pensar na defesa direta da pessoa humana em situaes de guerra, e, sob a influncia
dessa nova vertente humanitria, foram elaborados, em 12 de agosto de 1949, mais
quatro Convenes de Genebra. So elas: a Conveno para a melhoria da sorte dos
feridos e doentes das Foras Armadas em campanha; a Conveno para a melhoria da
sorte dos feridos, doentes e nufragos das Foras Armadas no mar; a Conveno relativa
ao tratamento dos prisioneiros de guerra; e, por fim, a Conveno relativa populao
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civil em tempo de guerra, sistematizando-se em regras para proteger determinados
grupos de pessoas e regras na conduo das hostilidades. O seu aperfeioamento foi o
de clarificar que aos conflitos internos tambm se aplicam as Convenes.
Estas quatro convenes de Genebra, constituem o Direito de Genebra e, atualmente, o
cerne do Direito Internacional Humanitrio.
As inovaes tecnolgicas e a complexidade dos conflitos armados contemporneos,
associadas s exigncias da comunidade internacional de limitar o desenvolvimento dos
meios de destruio, tm contribudo para aproximar as duas vertentes do DICA o
Direito de Haia e o Direito de Genebra. O primeiro, no que se refere proibio e
limitao do uso de determinados mtodos e meios de combate nas hostilidades e o
segundo, como sistema para salvaguardar e proteger as vtimas de situaes de conflitos
armados.
No entanto, aps a Segunda Guerra Mundial, percebeu-se a necessidade de solidificar as
normas de Direito Internacional Humanitrio a fim de proteger, de maneira mais eficaz,
as vtimas das lutas contra a dominao colonial, a ocupao estrangeira e conflitos
internos. Isto proporcionou a elaborao de dois protocolos adicionais s quatro
Convenes de Genebra, com o intuito de complement-las. O Protocolo I, de 1977,
reforou a proteo das vtimas de conflitos armados internacionais e ampliou a
definio dos mesmos s guerras de libertao nacional; e o Protocolo II reforou a
proteo das pessoas afetadas por conflitos armados internos.
Atualmente, o Direito Internacional Humanitrio continua evoluindo. Em 1980, foi
adotada a Conveno da ONU sobre limitao do emprego de certas armas
convencionais que podem ser consideradas excessivamente nocivas ou de efeitos
indiscriminados. H ainda outros tratados que probem o uso de determinadas armas
qualificadas como incendirias ou impercetveis ao raio X. Vigora tambm a Conveno
da Haia de 1954, que protege o patrimnio cultural em tempo de conflito armado; o
Tratado de Ottawa de 1948, que probe as minas terrestres, e a Conveno das Armas
Qumicas de 1993.
A vinculao do DICA s novas propostas de instrumentos, que tm carter de
complementaridade na limitao dos meios e proteo da pessoa humana, e a
contribuio da ONU aos ltimos instrumentos de limitao de uso das armas,
justificam uma nova corrente denominada Direito de Nova York ou Direito Misto, por
contemplar aspetos das vertentes clssicas de Haia e de Genebra, que se consubstancia
num conjunto de documentos avulsos na limitao dos mtodos da guerra.
16

importante assinalar que, atualmente, praticamente toda a comunidade internacional
reconhece a vigncia do Direito Internacional Humanitrio.



Diferena entre o DIH e o Direito Internacional dos Conflitos Armados
O conceito de Direitos Humanos refere-se tutela dos direitos fundamentais dos
indivduos perante o Estado (relao Estado-indivduo), tais como o direito vida,
liberdade e aos direitos sociais, polticos, culturais e econmicos, que, no conjunto,
limitam a possibilidade de arbitrariedade ou a exacerbao do conceito de soberania do
Estado perante aos seus cidados. J o conceito de DICA (relao entre Estados) aplica-
se somente por ocasio de um conflito armado. Contudo, o fundamento de ambos o
mesmo: o respeito integridade fsica e moral da pessoa


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Direito Internacional Penal
O Direito Internacional Penal liga-se ao ramo do Direito Internacional Pblico e tem
como principal atribuio o estudo da tipificao internacional de delitos por via de
tratados e o estabelecimento da jurisdio penal internacional, englobando um conjunto
de normas de direito internacional geral, que atribui responsabilidade penal a indivduos
por factos que perturbam a ordem pblica internacional e constituem crime contra o
direito das gentes.
Esta definio surge baseada na ideia de que a segurana internacional pressupe que as
instituies/comunidade internacional possam punir os criminosos. Contudo, a
globalizao tem vindo a acarretar dilemas importantes nesta questo porquanto o
direito de punir deixou de pertencer esfera exclusiva dos Estados e delicadas questes
levantaram-se comunidade internacional, nomeadamente se esta deveria punir em
substituio dos Estados.
O problema do DIP no novo.
Depois dos Descobrimentos, as potncias martimas nunca aceitaram atos de pirataria,
sendo este entendido como um crime. Apesar de no ter existido nenhum tratado nem
tribunal internacional, esta concordncia subsiste como o primeiro brotar de um DIP.
(1. fase)
Aps a II Guerra Mundial, o problema da vigncia de um verdadeiro Direito
Internacional Penal tambm passou a ser discutido pela comunidade internacional como
consequncia da proteo dos direitos humanos.
De facto, aliceradas no Acordo de Londres, firmado em 8 de agosto de 1945, as quatro
potncias aliadas instituram os Tribunais de Nuremberga e Tquio, com o fim de julgar
os criminosos de guerra nazis e japoneses. Esses Tribunais ad hoc receberam
competncia para julgar os autores de crimes contra a humanidade, os crimes contra a
paz e os crimes de guerra, crimes estes que constituiriam um princpio do Direito
Internacional Penal. (2. fase)
Progressivamente, aps a dramtica experincia sofrida pela comunidade internacional
com o Nazismo, formou-se um corpo de normas jurdicas relativas aos crimes de guerra
e contra a humanidade, do que so exemplos, alm do Acordo de Londres, a Conveno
das Naes Unidas para a preveno e represso do genocdio, de 9.12.1948, as
Convenes de Genebra, de 12.8.1949, a Conveno das Naes Unidas sobre o
Apartheid, de 30.11.1973, e a Conveno de Nova York sobre a vedao de utilizao
18

de tcnicas de modificao do meio ambiente para fins militares, de 10.11.1976. (3
fase)
Podemos estabelecer uma 4 fase de construo de um DIP, quando a comunidade
internacional assistiu em direto e, por vezes, de uma forma passiva, a graves
atrocidades durante a ltima dcada do sculo XX a limpeza tnica nas guerras da
Jugoslvia, o genocdio no Ruanda, as graves violaes de direitos humanos e de direito
internacional humanitrio em Timor-Leste, na Serra Leoa e em vrios outros pases, que
se comeou a gerar um consenso em torno da possibilidade de usar a fora militar para
parar estas atrocidades.
Para o genocdio no Ruanda e na Jugoslvia, foram criados, por Despacho do Conselho
de Segurana das Naes Unidas, 2 Tribunais Penais Internacionais. Estes, por sua vez,
colidiam com princpios basilares do Direito, nomeadamente o facto de que os
Tribunais no se poderiam criar aps o cometimento dos crimes. De igual forma, qual a
eficcia destes tribunais se implementados contra a vontade dos pases, para alm do
problema da aceitabilidade poltica da soluo, em virtude de no existir um tratado ou
acordo internacional.
Posteriormente a estes 2 tribunais, as Naes Unidas desenvolveram vrios acordos para
gesto dos crimes, nomeadamente no caso da Serra Leoa, ao abrigo do Cap. VII da
Carta das Naes Unidas.
Foi a grande mortandade e atrocidade dos crimes testemunhados que fez com que
apenas nesta altura que a comunidade internacional despertasse para a necessidade de
criao de um tribunal penal internacional, para cumprir objetivos de justia
internacional que pudesse suprir a debilidade dos estados (falhados) ou a incapacidade
de justia dos meios nesses pases.
Contudo, as tentativas de constituio de um Tribunal Penal Internacional para julgar
os indivduos que cometem crimes de relevncia internacional so muito antigas, pelo
menos datando dos princpios do sculo XX, aquando da assinatura do Tratado de
Versalhes (fim da I Guerra Mundial) que previa a existncia de um julgamento para o
Imperador alemo (que nunca veio a ser julgado por se ter refugiado na Holanda).
O impulso mais prximo que gerou o processo de criao do Tribunal partiu de uma
proposta de Trindade e Tobago, em 1989, no mbito da Assembleia Geral da Naes
Unidas, designadamente da sua 6 Comisso (Assuntos Jurdicos). Esta Comisso
solicitou Comisso de Direito Internacional (um rgo subsidirio de peritos
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independentes) a elaborao de um projeto de estatuto de um tribunal penal
internacional, que lhe veio a ser submetido em finais de 1994.
Apesar dos esforos para aprovao por consenso, o Estatuto veio a ser submetido a
votao, por pedido dos Estados Unidos, tendo havido 120 votos a favor, 21 abstenes
e 7 votos contra (Estados Unidos, Israel, China, Iraque, Imen, Lbia e Qatar). O
momento da aprovao foi invulgarmente emocional, refletindo bem o esforo no s
tcnico mas tambm profundamente humano dos delegados presentes.
O Estatuto prev a competncia do TPI para julgar indivduos acusados de crimes de
genocdio (definido no art. 6, de modo semelhante ao da Conveno sobre Preveno
e Punio do Crime de Genocdio, de 1948, isto , como a destruio intencional de
um grupo nacional, racial, tnico ou religioso), crimes contra a humanidade (constantes
do artigo 7. , que se traduzem em atos praticados como parte de um ataque
generalizado ou sistemtico contra qualquer grupo da populao civil, mesmo em tempo
de paz, que tiveram como base vrias convenes no mbito dos direitos humanos e
Direito humanitrio, com inovaes como os crimes sexuais e de gnero violao,
escravido sexual, prostituio, gravidez e esterilizao foradas, etc e o
desaparecimento de pessoas), crimes de guerra (referidos no art. 8, que codificam e
atualizam, em certos aspetos, as Convenes da Haia e de Genebra sobre o tema e
regulam as regras do conflito armado, indicando tticas proibidas e pessoas e bens a
proteger) e o crime de agresso (ainda no definido).
Trata-se da primeira jurisdio permanente e de aspirao universal, na sequncia das
experincias ad hoc de Nuremberga, Tquio, ex-Jugoslvia, Ruanda, Serra Leoa,
Camboja, Timor, Iraque, etc., que permite um efetivo combate impunidade em caso de
graves atrocidades contra os direitos humanos.
Para alm do Prembulo, o Estatuto composto por 128 artigos, divididos em 13 Partes.
Substantivamente, foram criados, pela primeira vez na ordem jurdica internacional,
atravs do Estatuto, um Cdigo Penal Internacional, um Cdigo de Processo Penal, um
Estatuto de um Tribunal e, em alguns aspetos, uma Lei Orgnica do mesmo, como se
pode verificar pelas epgrafes das Partes referidas, pelo que o TPI no apenas um
poder judicial mas tambm normativo. O que seria um esforo que poucas ordens
internas conseguiriam levar a bom termo, num intervalo de cerca de quatro anos
concretizou-se em negociaes entre cerca de 190 entidades soberanas que consagraram
um dos aspetos mais fundamentais da mudana de paradigmas na nossa ordem jurdica
internacional.
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O TPI tem uma jurisdio complementar em relao aos poderes dos tribunais
nacionais, tendo surgido pela necessidade de um tribunal com jurisdio global,
permanente, intemporria e antes da ocorrncia dos crimes (princpio do juiz natural).
Todo o processo at criao e definio do TPI mostrou que os princpios basilares do
Direito Internacional demonstram uma flexibilidade surpreendente, de modo a permitir
que alguns preceitos tangentes soberania estatal sejam preteridos em benefcio da
dignidade da pessoa humana e da garantia de coao contra os perpetradores dos
chamados crimes contra a humanidade, crimes de genocdio, crimes de guerra e de
agresso. Neste sentido, a restrio e a m vontade caractersticas dos idos da Guerra
Fria parecem estar, gradativamente, cedendo espao implementao de uma nova
ordem jurdica que se adeque conjuntura scio-poltico-econmica contempornea
internacional.
A criao do Tribunal Penal Internacional, cuja legitimidade jurdica conferida pelo
Estatuto de Roma, tornou-se o instrumento legal, neste novo sculo, que reuniu todos os
anseios da comunidade internacional no sentido de buscar a preservao e a segurana
dos Direitos Humanos e, especialmente, possibilitar o julgamento e a punio dos
perpetradores das mais abominveis condutas violadoras dos direitos bsicos de todos
os homens, de forma complementar s jurisdies dos Estados da comunidade
internacional que o ratificaram.
Como aspetos positivos na estrutura e competncia do TPI, podemos referir que foi
positivo o seguinte: (1) existe uma justia permanente, no volvel aos interesses dos
pases, sem restries a tempo e lugares; e que foi negativo a contestao de alguns
pases (EUA, Rssia, China), a rigidez nas normas que afastou alguns pases, o facto de
que o Conselho de Segurana pode determinar a interrupo da investigao de alguns
inquritos, para bem da paz universal e que o TPI pode negociar algumas excees
em relao aos tipos/locais sujeitos sua jurisdio.
Como princpios processuais importantes refiram-se a no existncia de imunidades
(no importa ser Presidente da Repblica ou Primeiro Ministro), a complementaridade
(se um tribunal nacional estiver a julgar um determinado caso, o TPI s atua quando o
Estado no pode ou no quer), a competncia penal universal e a no prescrio dos
crimes contra a Humanidade.

Foi um longo processo cujo produto atual representa o resultado de um lento e gradual
processo de internacionalizao e universalizao dos Direitos Humanos. Como
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consequncia desse processo, o conceito de soberania estatal abranda-se, no sendo
mais os Estados os nicos sujeitos de Direito Internacional, mas tambm os indivduos,
que passam a deter mecanismos capazes de proteger os direitos que se encontram
assegurados e fundamentados internacionalmente, inclusive protegendo-se face s
violaes cometidas pelos prprios Estados.