FACULDADE OBJETIVO-IEPO - FAPAL

Teoria Geral do Processo

Professor: Rogrio Goes Coel!o
Pla"o de a#la $ %&' a(os)ila
A(os)ila de OTAC*LIO JO+, BARREIRO+
A-.O: /ATURE0A JUR*DICA
O reconhecimento da autonomia do direito de ao constitui conquista definitiva
da cincia processual. O direito de ao se desvincula por completo do direito subjetivo material.
Mas, para se chegar a tais conceitos, longo foi o caminho percorrido, construindo-se diversas
teorias a respeito.
Teoria Ia"e")is)a o# ci1ilis)a: egundo conceituao romana de !elso, a ao
era o direito de pedir em ju"#o o que nos $ devido.
%sse conceito, plasmado na id$ia de que no havia distino entre a ao e o
direito substancial, perdurou por s$culos, no sem dei&ar de suscitar indaga'es sobre a nature#a
do jus actionis, a que se entregaram os juristas dominados pela id$ia de que a ao, como o
processo, eram simples cap"tulos do direito privado, ou mais declaradamente, do direito civil.
(ormou-se, assim, a doutrina cl)ssica ou imanentista *ou, tamb$m, denominada
civilista, quando se refere + ao civil,, tendo seu precursor mais ilustre avigni, abraada pela
generalidade dos juristas, at$ meados do s$c. passado, e a totalidade dos juristas brasileiros at$
final do primeiro quartel deste s$culo. -ara essa doutrina a ao era o pr.prio direito subjetivo
material a reagir contra a ameaa ou violao. O que caracteri#a essa teoria $ que a ao se
prende indissoluvelmente ao direito que por ela se tutela. %ra o direito em movimento como
conseq/ncia de sua violao0 direito em e&erc"cio0 a ao no $ outra coisa seno o pr.prio
1
direito subjetivo material. 2a" trs conseq/ncias inevit)veis: "2o !3 a42o se direi)o0 "2o !3
direi)o se a42o0 a "a)#re5a da a42o seg#e a "a)#re5a do direi)o.
A Pol6ica de 7i"dsc!ied-8#)!er
3a metade do s$c. passado *entre 1456 e 1457, estabeleceu-se na 8lemanha uma
polmica que se tornou c$lebre, pelos refle&os que suscitou, entre 9ernhard :indscheid *;niv.
<reifs=ald, e >heodor Muther *;niv. ?@nigsberg, sobre a actio romana no seu
desenvolvimento at$ a ao no direito contemporAneo. 8l$m de desvendar verdades at$ ento
ignoradas ou ainda pouco sens"veis, a polmica teve a virtude de pBr em destaque, e separados
por conteCdos pr.prios, o direito *material, e a ao.
Muther, combatendo algumas id$ias de :indscheid, distinguiu nitidamente
direito lesado e ao. egundo sua concepo, ao consiste no direito + tutela do %stado, e que
compete a quem seja ofendido no seu direito. 8o $ um direito contra o %stado para invocar a
sua tutela jurisdicional. D, pois, um direito pCblico subjetivo, distinto do direito cuja tutela se
pede, mas tendo por pressupostos necess)rios este direito e sua violao. -ela concepo de
Muther, da ao nascem dois direitos, ambos de nature#a pCblica: o direito do ofendido + tutela
jur"dica do %stado *dirigido contra o %stado, e o direito do %stado + eliminao da leso, contra
aquele que a praticou. 8pesar de contestar com veemncia algumas id$ias do advers)rio,
:indscheid acabou admitindo a e&istncia de um direito de agir, e&erc"vel contra o %stado e
outro contra o devedor, por$m um pressuposto do outro, embora distintos, j) que um $ direito
privado e ou outro $ de nature#a pCblica. 2istinguia-se, destarte, o direito subjetivo material, a
ser tutelado, do direito de ao, que era direito subjetivo pCblico. 8ssim, tem-se que a doutrina
desses dois autores mais se completam do que se repelem, dando nova roupagem ao conceito de
ao.
%m suma, para 8E(F%2O FO!!O, direito de ao G$ um direito pCblico
subjetivo do indiv"duo contra o %stado, e s. contra o %stado, que tem por conteCdo substancial o
interesse secund)rio e abstrato na interveno do %stado para a eliminao dos .bices que a
H
incerte#a ou a inobservAncia da norma aplic)vel ao caso concreto possam opor + reali#ao dos
interesses tuteladosG
1
.

2o estudo dessas v)rias e importantes teorias, $ poss"vel e&trair um conceito de
ao e a sua nature#a jur"dica.
!oncebida a ao como direito de provocar a prestao jurisdicional do %stado,
est) afastada a id$ia de ao no sentido concreto. -rovocando a jurisdio a um pronunciamento,
a ao no pode e&igir seno isso, e no uma deciso de determinado conteCdo. D por isso um
direito abstrato, porque e&erc"vel por quem tenha ou no ra#o, o que ser) apurado somente na
sentena, e, al$m do mais, gen$rico, pois no varia, $ sempre o mesmo, por mais diversos que
sejam os interesses que, em cada caso, possam os seu titulares aspirarem.
8 ao, em s"ntese, # direi)o s#9:e)i1o (;9lico< dis)i")o do direi)o s#9:e)i1o
(ri1ado i"1ocado< ao =#al "2o (ress#(>e "ecessariae")e< e< (ois< "esse se")ido< a9s)ra)o?
ge"rico< (or=#e "2o 1aria< se(re o eso? )e (or s#:ei)o (assi1o o Es)ado< do =#al
1isa a (res)a42o :#risdicio"al "# caso co"cre)o.
H
/a)#re5a :#r@dica da a42o
8 ao se caracteri#a, pois, como uma situao jur"dica de que desfruta o autor
perante o %stado, seja ela um direito *direito pCblico subjetivo, ou um poder. %ntre os direitos
pCblicos subjetivos, caracteri#a-se mais especificamente como direito c"vico, por ter como
objeto uma prestao positiva por parte do %stado *obrigao de dare, facere, praestare): a
facultas agendi do indiv"duo $ substitu"da pela facultas exigendi.
endo um direito *ou poder, de nature#a pCblica, que tem por conteCdo o
e&erc"cio da jurisdio, a ao tem ineg)vel nature#a constitucional *!(, art. 5I, inc. JJJK,. 8
garantia constitucional da ao tem como objeto o direito ao processo, assegurando +s partes no
1
!f. MoacLr 8maral antos, -rimeiras Einhas ..., 1.I vol., 6.M ed., araiva, 1N74, p. 1OP
H
Idem, ibidem, p. 1O6
O
somente a resposta do %stado, mas ainda o direito de influir sobre a formao do convencimento
do jui# Q atrav$s do denominado devido processo legal *art. 5I, inc. ERK,.
A42o Pe"al
>udo o que foi dito sobre o direito de ao aplica-se tamb$m no direito penal,
obviamente, com suas peculiaridades.
O ius puniendi do %stado permanece em abstrato, enquanto a lei penal no $
violada. Mas com a pr)tica da violao, caracteri#ando-se o descumprimento da obrigao
preestabelecida na lei por parte do transgressor, o direito de punir sai do plano abstrato e se
apresenta no concreto.
!omo o %stado, da mesma forma que o cidado, no pode auto-e&ecutar a sua
pretenso punitiva, dever) fa#-lo dirigindo-se a seus ju"#es, postulando a atuao da vontade
concreta da lei para a poss"vel satisfao daquela. O direito de pedir o provimento jurisdicional
nada mais $ que pr.pria a42o.
O %stado, portanto, atrav$s do Minist$rio -Cblico, e&erce a ao, a fim de ativar a
jurisdio penal0 o %stado-administrao dedu# sua pretenso perante o %stado-jui#, de forma
an)loga + que ocorre quando o %stado-administrao se dirige ao %stado-jui# para obter um
provimento jurisdicional no-penal.
8 ao penal, assim, no difere da ao civil quanto + sua nature#a, mas somente
quanto ao seu conteCdo: $ o direito pCblico subjetivo a um provimento do .rgo jurisdicional
sobre a pretenso punitiva.
Elee")os da A42o
!ada direito subjetivo, concretamente considerado, $ uma unidade, tem uma
individualidade que o identifica. 8ssim, o cr$dito que um comerciante tem contra >S!RO $
T
distinto do cr$dito que tem contra !8RO, pois diversos so os obrigados0 se tem dois cr$ditos,
um real e outro quirograf)rio, contra o mesmo devedor, um e outro se distingue pela nature#a
dos t"tulos etc..
O mesmo se d) com o direito de ao, considerado como uma realidade. 8 ao
se individuali#a e se identifica por seu elementos constitutivos.
2ado que a ao $ o direito de pedir ao %stado a prestao da atividade
jurisdicional num caso concreto, isso quer di#er que ela se cone&iona a um caso concreto, a uma
lide, e, por conseguinte, a uma pretenso. 8ssim, os elementos da ao devero ser considerados
na sua cone&o com os elementos da pretenso.
Uuem age formula uma pretenso quanto a um bem em relao a outrem, pedindo
ao %stado, a quem a justifica, uma providncia jurisdicional, que a tutele. 2esses dados, que se
encontram em todas as a'es, resulta que so elementos da ao: a, um sujeito ativo e um sujeito
passivo *partes - partem,0 b, uma providncia jurisdicional sobre uma pretenso quanto a um
bem *objeto, pedido - petitum,0 c, a causa do pedido, as ra#'es que suscitam a pretenso e a
providncia *causa de pedir - causa petendi,.
Par)es Apartem, Q so as pessoas que participam do contradit.rio perante o %stado-
jui#. D aquele que dedu# a pretenso *autor,, bem como aquele que se v envolvido pelo pedido
*r$u,, de maneira que sua situao jur"dica ser) objeto de apreciao judici)ria.
Pedido Apetitum, $ o objeto da ao $ o pedido do autor. 3o se concebe o ingresso
de algu$m em ju"#o seno para pedir ao .rgo jurisdicional uma medida, ou provimento. O
autor, com a ao, ingressa em ju"#o pedindo uma providncia jurisdicional quanto a um bem
pretendido, material ou imaterial. 8ssim, o objeto, i.e., o pedido *res, petitum, $ imediato ou
mediato. Rmediato quanto + providncia jurisdicional solicitada: sentena condenat.ria,
declarat.ria, constitutiva ou mesmo providncia e&ecutiva ou cautelar. -edido mediato $ a
utilidade que se quer alcanar pela sentena, ou providncia jurisdicional, i.e., o bem material ou
imaterial pretendido pelo autor. 3a a'es declarat.rias *!-!, art. TI,, o pedido mediato se
5
confunde com imediato, porque na simples declarao da e&istncia ou ine&istncia da relao
jur"dica se esgotam a pretenso do autor e a finalidade da ao.
Ca#sa de (edir Acausa petendi, - a quem invoca uma providncia jurisdicional
quanto a um bem pretendido, cumpre di#er no que se funda o seu pedido. 8o autor imp'e-se a
narrativa dos fatos dos quais dedu# ter o direito que alega. %sses fatos constitutivos, a que se
refere o art. H4H, inc. RRR, do !-!, e o fato criminoso mencionado no art. T1 do !--, tamb$m
concorrem para a identificao da ao proposta. 2uas a'es de despejo, entre as mesmas partes,
referentes ao mesmo im.vel, sero diversas entre si se uma delas se fundar na falta de
pagamento dos alugu$is e a outra em infrao contratual de outra nature#a. O mesmo se d)
quando contra a mesma pessoa pesam acusa'es por dois delitos da mesma nature#a, cometidos
mediante a'es diversas.
O Fa)o e os F#"dae")os J#r@dicos do Pedido
2outrina da substanciao: no direito penal $ a esp$cie jur"dica do fato, a sua
qualificao jur"dica, no a imputao legal. 3o direito civil: Go fato e os fundamentos jur"dicos
do pedidoG.
Rsto quer di#er que, no direito processual brasileiro, a causa de pedir $ constitu"da
do elemento f)tico e da qualificao jur"dica que deles decorre, abrangendo, portanto, a causa
petendi pr.&ima e a causa petendi remota. 8 causa de pedir pr.&ima so os fundamentos
jur"dicos que justificam o pedido, e a causa de pedir remota so os fatos constitutivos. O !.digo
adotou, ento, a descrio dos fatos dos quais decorrem a relao do direito e no apenas esta,
em contraposio + teoria da individuali#ao, segunda a qual bastaria a afirmao da relao
jur"dica fundamentadora do pedido. %m outras palavras, pode-se afirmar que, para a teoria da
substanciao, os fatos constituem e fa#em nascer a relao jur"dica de que decorre o pedido0
para a teoria da individuali#ao, relao jur"dica causal $ suficiente para tanto.
O !.digo e&ige que o autor e&ponha na inicial o fato e os fundamentos jur"dicos
do pedido. -or esse modo e&ige que na inicial se e&ponha no s. a causa pr.&ima Q os
6
fundamentos jur"dicos, a nature#a do direito controvertido Q como tamb$m a causa remota Q o
fato gerador do direito.
8ssim, na ao em que o pedido $ o pagamento da d"vida, dever) o autor e&por
que $ credor por fora de um ato ou contrato *causa remota, e que a d"vida se venceu e no foi
paga *causa pr.&ima,. 3a ao de anulao de contrato, dever) o autor e&por o contrato *causa
remota, e o v"cio, que o macula, dando lugar + anulao *causa pr.&ima,. 8ssim, nesse Cltimo
e&emplo, o autor poder) propor anulao do contrato com fundamento em erro e, no tendo
&ito na ao, propor outra com fundamento em outro v"cio. 3as a'es reais, a causa pr.&ima $
o dom"nio e os fatos que violam, e a causa remota, o modo de aquisio do dom"nio, o t"tulo de
aquisio
Ide")ifica42o das A4>es
!omo cada ao tem uma individualidade, que a identifica, e essa individualidade
se infere dos elementos que a comp'em, segue-se que duas a'es so idnticas quando entre elas
houver: a, identidade de partes *eadem personae,0 b, identidade de objeto (eadem res,0 c,
identidade de causa de pedir *eadem causa petendi,.
D to importante identificar a ao, que a lei e&ige a clara indicao dos
elementos identificadores logo no ato introdut.rio da demanda, ou seja, na petio inicial de
qualquer processo: c"vel *!-!, art. H4H, incs. RR, RRR e RK,0 trabalhista *!E>, art. 4TP, V 1I, e na
denCncia ou quei&a-crime *!--, art. T1,, sob pena de indeferimento liminar da petio inicial
*!-!, arts. H4T e HN5, par. Cn., inc. R,.
Co"di4>es da A42o
W) vimos que a ao $ o direito de pedir ao %stado a prestao de sua atividade
jurisdicional num caso concreto. 8ssim o direito de agir se cone&iona a um caso concreto
*embora dele no dependa necessariamente para subsistir,, que se manifesta na pretenso, que o
autor formula e para a qual pede a tutela jurisdicional. 8 manifestao do .rgo jurisdicional,
7
acolhendo ou no, tutelando ou no, a pretenso formulada ser) uma deciso de m$rito, de
procedncia ou de improcedncia do pedido e, pois, da ao.
%mbora abstrato e ainda que gen$rico, o direito constitucional de ao, at$ para
que no se converta em abuso, pode ter o seu e&erc"cio condicionado pela lei ordin)ria.
o as chamadas condi'es da ao *(ossi9ilidade :#r@dica do (edido< i")eresse
de agir e legi)ia42o ad ca#sa,, ou seja, condi'es para que legitimamente se possa e&igir,
na esp$cie, o provimento jurisdicional. -or isso, o direito de ao se subordina a certas
condi'es, em falta das quais, de qualquer delas, quem o e&ercita ser) declarado carecedor dele,
dispensando o .rgo jurisdicional de decidir do m$rito de sua pretenso. Mas ainda que a
resposta do jui# se e&aura na pronCncia de carncia da ao *porque no se configuraram as
condi'es da ao,, ter) havido e&erc"cio da funo jurisdicional.
Possi9ilidade :#r@dica do (edido Q embora o direito de ao seja distinto do direito
material a que visa tutelar, a proposta $ da obteno de uma providncia jurisdicional sobre uma
pretenso tutelada pelo direito objetivo. Ou seja, o pedido dever) consistir numa pretenso que,
em abstrato, seja tutelada pelo direito objetivo, isto $, admitida a providncia jurisdicional
solicitada pelo autor. -ode ocorrer que determinado pedido no tenha a menor condio de ser
apreciado pelo -oder Wudici)rio, porque j) e&clu"do a priori pelo ordenamento jur"dico sem
qualquer considerao das peculiaridade do caso concreto. %&. as d"vidas de jogo, que o art.
1.T77 do !c.: Gas d"vidas do jogo, ou aposta, no obrigam a pagamento0 mas no se pode
recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente $
menor, ou interditoG.
I")eresse de agir - W) acentuamos que a ao visa obter uma providncia
jurisdicional quanto a uma pretenso e, pois, quanto a um bem jur"dico pretendido pelo autor.
X), assim, na ao, como seu objeto, um interesse de direito substancial, consistente no bem
jur"dico, material ou incorp.reo, pretendido pelo autor, denominado interesse prim)rio.
Mas h) outro interesse que move a ao. D o interesse na obteno de uma
providncia jurisdicional quanto +quele interesse. -or outras palavras h) o interesse de agir, de
4
reclamar a atividade jurisdicional do %stado, para que este tutele o interesse prim)rio ou direito
material.
2i#-se, pois, que o interesse de agir $ um interesse secund)rio, instrumental,
subsidi)rio, de nature#a processual, consistente na necessidade de obter uma providncia
jurisdicional para alcanar o resultado Ctil previsto no ordenamento jur"dico em seu benef"cio.
D preciso, pois, sob esse prisma, que, em cada caso concreto, a prestao
jurisdicional solicitada seja necess)ria e adequada.
8 necessidade da tutela repousa na impossibilidade de obter a satisfao do alegado
direito sem a intercesso do %stado Q ou porque a parte contr)ria se nega a satisfa#-lo, sendo
vedado ao autor o uso da autotutela, ou porque a pr.pria lei e&ige que determinados direitos s.
possam ser e&ercidos mediante pr$via declarao judicial *so as chamadas a'es constitutivas
necess)rias, no processo civil, e a ao penal no processo penal,.
8dequao Q $ a relao e&istente entre a situao lamentada pelo autor ao vir em
ju"#o e o provimento jurisdicional solicitado. O provimento deve ser apto a corrigir o mal de que
o autor se quei&a. Uuem alega, e.g., adult$rio do cBnjuge no pode dele se servir como
fundamento para a anulao de casamento, mas o div.rcio, porque aquela e&ige a e&istncia de
v"cios que inquinem o v"nculo matrimonial logo na sua formao, sendo irrelevantes fatos
posteriores. O mandado de segurana, ainda como e&emplo de inadequao, no $ medida h)bil
para a cobrana de cr$ditos pecuni)rios.
%nfim, o que move a ao $ o interesse na composio da lide *interesse de agir,,
no o interesse em lide *interesse substancial,. !-!, art. OI: Gpara propor ou contestar a ao $
necess)rio ter interesse e legitimidadeG.
Legi)iidade Bad ca#saB AC#alidade (ara agirD Q a terceira condio da ao $ a
qualidade para agir, legitimidade ou legitimao para agir *legitimatio ad causam,. O autor deve
ter t"tulo em relao ao interesse que pretende ver tutelado. -or outras palavras, o autor dever)
N
ser titular do interesse que se cont$m na sua pretenso com relao ao r$u. Feprodu#a-se o teor
do art. OI do !-!: Gpara propor ou contestar a ao $ necess)rio ter interesse e legitimidadeG. %m
princ"pio, so legitimados para agir, ativa e passivamente, os titulares dos interesses em conflito
*legitimao ordin)ria,.
!ontudo, em alguns casos, a lei concede direito de ao a quem no seja o titular
do interesse substancial, mas a quem se prop'e a defender interesse de outrem. 8ssim, no caso
do gestor de neg.cio, em defesa do interesse do gerido
O
0 no do condBmino, em defesa da
propriedade em comum, compropriedade, ou condom"nio
T
0 do marido em defesa dos bens dotais
da mulher
5
. 3esses casos, de legitimao dita e&traordin)ria, surge a figura do substituto
processual, funo e&ercida pelo Minist$rio -Cblico que, agindo em nome pr.prio, defende
sempre o interesse pCblico e indispon"vel de certas pessoas. 8 legitimao e&traordin)ria est)
contemplada no art. 6I do !-!: Gningu$m poder) pleitear, em nome pr.prio, direito alheio, salvo
quando autori#ado por leiG.
8 !(Y44 ampliou sobremaneira os estreitos limites do referido dispositivo legal,
merc de acesas cr"ticas da doutrina por impedir, com seu individualismo, o acesso ao -oder
Wudici)rio, mormente para a defesa de interesses difusos e coletivos. O caminho evolutivo havia
se iniciado com a lei de ao civil pCblica em defesa do meio ambiente e dos consumidores *lei
7.OT7Y45, que legitimou, al$m do Minist$rio -Cblico e de outros .rgos do -oder -Cblico, as
associa'es civis representativas0 e depois foi incrementado pela !( que abriu a legitimao a
diversas entidades para a defesa de direitos supraindividuais *art. 5I, incs. JJR e EJJ0 art. 1HN,
inc. RRR e V 1I, art. 1PO etc.,.
Car6"cia da A42o Q a falta de qualquer das condi'es da ao importar) na carncia
desta, implicando na e&tino do processo *!-!, art. H67: Ge&tingue-se o processo, sem
julgamento do m$rito: *..., KR - quando no concorrer qualquer das condi'es da ao, como a
O
!!, art. 1OO1: Z8quele que, sem autori#ao do interessado, interv$m na gesto de neg.cio alheio, dirigi-lo-)
segundo o interesse e a vontade presum"vel de seu dono, ficando respons)vel por este e +s pessoas com quem tratar[.
T
!!, art. 6HO: Z3a propriedade em comum, compropriedade, ou condBmino, cada condBmino ou consorte pode: *...,
RR Q reivindic)-la de terceiro *...,[.
5
!!, art. H4N: Z3a vigncia da sociedade conjugal, $ direito do marido: R Q administrar os bens dotais0 *..., RRR Q usar
a'es judiciais a que derem lugar.[
1P
possibilidade jur"dica, a legitimidade das partes e o interesse processual. X) quem sustente que,
nessa situao, o autor no tem direito de ao *ao ine&istente, e quem defenda que lhe falta o
direito ao e&erc"cio desta. 8 conseq/ncia $ que o jui#, e&ercendo embora o poder jurisdicional,
no chegar) a apreciar o m$rito, ou seja, o pedido do autor, acolhendo ou rejeitando-o.
Classifica4>es das A4>es
W) se viu que a tutela jurisdicional se manifesta por meio de deciso, ou meio de
atos de e&ecuo, ou por meio de medidas cautelares ou preventivas. 8 tutela jurisdicional sob
forma de deciso do m$rito da causa pressup'e um processo de conhecimento. 8 tutela de
e&ecuo reclama atos e&ecut.rios que reali#em praticamente a sentena proferida em ao de
conhecimento ou t"tulos e&trajudiciais a que a lei atribui efic)cia e&ecutiva. 8 tutela jurisdicional
cautelar visa a acautelar interesses das partes em perigo pela demora da providncia jurisdicional
de conhecimento ou de e&ecuo.
!onforme se trate de tutela jurisdicional de conhecimento, de e&ecuo,
preventiva ou cautelar, se classificam as a'es em a'es de conhecimento, a'es de e&ecuo e
a'es cautelares.
A4>es de Co"!ecie")o: O processo, de que se vale o .rgo jurisdicional, se di# de
conhecimento, porque atrav$s dele se conhecer) com segurana no s. a pretenso do autor
como a resistncia que lhe op'e o r$u, isto $, a lide posta em ju"#o.
8s a'es de conhecimento podem ser: a, meramente declarat.ria Q $ aquela em que o
pedido do autor se resume + declarao de e&istncia ou de ine&istncia de uma relao jur"dica
ou + autenticidade ou falsidade de documento *!-!, art. T.I,
6
0 b, condenat.ria Q declara-se a
6
%&emplos: 8lgu$m $ impedido de contrair empr$stimo banc)rio em ra#o de falsas informa'es prestadas por um
desafeto, que o apresenta como devedor de vultosa quantia, em que, al$m de providncias outras que o prejudicado
possa tomar, se reconhece ao prejudicado o direito de recorrer ao judici)rio para obter uma sentena que o declare
no-devedor da anunciada d"vida. Ou, ainda, algu$m convive maritalmente com uma mulher sem ser com ela
casado. 2ela se separa e a mulher propala que eram casados legalmente. O h. que pretende convolar nCpcias com
outra mulher, tem interesse em recorrer ao Wudici)rio para obter uma sentena declarat.ria de ine&istncia da aludida
relao jur"dica. Outro e&emplo: ;m credor de t"tulo no vencido v-se impossibilitado de descont)-lo em um
estabelecimento de cr$dito porque o devedor propala que ele $ falso. O credor pode ingressar em ju"#o buscando uma
sentena declarat.ria da autenticidade do t"tulo.
11
violao ao preceito legal e imp'e-se uma sano ao infrator, e c, constitutiva Q %&. eparao
Wudicial por injCria grave: declara-se a e&istncia de uma injCria grave e decreta a e&tino do
v"nculo conjugal. Fesciso de contrato: declarado o inadimplemento contratual, segue-se a
decretao da resciso do contrato.
A4>es EEec#)i1as: visam um provimento satisfativo. -rovocam providncias
jurisdicionais de e&ecuo. -ode acontecer que, proferida a sentena, na ao condenat.ria, o
r$u, isto $, o devedor, satisfaa a obrigao. !aso no satisfaa espontaneamente a obrigao
poder) o credor utili#ar-se do t"tulo e&ecutivo para solicitar da jurisdio providncias
indispens)veis para reali#ar efetivamente a regra sancionadora contida na sentena.
A4>es Ca#)elares: so a'es preventivas que visam a providncias urgentes e
provis.rias, tendentes a assegurar os efeitos de um provimento principal, em perigo por eventual
demora na soluo do processo.
%m verdade, atrav$s do processo de conhecimento e de e&ecuo, a jurisdio
cumpre o ciclo de suas fun'es principais. Mas, para assegurar o &ito das dessas atividades, no
raro, necessita-se da atividade cautelar.
Classifica42o da a42o (e"al: cri)rios s#9:e)i1os
2o ponto-de-vista de quem a promove, a ao penal se classifica em: a, pCblica0
b, de iniciativa privada.
8 ao penal pCblica subdivide-se em incondicionada e condicionada .
2i#-se incondicionada *regra, quando o Minist$rio -Cblico, para promov-la,
independe da manifestao de vontade de quem quer que seja, e, condicionada *e&ceo,
quando, embora a titularidade da ao seja sempre do representante Ministerial, a lei condiciona
o e&erc"cio desta + representao do ofendido ou + requisio do Ministro da Wustia *!-, art.
1PH, V 1I,. 8 ao penal pCblica incondicionada $ a regra, apresentando-se a condicionada como
1H
e&ceo, por isso, quando a lei, ao definir o crime, no e&cepcionar, di#endo qual a nature#a da
ao, ela $ pCblica incondicionada.
8 ao penal privada subdivide-se em ao de iniciativa e&clusivamente privada e
ao subsidi)ria da pCblica. 8 primeira compete e&clusivamente ao ofendido, ao seu
representante legal ou sucessor. 3a segunda, a qualquer das pessoas citadas, sempre que o titular
da ao penal dei&ar de intent)-la no pra#o legal.
8dmitida s. em alguns ordenamentos, a ao penal de iniciativa e&clusivamente
privada tem como ra#o de ser o fato de que a publicidade do delito afeta to marcantemente a
esfera "ntima e secreta do indiv"duo, que se prefere relegar a um plano secund)rio a pretenso
punitiva estatal0 noutros casos, a leso $ particularmente insignificante para a ordem pCblica,
justificando-se que o %stado conceda ao particular o ius persequendi in judicio. -or isso mesmo
que o ofendido, titular da ao privada, ao contr)rio do acusador oficial, pode a qualquer
momento desistir dela.
Uuanto + ao penal subsidi)ria da pCblica, uma ve# intentada, o Minist$rio
-Cblico, al$m de intervir obrigatoriamente em todos os atos do processo, poder) retomar a ao
como parte principal a qualquer tempo, j) que continua titular dela.
Classifica42o da a42o )ra9al!is)a: os diss@dios cole)i1os
8 ao trabalhista se distingue em individual e coletiva. 8 ao trabalhista
denominada individual distingue-se do conceito de ao em aspectos meramente terminol.gicos:
reclamao por ao0 reclamante e reclamado por autor e r$u. %m essncia, a ao trabalhista,
como direito pCblico subjetivo ao provimento jurisdicional, sobre conflitos oriundos de rela'es
do trabalho, no sofre qualquer alterao pelas peculiaridades terminol.gicas empregada pela
!E>.
W) as a'es coletivas tm conceituao pr.pria e singular: destinam-se a direitos
de classe, grupos ou categorias.
1O
8 sentena coletiva vale para toda a categoria e sua imposio pode fa#er-se,
quando inobservada, por a'es individuais *!E>, art. 47H,.
8s entidades sindicais, por fora do nosso sistema legal, so mandat)rias das
categorias profissionais e econBmicas, para a defesa de seus interesses. -rocessualmente, o
sindicato $ legitimado +s a'es coletivas como substituto processual de toda a categoria,
defendendo, em nome pr.prio, interesses alheios.
8 efic)cia Zerga omnes[ das sentenas coletivas melhor e&plica sua nature#a que
o recurso + figura legislativa buscado por parte da doutrina que via equivocadamente na sentena
normativa um ato formalmente jurisdicional mas materialmente legislativo. e a discusso
ganhou corpo sob a $gide das !onstitui'es anteriores, que se referiam + Gefic)cia normativaG
das sentenas proferidas nos diss"dios coletivos, perdeu terreno na lex mater[ atual que alude
apenas a diss"dios e sentenas coletivas, sem aluso + sua GnormatividadeG *art. 11T,.
!om efeito, $ a "ndole das a'es coletivas a e&tenso ultra partes das sentenas
nelas proferidas, por se destinarem ao tratamento coletivo da questo levada a ju"#o0 por outro
lado, em todos os casos de substituio processual a sentena abrange o substituto *sindicato, e
o substitu"do *a categoria profissional,. -or isso a sentena atua tamb$m para os futuros
contratos, individuais ou coletivos, ganhando e&plicao, a partir dessa colocao, a ao de
cumprimento prevista no art. 47H da !E>.
EFCE-.O: A DEFE+A DO R,U
Kimos que, e&ercida a ao contra o %stado, e uma ve# acolhida a pretenso, a
sentena a ser proferida ter) efeitos desfavor)veis na esfera jur"dica de outra pessoa, o r$u.
8 demanda inicial apresenta-se, assim, como o pedido que uma pessoa fa# ao
.rgo jurisdicional de um provimento destinado a operar efeitos na esfera jur"dica de outra
pessoa.
1T
2)-se a esse fenBmeno o nome de bilateralidade da ao, que tem por
conseq/ncia a bilateralidade do processo.
%m virtude da contraposio dos interesses em disputa, a bilateralidade da ao e
do processo desenvolve-se em contradio rec"proca. 8quele contra quem ou em face de quem a
ao $ proposta, o r$u, tamb$m tem uma pretenso em face dos .rgos jurisdicionais *pretenso
a que o pedido do autor seja rejeitado, a qual assume uma forma antit$tica + pretenso do autor.
D nisso que reside o fundamento l.gico do contradit.rio, tendo como base constitucional a
ampla garantia do direito ao processo e do devido processo legal.
!onceito Q em sentido amplo, fala-se que a resposta do r$u + ao do autor chama-
se e&ceo, como sendo aquele poder jur"dico de que se acha investido e que lhe possibilita
opor-se + ao que lhe foi movida. -or isso, dentro de uma concepo sistem)tica do processo, o
tema da e&ceo $ virtualmente paralelo ao da ao. O autor, atrav$s do e&erc"cio da ao, pede
justia, reclamando algo contra o r$u0 este, atrav$s da e&ceo, pede justia, solicitando a
rejeio da pretenso do autor.
>anto como o direito de ao, a defesa # direi)o (;9lico s#9:e)i1o *ou
poder,, constitucionalmente garantido como corol)rio do devido processo legal e um dos
postulados em que se alicera o sistema contradit.rio do processo. >anto o autor, mediante a
ao, como o r$u, atrav$s da e&ceo, tm direito ao processo.
-ela mesma ra#o que no se pode repelir de plano o pedido do autor *que e&erce
um direito que independe da e&istncia do direito material alegado, j) que s. a sentena dir) se
seu pedido $ fundado ou no,, no se pode repelir de plano a defesa. -ela mesma ra#o que se
deve assegurar ao autor os meios de reclamar aos ju"#os e tribunais, tamb$m se deve assegurar
ao r$u os meios de desembaraar-se da ao.
/a)#re5a :#r@dica da eEce42o
15
3a concepo da ao como direito ao provimento jurisdicional, a e&ceo no
pode ser o direito ao provimento de rejeio do pedido do autor, mas apenas o direi)o a =#e "o
:#lgae")o )a9 se le1e e co")a as ra5>es do r#G
Kista sob esse Angulo, $ l"cito afirmar que a e&ceo configura um direito an)logo
e correlato + ao, mais parecendo um particular aspecto desta. >anto o direito de ao como o
de defesa compreendem uma s$rie de poderes, faculdades e Bnus, que visam + preparao da
prestao jurisdicional.
Classifica42o das eEce4>es
8t$ aqui, falou-se em e&ceo como sinBnimo de defesa. !ontudo, a defesa pode
dirigir-se contra o processo e contra a admissibilidade da ao, ou pode ser de m$rito. 3o
primeiro caso, temos a e&ceo processual e, no segundo, a e&ceo substancial, que se divide
em direta *insurgindo-se contra a pr.pria pretenso do autor, o fundamento de seu pedido, e
indireta *opondo fatos impeditivos, modificativos ou e&tintivos do direito alegado pelo autor,
sem elidir propriamente a pretenso por este dedu#ida, p.e.: prescrio, compensao, novao,.
2)-se tamb$m o nome de e&ceo substancial apenas + defesa indireta de m$rito,
usando-se o voc)bulo contestao para a defesa direta de m$rito outros, ainda, em ve# de
e&ceo substancial nesse sentido mais estrito, falam em preliminar de m$rito. %ssa classificao
$ feita em vista da nature#a das quest'es dedu#idas na defesa.
%m outra classificao, que se baseia nos efeitos das e&ce'es, falam-se em
dilat.rias *quando visam distender, procrastinar o curso do processo: e&ceo de suspeio, de
incompetncia, ou perempt.rias *visando a e&tinguir a relao processual: e&ceo de coisa
julgada, de litispendncia,.
-or outro Angulo *o conhecimento da defesa pelo jui#, de of"cio,, fala-se em
objeo, como p.e.: incompetncia absoluta, coisa julgada, pagamento0 e em e&ceo em
sentido estrito, para indicar a defesa que s. pode ser conhecida quando alegada pela parte
16
*incompetncia relativa, suspeio, v"cios da vontade. 3a primeira, o r$u tem o Bnus relativo de
aleg)-la0 na segunda, o Bnus $ absoluto.
3a atual sistem)tica da legislao processual brasileira, usa-se o nome de e&ceo
para indicar algumas e&ce'es processuais, cuja arg/io obedece determinado rito *!-!, art.
OPT0 !--, art. N5: !E>, art. 7NN,, chamando-se contestao, no processo civil, toda e qualquer
outra defesa, de rito ou de m$rito, direta ou indireta, contendo tamb$m preliminares *!-!, art.
OPP e OP1,.
O PROCE++O
-rocesso e procedimento Q etimologicamente, processo significa Gmarcha avanteG,
do latim, procedere \ seguir avante.
-or muito tempo o termo processo foi confundido com a simples sucesso de atos
processuais *procedimento,, sendo comuns defini'es que o colocavam nesse plano.
!ontudo, em meados do s$c. passado, sobretudo ap.s a an)lise da cl)ssica obra de
9/lo= - >eoria dos -ressupostos -rocessuais e das %&ce'es 2ilat.rias *1464, - entreviu-se no
processo uma fora que motiva e justifica a pr)tica dos atos do procedimento, interligando os
sujeitos processuais, ou seja, h) uma relao jur"dica entre os sujeitos processuais, jui#, autor e
r$u.
O processo $ indispens)vel + funo jurisdicional e&ercida com vistas +
eliminao aos conflitos com justia, mediante a atuao da vontade concreta da lei. D, por
definio, o instrumento atrav$s do qual a jurisdio opera *instrumento para a positivao do
poder jurisdicional,.
W), o procedimento $, nesse quadro, apenas o meio e&tr"nseco pelo qual se
instaura, desenvolve-se e termina o processo0 $ a manifestao e&terior deste, a sua realidade
fenomenol.gica percept"vel. 8 noo de processo $ essencialmente teleol.gica, porque ele se
caracteri#a por sua finalidade de e&erc"cio do poder *no caso, jurisdicional,. 8 noo de
17
procedimento $ puramente formal, no passando da coordenao de atos que se sucedem.
!onclui-se, pois, que o procedimento *aspecto formal do processo, $ o meio pelo qual a lei
estampa os atos e f.rmulas da ordem legal do processo. Ou seja, na e&teriori#ao o processo se
revela como uma sucesso ordenada de atos dentro de modelos previstos pela lei, que $ o
procedimento.
A "a)#re5a :#r@dica do (rocesso
2e todas as apresentadas, a teoria que melhor desfruta de simpatia da doutrina,
inegavelmente, $ a relao processual.
(oi 9/lo= que deu o ponto de partida ao afirmar que o processo no se resume a
mero procedimento, mero regulamento das formas e ordem dos atos do jui# e partes, ou mera
sucesso de atos. D muito mais que isso: a relao jur"dica $ o ne&o que interliga os v)rios
sujeitos que atuam no processo, atribuindo-lhes poderes, direitos, faculdades, e os
correspondentes deveres, obriga'es, sujei'es, Bnus. o Fela'es jur"dicas, por e&emplo, o
ne&o e&istente entre credor e devedor e tamb$m o que interliga os membros de uma sociedade
anBnima. O processo tamb$m, como comple&a ligao jur"dica entre os sujeitos que nele
desenvolvem atividades, $ em si mesmo uma relao jur"dica *relao jur"dica processual,, a
qual, vista em seu conjunto, apresenta-se composta de inCmeras posi'es jur"dicas ativas e
passivas de cada um os seus sujeitos: poderes, faculdades, deveres, sujeio e Bnus.
-oderes e faculdades so posi'es jur"dicas ativas, correspondendo + permisso
de certas atividades. O que os distingue $ que, enquanto faculdade $ conduta permitida que se
e&aure na esfera jur"dica do pr.prio agente, o poder se resolve numa atividade que vir) a
determinar modifica'es na esfera jur"dica alheia *criando novas posi'es jur"dicas,. %&.: o jui#
tem o poder de determinar o comparecimento de testemunhas, as quais, uma ve# intimadas,
passam a ter o dever de comparecer no dia, hor)rio e local designados0 as partes tm a faculdade
de formular perguntas a serem respondidas pelas testemunhas ao jui#.
ujeio e deveres so posi'es jur"dicas passivas. 2ever, contraposto de poder, $
a e&igncia de uma conduta0 sujeio, a impossibilidade de evitar uma atividade alheia ou a
situao criada por ela *ato de autoridade,. Bnus tamb$m $ faculdade, encargo. D uma faculdade
cujo e&erc"cio $ necess)rio para a reali#ao de um interesse.
14
O processo $ uma entidade comple&a, podendo ser encarado sob o aspecto dos
atos que lhe do corpo e da relao entre esses mesmos atos *procedimento, e igualmente sob o
aspecto das rela'es entre os seus sujeitos *relao processual,. O processo no $ mero
procedimento *como entendia a antiga doutrina,, mas tamb$m no se e&aure no conceito
simplista de relao jur"dica processual.
2everas, o processo vai caminhando do ponto inicial *petio inicial, ao ponto
final *sentena de m$rito, no processo de conhecimento0 a satisfao do credor, na e&ecuo,,
atrav$s de uma sucesso de posi'es jur"dicas que se substituem gradativamente, merc da
ocorrncia de fatos e atos processuais praticados com observAncia aos requisitos formais
estabelecidos em lei.
O processo $ a s"ntese dessa relao jur"dica progressiva *relao processual, e da
s$rie de fatos que determinam a sua progresso *procedimento,. !ada ato processual, ou, cada
anel da cadeia que $ o procedimento, reali#a-se no e&erc"cio de um poder ou faculdade, ou para
o desencargo de um Bnus ou um dever, o que significa que $ a relao jur"dica que d) ra#o de
ser ao procedimento.
2isso, podemos conceituar que, processo $ um conjunto de atos ordenados,
tendentes a um fim, que $ a proviso jurisdicional, compreendendo-se direitos, deveres e Bnus
das partes, al$m de poderes, direitos e deveres dos .rgos jurisdicionais, prescritos e regulados
pela lei processual.
!omo os sujeitos da relao so os sujeitos processuais, e ainda porque os direitos
e deveres, poderes e Bnus, que nela vivem e se reali#am, so regulados pela lei processual, trata-
se de relao jur"dica processual, ou simplesmente, relao processual.
+#:ei)os da rela42o :#r@dica (rocess#al
O processo, como instrumento para a resoluo imparcial dos conflitos que se
verificam na vida social, apresenta, necessariamente, pelo menos trs sujeitos: o autor e o r$u,
nos p.los contrastantes da relao processual, como sujeitos parciais0 e, como sujeito imparcial,
o jui#, representante o interesses coletivo voltado para justa resoluo do conflito. 2a" a cl)ssica
definio do processo, como actum trium personarum: judicis, actoris et rei.
O :#i5
1N
O jui#, como .rgo superpartes no processo, deve ter sempre, como superior
virtude, resguardada constitucionalmente, a sua imparcialidade. !omo e&ercente da jurisdio,
funo estatal, o jui# no pode e&imir-se de atuar no processo, desde que tenha sido
regularmente provocado: hodiernamente no se admite que o jui# lave as mos e pronuncie o
non liquet diante da causa incBmoda ou comple&a, porque tal conduta importaria em evidente
denegao de justia e violao da garantia constitucional d inafastabilidade da jurisdio.
-ara o seu efetivo e&erc"cio, o direito atribui ao jui# determinados poderes que se
agrupam em duas categorias: a, poderes administrativos ou de pol"cia, que se e&ercem por
ocasio do processo, a fim de evitar a sua perturbao e de se assegurar a ordem e o decoro que
devem norte)-lo0 b, poderes jurisdicionais, que se desenvolvem no pr.prio processo,
subdividindo-os em poderes-meios *abrangendo os ordinat.rios, que se referem a simples
andamento processual, e os instrut.rios, que se di#em respeito + formao do convencimento do
jui#, e c, poderes-fins *decis.rios e de e&ecuo,. O jui# tamb$m tem deveres no processo: no
s. o dever de sentenciar, mas ainda o de condu#ir o processo segundo a ordem estabelecida
*devido processo legal,, propiciando +s partes todas as oportunidades de participao a que tm
direito e dialogando amplamente com elas mediante despachos e decis'es.
A#)or e r#
o os sujeitos parciais do processo, sem os quais a relao processual no se
completa.
>rs princ"pios b)sicos disciplinam as posi'es das partes no processo: a,
dualidades das partes - $ inadmiss"vel um processo sem que haja pelo menos dois sujeitos em
posi'es processuais antagBnicas, pois ningu$m pode litigar consigo mesmo0 b, igualdade das
partes - deve haver paridade de tratamento processual, sem preju"#o de certas vantagens
atribu"das especialmente a cada uma delas, em vista de sua posio no processo0 e c,
contradit.rio - garantia de cincia +s partes dos atos e termos do processo, com possibilidades de
impugn)-los e com isso estabelecer autntico di)logo com o jui#.
Li)isco"sHrcio
HP
2i#-se litiscons.rcio a pluralidades de pessoas num ou em ambos os p.los
conflitantes da relao jur"dica processual. K)rios podem ser os crit$rios se classificao do
litiscons.rcio. -osio processual: o litiscons.rcio pode ser: ativo, passivo e misto. O primeiro
quando houver pluralidade de autores0 o segundo, pluralidade de r$us, e o terceiro quando
houver pluralidade de sujeitos em ambos os p.los da relao jur"dica processual. ob o crit$rio
cronol.gico: origin)rio: e&istente no in"cio do processo0 ulterior: surge ap.s a instaurao do
processo e a citao do r$u. %ste s. ocorre quando previsto em lei, como no caso do
chamamento ao processo e da denunciao da lide.
8 classificao mais importante, por$m, $ a que se refere + facultatividade e
obrigatoriedade do litiscons.rcio. facultativo *!-!, art. T6: Gduas ou mais pessoas podem
litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente ...G. necess)rio *!-!, art. T7: X)
litiscons.rcio necess)rio, quando, por disposio de lei ou pela nature#a da relao jur"dica, o
jui# tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes0 caso em que a efic)cia da
sentena depender) da citao de todos os litisconsortes no processoG.
I")er1e"42o de )erceiros
X) situa'es em que, embora j) integrada a relao processual, segundo seu
esquema subjetivo m"nimo, a lei permite ou reclama o ingresso de terceiro no processo seja em
substituio a uma das partes, seja em acr$scimo a elas, de modo a ampliar subjetivamente
aquela relao *!-!, arts. 5P, 56, 6H, 7P e 7P,.
O ad1ogado e 8i"is)rio P;9lico A:3 es)#dadoDG
O9:e)o da rela42o (rocess#al
%nquanto o objeto da relao jur"dica substancial $ o bem da vida, ou seja o
pr.prio objeto dos interesses em conflito, o objeto da relao jur"dica processual *secund)ria,,
diversamente, $ o servio jurisdicional que o %stado tem o dever de prestar, consumando-o
mediante o provimento final de cada processo.
H1
>rata-se de uma relao jur"dica secund)ria, pois tem como objeto um bem que
guarda relao de instrumentalidade para com a pretenso prim)ria, a obteno do objeto da
relao de direito material. O provimento jurisdicional preparado durante todo o curso do
processo $ a sentena de m$rito *no proc. de conhecimento, ou o provimento satisfativo do
direito do credor *no proc. de e&ecuo,.
Press#(os)os (rocess#ais
!onceito: Os pressupostos processuais so requisitos necess)rios + e&istncia e
validade da relao processual. Ou como afirma a ilustre professora >eresa 8rruda 8lvim
:ambier, Zso elementos cuja presena $ imprescind"vel para a e&istncia e para a validade da
relao processual e, de outra parte, cuja ine&istncia $ imperativa para que a relao processual
e&ista validamente, nos casos dos pressupostos processuais negativos[.
7
-ara desempenhar a sua atividade, em sendo provocado por quem de direito, o
jui#, primeiramente, deve e&aminar se o processo se instaurou validamente. 8 prestao
jurisdicional s. $ alcanada atrav$s do processo v)lido.
3o se confunde, entretanto, a validade do processo com sua e&istncia. Mesmo o
processo inv)lido se forma e tem e&istncia, a ponto do jui# no estar isento de pronunciar a
pr.pria invalidade nele ocorrida.
-or isso, e&istem pressupostos de validade do processo e pressupostos de
e&istncia do processo.
Press#(os)os (rocess#ais de eEis)6"cia o# de co"s)i)#i42o 13lida da rela42o (rocess#al
-ressupostos processuais de e&istncia so aqueles requisitos cuja ausncia
importa na ine&istncia da relao processual.

7
In 3ulidades da entena, H. %d., o -aulo: F>, p. HH.
HH
o eles: a, demanda regularmente formulada Q -etio inicial *ainda que inepta,
Q iniciativa da parte *!-!, art. HI0 !--, art. HT,0 b, Wurisdio Q .rgo judicante, ainda que
incompetente, investido de jurisdio0 c, citao *mesmo que no tenha sido promovida
validamente Q requisito essencial para que a relao processual se forme integralmente que se
trate de jui# com competncia origin)ria ou adquirida0 .rgo imparcial.
Ou seja: so pressupostos uma correta propositura da ao, feita perante
uma autoridade jurisdicional, por uma entidade capa# de ser parte em ju"#o.
8utonomia da relao processual
!omo se v a relao jur"dica processual independe, para ter validade, da
e&istncia da relao de direito material controvertida. Rnstaurado o processo, sua validade vai
depender de requisitos pr.prios, pouco importando que esta e&ista ou no.
PROCE++O+ DE CO/IECI8E/TO< DE EFECU-.O E
CAUTELAR
!lassificao dos -rocessos
FOR8A+ PROCE++UAI+: PROCEDI8E/TO
O sistema da legalidade das formas
]quele conjunto de atos do processo, vistos pelo aspecto de sua
interligao e combinao de sua unidade teleol.gica, como se viu, chama-se procedimento.
!ada ato, dentro desse procedimento, tem o seu momento oportuno, dependendo os posteriores
dos anteriores para sua validade, tudo porque o desiderato com que todos so praticados $ um s.:
preparar o provimento final, que $ a soluo do conflito.
>eoricamente, so admiss"veis trs sistemas para a disciplina da formas do
procedimento: a, liberdade das formas0 b, soberania do jui# *ou sistema de eq/idade,0 c, sistema
da legalidade da formas.
HO
8 ausncia absoluta de formas legais poderia levar + desordem, + confuso
e + incerte#a. -or isso, atende mais + segurana das partes, em suas rela'es rec"procas e com o
jui#, a regulamentao legal *sistema da legalidade,.
%ntretanto, as formas no devem sufocar o flu&o natural e rapide# do
processo. 8 averso +s formas $ motivada, em geral, pelo e&cesso de formalismo, mas no $
aconselh)vel e&tirpar por completo esse inconveniente formal ou dei&ando a tarefa ao jui# de
determinar as formas, pois essa soluo abriria caminho ao arb"trio.
8 disciplina legislativa das formas do procedimento $ a melhor alternativa,
acatada pelo direito moderno. Mas o bom resultado do processo depende da maneira pela qual o
legislador cumpre sua tarefa. 8 e&perincia secular demonstrou que as e&igncias legais quanto
+ forma devem atender crit$rios racionais, no se olvidando a finalidade com que so impostas,
evitando-se, sempre, o culto da forma como se elas fossem um fim em si mesmas. %sse
pensamento $ a manifestao do princ"pio da instrumentalidade das formas, o qual vem dar a
justa medida do sistema de legalidade formal.
2ois sistemas informam qual esquema formal o procedimento deve se
e&teriori#ar: r"gido e fle&"vel .
-elo primeiro, as formas obedecem a cAnones rigorosos, desenvolvendo-se
o procedimento atrav$s de fases claramente determinadas pela lei e atingidas pelo fenBmeno da
precluso. 3o segundo caso, as formas procedimentais so mais livres, no sendo to rigorosa a
ordem em que os atos devem ser praticados.
2a interpretao filol.gica do art. 15T, tem-se a impresso que O !-!
adotou o princ"pio da liberdade das formas, ao proclamar que Gos atos processuais no dependem
de forma determinada, seno quando a lei e&pressamente o e&igirG
!ontudo, na disciplina dos atos procedimentais em esp$cie, imp'e-lhes
e&igncias formais, situando-se o seu sistema, portanto, na linha da legalidade formal, ou seja, o
procedimento brasileiro $ do tipo r"gido.
O lugar dos atos do procedimento
Os atos procedimentais, em regra, devem ser praticados na sede do ju"#o,
salvo quando, por sua nature#a ou por disposio legal, devam efetuar-se noutro lugar, como
por e&emplo as hip.teses dos arts. 7NH, V HI, HHP, HH1, TPO etc. do !--.
O tempo dos atos do procedimentos
HT
O tempo $ levado em conta pela lei, sob dois aspectos: a, determinando a
$poca em que devem ser e&ercidos0 b, estabelecendo pra#os para sua e&ecuo *!-!, arts. 177
ss..0 !--, arts. NO, V 1I, ON5, TP1, TPO, O61, 7P5 etc.,.
>ermos ou pra#os, so a distAncia temporal entre os atos do processo.
Uuando a lei determina a distAncia m"nima, para evitar que se pratique o ato antes do
vencimento do pra#o, este se di# dilat.rio *pra#o para comparecer em ju"#o - !-!, art. 1NH,.
Uuando ela estabelece a distAncia m)&ima durante a qual pode praticar-se o ato, o pra#o $
acelerat.rio - pra#o recursal,.
Os pra#os, al$m de legais: aqueles determinados pela lei, podem ser
judiciais: aqueles cuja fi&ao ficam a crit$rio do jui#, e outros que so estabelecidos por
conveno das partes: convencionais.
ATO+ PROCE++UAI+: CO/CEITO E CLA++IFICA-.O
VICIO+ DO ATO PROCE++UAL
PROVA: !onceito, 2iscriminao, ^nus e Kalorao
!onceito: -rova $ o instrumento atrav$s do qual se forma a convico do jui# a respeito
da ocorrncia ou inocorrncia dos fatos controvertidos no processo.
Ou, como definia as Ordena'es (ilipinas *Eiv. RRR, >"t. 6O, Ga prova $ o farol que deve
guiar o jui# nas suas decis'esG, sobre as quest'es f)ticas.
2iscriminao: %m princ"pio, dado que se procura demonstrar a ocorrncia ou a
inocorrncia de pontos duvidosos de fato relevantes para a deciso judicial, no haveria
limita'es ou restri'es + admissibilidade de quaisquer meios para a produo de provas.
8 e&perincia, contudo, indica que no $ aconselh)vel a total liberdade na
admissibilidade dos meios de provas, ora porque no se fundam em bases cient"ficas
suficientemente s.lidas para justificar sua aceitao *soro da verdade, p.e&.,, ora porque dariam
margem a manipula'es e fraudes *$ o caso da prova e&clusivamente testemunhal para
H5
demonstrar a e&istncia de um contrato de certo valor acima - !-!, art. TP10 ora porque
implicariam em ofensa + pr.pria dignidade de quem lhes ficasse sujeito, representando
constrangimento pessoal inadmiss"vel *tortura, narcoan)lise, detector de mentiras,
estupefacientes, etc.,.
O !-- cont$m impl"cita a adoo do princ"pio da liberdade de provas *art. 155,0 e o !-!
prev que todos os meios legais, assim como quaisquer outros no especificados em lei, desde
que moralmente leg"timos, Gso h)beis para provar a verdade dos fatos em que se funda a ao
ou a defesa *art. OOH,. o e&pressamente previstos: a prova documental0 testemunhal, pericial,
inspeo judicial etc.
PROVA+ IL*CITA+:
2iscutiu-se muito na doutrina e na jurisprudncia sobre a aceitao das provas obtidas
ilicitamente. 2efendia-se, em nome da verdade real, a admisso das provas il"citas que
demonstrassem a ocorrncia ou inocorrncia de determinados fatos controvertidos e relevante,
com a eventual responsabili#ao de quem, a prete&to de conseguir a prova, praticasse il"cito
civil, penal ou administrativo.
8 !( de 1N44, entretanto, pBs cobro a essas discusso declarando te&tualmente
Ginadmiss"veis, no processo, as provas obtidas por meio il"citoG *art. 5I, inc. EKR,.
O9:e)o da (ro1a:
Objeto da prova $ sempre um fato sobre que ela recai. D, por$m, imprescind"vel tratar-se
de um fato controvertido, como quer a pr.pria lei *!-!, art. OOT, RRR,. %ntretanto, no basta que
seja s. controvertido, mas tamb$m relevante para a soluo da lide.
3o so objeto de prova os fatos not.rios *conhecidos de todos,, os fatos impertinentes
*estranhos aos fatos da causa,, os irrelevantes *que, embora di#em respeito aos fatos da causa,
H6
no influem da deciso,, os incontroversos *confessados ou admitidos pelas partes,, os cobertos
pela presuno legal de e&istncia ou de veracidade *!-!, art. OOT, ou os imposs"veis.
J"#s da (ro1a:
Uuando uma questo de fato surge irredutivelmente incerta no processo, abre-se
tecnicamente para o jui# as seguintes alternativas: a, ou ele prescinde de resolver aquela questo
de fato, b, ou insiste em resolv-la. 8 primeira opo implicaria em dei&ar o jui# de decidir a
causa, ou em decidi-la de maneira tal que no e&igisse resoluo daquela questo de fato
*julgamento por sorteio,.
8 segunda opo implica: a, o adiamento do problema, atrav$s da prolao de uma
deciso provis.ria *no estado do processo,0 b, ou o uso de um meio mecAnico de prova,
necessariamente decis.rio *como o duelo ou o juramento,0 c, ou, enfim, o emprego das regras da
distribuio do Bnus da prova
8rt. OOOY!--: O Bnus da prova recai sobre aquele a quem aproveita o reconhecimento do
fato. 8o autor incumbe provar o fato constitutivo do seu direito0 e ao r$u, a e&istncia de fato
impeditivo, modificativo ou e&tintivo do direito do autor.
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