Direito do Trabalho II - Rafael Medeiros Arena da Costa - UNIGRAN

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Aula 07
3 SOLUO DOS CONFLITOS TRABALHISTAS
Confitos so todas as formas de confrontos, lutas entre pessoas. Na
seara do Direito, os confitos tem o condo de signifcar a existncia de um
descompasso de pretenses.
Distingui-se controvrsia de dissdio:
Controvrsia: confito em fase de ser solucionado mediante conveno das
partes;
Dissdio: confito submetido apreciao do poder judicirio, pode ser individual
ou coletivo;
Vimos as duas formas de dissdio coletivo, o de natureza econmica e o de
natureza jurdica, distinguindo-os e abordando a temtica da exigncia de comum
acordo para o ajuizamento do dissdio coletivo de natureza econmica.
3.1 MTODOS DE SOLUO DOS CONFLITOS TRABALHISTAS
Em que pese o dissenso, podemos reconhecer e classifcar ao menos trs
espcies de formas de composio dos confitos trabalhistas, a saber:
autodefesa;
autocomposio;
heterocomposio;
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A seguir analisaremos cada uma delas em especifcidade.
Obs. Essa a classifcao preconizada pelo prof. Amaury Mascaro do
Nascimento, e, adotada pelo Professor Srgio Pinto, bem como pelo prof. Carlos
Henrique Bezerra Leite.
3.1.1 AUTODEFESA
Na autodefesa as prprias partes atuam suas foras no sentido de demover
a outra de seus objetivos, conseguindo assim, que prevalea a sua vontade. a
vitria da vontade do mais forte.
A modalidade mais comum de autodefesa a luta corporal, onde um vence
o outro.
Como regra geral no se admite a autodefesa em sede de Direito, em ltima
anlise os confitos devero ser resolvidos pelo judicirio, j que o Estado avocou
para si o imprio da fora nas relaes jurdicas particulares, inclusive limitando sua
prpria atuao de diversas maneiras (p.ex.: substantive due processo of law).
Na seara do Direito do Processual Trabalho, a doutrina tem apontado como
espcies de autodefesa na seara trabalhista:
greve;
locaute (lock-out);
3.1.1.1 GREVE
Consiste na paralisao das atividades pelos trabalhadores, como forma
de obrigar o empregador a conceder quela classe de empregados melhores
condies de trabalho, seja do ponto de vista econmico, seja do ponto de
vista jurdico.
H pases que probem a greve, outros consideram como um fato social,
que no passvel de regulamentao jurdica e outros que a entendem como um
Direito que deve ser exercido com limitaes, no caso, o caso do Brasil.
No Brasil o exerccio da greve visto como um Direito que, por no ser
absoluto, sofre limitaes legais art. 9, da CF LER.
CONSTITUIO FEDERAL:
Art. 9 assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores
decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam
por meio dele defender.
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1 - A lei defnir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre
o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade.
2 - Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.
Alguns autores afrmam que a greve um Direito, logo nunca ser ilegal
ou ilcita. Como Direito, poder ser abusiva, quer dizer, haver um abuso de
direito. Para no ser abusiva a greve tem que respeitar os requisitos da Lei de
Greve, Lei 7.783/89.
Porm o abuso de direito tambm um ato ilcito: art. 187 do CCB e art. 345
do CP LER.
Cdigo Civil:
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fm econmico
ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Cdigo Penal:
Exerccio arbitrrio das prprias razes: Art. 345 - Fazer justia pelas
prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei
o permite:
A Lei infraconstitucional que regulamenta o exerccio do Direito de Greve
a Lei 7.783/89.
As principais caractersticas da greve so:
um DIREITO dos trabalhadores: art. 9, CF e art. 1, Lei 7.783/89.
Sendo um Direito, seu exerccio goza de presuno de legalidade, assim
desnecessria a propositura de uma ao para declar-la legal (OJ 12 da SDC do
TST);
para haver greve deve existir a prvia FRUSTRAO DA
NEGOCIAO COLETIVA e as partes NO ELEGEREM RBITROS PARA A
SOLUO DA CONTROVRSIA: art. 3, Lei 7.783/89;
a representao dos grevistas durante as negociaes e na Justia
do Trabalho, feita pelo SINDICATO, e na falta deste, por COMISSO DE
NEGOCIAO formada pela assemblia geral dos trabalhadores interessados:
2, art. 4, e art. 5, Lei 7.783/89;
deve estar AUTORIZADA POR ASSEMBLIA GERAL: nessa mesma
assemblia devero ser fxados quais as reivindicaes que a categoria pretende
auferir com a greve (art. 4, da Lei 7.783/89);
comunicao da paralizao entidade patronal (sindicato de
empregados ou empresa) com ANTECEDNCIA DE 48 HORAS nas atividades
NO CONSIDERADAS ESSENCIAIS: pargrafo nico do art. 3, da Lei 7.783/89;
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comunicao da paralizao entidade patronal (sindicato de
empregados ou empresa) com ANTECEDNCIA DE 72 HORAS nas atividades
CONSIDERADAS ESSENCIAIS: art. 13, da Lei 7.783/89. As atividades
consideradas essenciais esto previstas no art. 10 da Lei 7.783/89 (I - tratamento
e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia eltrica, gs e
combustveis; II - assistncia mdica e hospitalar; III - distribuio e comercializao
de medicamentos e alimentos; IV - funerrios; V - transporte coletivo; VI - captao e
tratamento de esgoto e lixo; VII - telecomunicaes; VIII - guarda, uso e controle de
substncias radioativas, equipamentos e mate-riais nucleares; IX - processamento de
dados ligados a servios essenciais; X - controle de trfego areo; XI - compensao
bancria.)
causa de SUSPENSO DO CONTRATO DE TRABALHO: as
relaes obrigacionais, durante o perodo, sero regidas pelo acordo, conveno,
laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho, se nada for contratado em
contrrio, no h direito ao pagamento dos dias parados (art. 7, Lei 7.783/89);
no pode haver DEMISSO ou contratao de TRABALHADORES
SUBSTITUTOS durante a greve: pargrafo nico do art. 7, Lei 7.783/90.
devem haver EQUIPES MNIMAS de trabalho: com o propsito
de assegurar os servios cuja paralisao resultem em prejuzo irreparvel,
pela deteriorao irreversvel de bens, mquinas e equipamentos, bem como a
manuteno daqueles essenciais retomada das atividades da empresa quando
da cessao do movimento (art. 9, Lei 7.783/89). Se no houver acordo para
formao dessas equipes o empregador poder contratar substitutos para
esse trabalho (art. 9, pargrafo nico, Lei 7.783/89);
uma vez resolvido o dissdio, O TRABALHO TEM QUE VOLTAR
AO NORMAL: sob pena de ser declarada a greve abusiva;
3.1.1.1.1 GREVE DE MILITARES E FUNCIONRIOS PBLICOS
Segundo o Art. 37, VI, e art. 142, IV, ambos da CF, MILITAR NO PODE
SE SINDICALIZAR OU FAZER GREVE.
Segundo o Art. 37, VII, CF, o FUNCIONRIO PBLICO ESTATUTRIO
para fazer greve depende de legislao especfca.
Sobre a possibilidade da greve em servios pblicos, existiam duas correntes
doutrinrias e jurisprudenciais:
NO POSSVEL HAVER GREVE EM SERVIO PBLICO: ao
entendimento dominante do STF o inciso VII do art. 37 da CF constitui norma
de efccia limitada (ou reduzida) absolutamente dependente de legislao
infraconstitucional que venha lhe dar aplicabilidade;
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POSSVEL HAVER GREVE EM SERVIO PBLICO: ao entendimento
de que o inciso VII do art. 37 da CF constitui norma de efccia contida (ou
restringvel), de modo a poder ser largamente aplicada at que sobrevenha
legislao infraconstitucional que eventualmente venha a regulamentar sua
existncia. Quer dizer, o inciso VII do art. 37 da CF deve ser visto como preceito
constitucional que assegura direito com efccia imediata , embora autorize que
a norma infraconstitucional que fxe regras para ser exerccio. Ainda que por
fundamento diverso (inrcia do Estado na regulamentao do inciso VII, do
art. 37 da CF), o c. STF entendeu ser o caso de aplicao imediata da Lei de
greve
1
.
3.1.1.2 LOCAUTE (LOCK-OUT)
Lock-out
2
.
So os casos em que o empregador paralisa as atividades de sua empresa
para forar que os empregados aceitem suas condies de trabalho.
O lock-out proibido expressamente pelo Direito brasileiro, isso, atravs do
art. 17 da Lei da Greve.
3.1.2 AUTOCOMPOSIO
As partes chegam a soluo de seus confitos sem a interferncia de
terceiros, elas mesmas solucionam seus problemas.
No modelo clssico da conciliao ela pode ocorrer tanto por meio de renncia
do direito por uma das partes, quanto pela transao sobre o direito (concesses
recprocas entre as partes).
As tcnicas autocompositivas do direito processual do trabalho so de duas
espcies:
negociaes coletivas: a negociao coletiva um Direito Social
Fundamental na forma do art. 7, XXVI, CF LER. Existem dois instrumentos de
negociao coletiva: acordo coletivo e conveno coletiva;
conciliaes individuais;
1 Vide Mandado de Injuno 712-8 Par, j. 25.10.2007
2 [Ingl.] S. m. 1. Econ. Ao do empregador no sentido de impedir o
acesso dos trabalhadores ao local de trabalho, com o fm de for-los a
aceitar determinadas condies. 2. P. ext. Qualquer paralisao de um setor
ou unidade produtiva determinada pelos proprietrios, como instrumento de
presso. (Dicionrio Aurlio Eletrnico sculo XXI, verso 3.0, novembro de
1.999). O lock out tem origem no Direito Ingls.
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3.1.2.1 NEGOCIES COLETIVAS
Existem dois instrumentos de negociao coletiva:
convenes coletivas: frmadas entre sindicatos de empregados e
sindicatos de empregadores, e na falta destes, pelas federaes ou confederaes
sindicais (art. 611, cabea e 2, CLT);
acordo coletivo: frmados entre os sindicatos de categoria dos
empregados e uma ou mais empresas (art. 611, 1 da CLT LER);
Observar as caractersticas dos instrumentos de negociao coletiva quanto
aos limites da negociao: a) normas da higidez fsica e mental do trabalhador; b)
mnimo patamar civilizatrio; c) ausncia de renuncia de direitos;
As principais caractersticas comuns s convenes e acordos coletivos
so:
tem aplicao no mbito restrito dos trabalhadores e empresas
integrantes das categorias econmicas participantes das negociaes: quer
dizer, so clusulas que valem para todos, independente de serem sindicalizados
ou no, valendo mesmo para os empregados j aposentados (art. 611, cabea,
CLT);
a doutrina majoritria entende que o art. 8, I, CF no recepcionou
previses da CLT que interferem na organizao interna dos sindicatos: por
exemplo art. 612, 615, cabea, 617, 622, CLT, prova disso foi o cancelamento das
OJs 13 e 21 da SDC (LER);
forma escrita: art. 613, pargrafo nico, CLT;
devero ser registradas e arquivadas no Ministrio do Trabalho at
08 (oito) dias aps sua assinatura: art. 614, CLT, entendido como recepcionado
pela CF conforme entendimento jurisprudencial majoritrio (OJ 34 da SDC, TST
-LER);
comeam a vigorar 3 (trs) dias aps a data do registro no
Ministrio do Trabalho: 1, art. 614, CLT. Inclusive as revises ou revogaes
parciais de clusulas s tero vigncia 03 (trs) dias aps esse mesmo registro (2,
art. 615, CLT). A inteno de preservar a publicidade erga omnes, pois a doutrina
entende que entre as partes a negociao vigente desde sua assinatura;
o prazo mximo de vigncia de 02 (dois) anos: 3, art. 614, CLT;
os sindicatos no podem se recusar negociao coletiva: art. 616,
da CLT, o que no exige, todavia, que se conciliem, alis a tentativa de negociao
uma exigncia prvia para a legalidade da greve art. 3, Lei 7.783/89.
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Havendo recusa ou frustrao da negociao as partes podero
propor dissdio coletivo: 2, art. 616, CLT hiptese mitigada no caso do dissdio
econmico (novo 3, do art. 114 da CF);
no h hierarquia entre acordos e convenes coletivas: deve ser
aplicada a norma mais favorvel (art. 620, CLT);
a negociao coletiva pode implicar em reduo salarial ou
acrscimo de jornada: art. 7, VI, XIII e XIV, CF;
a negociao coletiva no pode precarizar o patamar civilizatrio
mnimo: todos os direitos da CF (exceto salrio e jornada, porque expressamente
previstos), alm dos direitos infraconstitucionais de tutela da higidez fsica e
intelectual do obreiro;
3.1.2.2 CONCILIAO
Ocorre quando as partes, sem a interferncia de terceiros, chegam a um
acordo sobre a controvrsia que possuem.
A conciliao um instrumento to forte de composio dos confitos
trabalhistas reconhecida como um princpio especfco do processo do
trabalho, suas principais caractersticas so:
deve haver uma proposta de conciliao entre as partes no
inicio da primeira audincia e antes de recebida a contestao, alm de outra
proposta de conciliao depois de apresentadas as alegaes fnais antes
do encerramento do processo: art. 846 e 850, CLT. At antes da E.C 45/04 a
jurisprudncia trabalhista era forte no sentido de que a no realizao das propostas
conciliatrias ao tempo devido, implicavam em causa de nulidade do processo
do trabalhista, a retirada da conciliao do texto constitucional colocou em dvida
esse entendimento;
a conciliao entre as partes limitada pelo princpio da
indisponibilidade dos direitos trabalhistas: s se admite a validade do acordo em
juzo por aplicao do princpio da res dubbia, quer dizer, as partes somente podem
compor sobre o direito duvidoso, o direito confesso deve ser pago imediatamente,
sem negociao. H doutrina minoritria que admite a ampla possibilidade da
conciliao quando a parte estiver em juzo (teoria da ausncia de elementos de
coercibilidade) pois neste caso a desvalia da vontade do obreiro estaria corrigida
pela presena do Juiz;
a homologao de acordo pelo Juiz uma faculdade desse ltimo:
smula 418, TST. O Juiz pode se negar a homologar um acordo entabulado pelas
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partes (p.ex.: quando achar que esto em risco direitos indisponveis). Quer dizer,
regra geral no cabe recurso contra o ato de Juiz que deixa de homologar acordo j
que na justia do trabalho vigente o princpio da irrecorribilidade em separado das
decises interlocutrias;
o acordo homologado em juzo somente pode ser atacado por
via de ao rescisria: quer dizer que o acordo homologado em juzo transita em
julgado no mesmo ato de sua homologao em juzo (pargrafo nico do art. 831,
CLT e Smula 100, V, do TST);
as partes podem se conciliar a qualquer momento, mesmo aps
o transito em julgado da sentena: art. 764 da CLT. Nesse caso o princpio da
indisponibilidade dos direitos trabalhistas bastante forte, e no pode haver prejuzo
para as parcelas previdencirias derivadas da sentena;
Parte da doutrina no reconhece as tentativas de conciliao constantes
na CLT como hipteses de conciliao propriamente dita, porque muitas vezes a
atuao do Magistrado de tal modo afrmativa que acaba atuando como verdadeiro
mediador (analisa o caso e prope solues para as partes).
3.1.3 HETEROCOMPOSIO
Ocorre a heterocomposio quando as partes delegam a terceira pessoa a
soluo de seu litgio, subordinando-se a deciso emanada por aquele terceiro.
Podemos destacar trs espcies de heterocomposio, a saber:
mediao;
arbitragem;
tutela jurisdicional;
3.1.3.1 MEDIAO
Na mediao as partes escolhem um terceiro para conhecer seus anseios,
estudar o caso posto, e, apresentar um caminho a ser seguido por alguma das
partes.
O mediador vai alm do conciliador, pois ele conhece da causa, e faz
proposies que podero ou no ser aceita pelas partes.
O mediador no tem poder de coero, desse modo a mediao, dentre
as formas de heterocomposio, a menos cogente, e normalmente a mediao
se d na esfera extrajudicial.
A mediao difere da conciliao, porque nessa ltima o conciliador no faz
propostas, ele apenas aproxima as partes e as mesmas se conciliam por sua prpria
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vontade, j na mediao a postura do mediador ativa, embora no possa impor
sua deciso s partes, formula propostas tentando convenc-las.
Podem ser apontadas como caractersticas da mediao:
normalmente extrajudicial: e o terceiro no obrigado a ter
conhecimentos jurdicos, apenas bom senso e estar disposto a mediar a soluo da
controvrsia das partes formulando propostas;
normalmente privada: a conciliao sim costuma ter um aspecto
pblico, como no processo do trabalho em que prevista vrias vezes durante o
andamento do processo;
evita a propositura de aes judiciais: resolve o confito antes de vir
para o Judicirio, assim acaba sendo um instrumento de desafogamento da Justia;
Existem previses legais do cabimento da mediao em confitos trabalhistas,
vejamos:
DELEGADO REGIONAL DO TRABALHO: 1 do art. 616 da CLT.
O delegado regional do trabalho possui legitimidade para convocar negociao
compulsria entre sindicatos, no signifca que as partes sero obrigadas a conciliar,
e acaso haja negativa de participao da tentativa de negociao o sindicato poder
propor dissdio coletivo (2, art. 616, CLT). A Portaria 3.097/88 do Ministrio do
Trabalho e Emprego estabelece a forma como ser exercida essa mediao.
AUDITOR FISCAL DO TRABALHO: tambm poder atuar como
mediador, e se o fzer, durante este ato estar impedido de proceder fscalizao,
em face da confana que lhe foi outorgada pelas partes;
MEDIAO EM CONFLITOS SOBRE PARTICIPAO NOS
LUCROS DA EMPRESA: ART. 4, I, Lei 10.101/00. Nesse caso o mediador poder
ser qualquer pessoa escolhida livremente pelas partes (2, art. 4, Lei 10.101/00);
MEDIAO EM CONFLITOS COLETIVOS DO TRABALHO: a Lei
10.192/01 que tratava sobre medidas de complementares implementao do plano
real (?), disps sobre a possibilidade de mediao em confitos coletivos do
trabalho (art. 11, Lei 10.192/01). Cabendo s partes escolherem o mediador (1,
art. 11, Lei 10.192/01), que ter 30 dias para concluso do processo de negociao
(3, art. 11, Lei 10.192/01). A previso de mediao em confitos coletivos
estabelecida na Lei 10.192/01 foi regulamentada pelo Decreto 1.572/95 que
complementado pelas Portarias do Ministrio do Trabalho n. 817/95 e 818/95,
as quais j tratavam da mediao nos confitos coletivos de trabalho;
COMISSES DE CONCILIAO PRVIA: foram criadas pela Lei
9.958/00, que acrescentou os artigos 625-A at art. 625-H CLT, e encerram
modalidade de mediao para soluo de confitos trabalhistas, sendo que por sua
importncia ser estudada em captulo prprio.
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OBS: Este trabalho compreende um estudo/sntese de propriedade intelectual de
Wander Medeiros Arena da Costa e no pode ser utilizado para qualquer fm comercial
sem autorizao expressa.
BIBLIOGRAFIA DA AULA
BRANCO, Ana Paula Tauceda. A coliso de Princpios Constitucionais
no Direito do Trabalho. Ed. LTr, So Paulo: fevereiro/2007.
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo:
LTr, 4 ed., Julho/2005.
DELGADO, Maurcio Godinho, Princpios de Direito Individual e Coletivo
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LEITE, Carlos Henrique Bezerra, Curso de Direito Processual do Trabalho,
5 edio, 1 tiragem, Editora LTr, So Paulo: fevereiro/2005.
MARTINS, Srgio Pinto, Direito Processual do Trabalho, 19 edio, So
Paulo: 2003, ed. Atlas.
SIMM, Zeno, Os Direitos Fundamentais e a seguridade social, ed. LTr,
So Paulo: 2005.
SCHIAVI, Mauro, Manual de Direito Processual do Trabalho, Ed. LTr 71-
02, 2 ed, So Paulo, Fevereiro: 2009.
LUTA,
Teu dever lutar pelo direito, mas, se acaso um dia encontrares o direito em
confito com a justia, luta pela justia.
Declogo do advogado (Eduardo Couture).