DESAPOSENTAO: O DIREITO DO SEGURADO EM RENUNCIAR SUA APOSENTADORIA COM VISTAS OBTENO DE UM BENEFCIO MAIS VANTAJOSO
PRECILA ANDRADE TADIOTTO VILLAR Itaja(SC), dezembro de 2009
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS - CEJURPS CURSO DE DIREITO
DESAPOSENTAO: O DIREITO DO SEGURADO EM RENUNCIAR SUA APOSENTADORIA COM VISTAS OBTENO DE UM BENEFCIO MAIS VANTAJOSO
PRECILA ANDRADE TADIOTTO VILLAR
Monografia submetida Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, como requisito parcial obteno do grau de Bacharel em Direito.
Orientador: Professor MSc. Rodri go de Carval ho Itaja(SC), dezembro de 2009 AGRADECIMENTO Em especial a vida, fonte suprema de energia, por ter concedido sade para realizar este trabalho, e f para acreditar que este sonho era possvel. queles que sempre depositaram incentivos e confiana em mim. Ao orientador, Professor Rodrigo de Carvalho, norte seguro na orientao deste trabalho, exemplo dignificante de ser humano e professor do Direito. Aos demais professores do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja, especialmente do Campus de Itaja, que muito contriburam para a minha formao jurdica. Aos que me ouviram discorrer sobre esse trabalho e contriburam com suas crticas e sugestes para este trabalho. A todos estes amigos e colegas, no expressamente citados, meu mais profundo reconhecimento e gratido. Aos colegas de classe, pelos momentos que passamos juntos e pelas experincias trocadas. A todos aqueles que, de forma direita ou indireta, contriburam para a realizao desta pesquisa.
DEDICATRIA Este o resultado da compreenso, carinho, pacincia e respeito de meu filho Guilherme, que deixou esse mundo no ano passado, meu marido Luciano, minhas filhas Luciana e Eduarda, minha irm Ane Caroline e minha me que de uma forma ou de outra procurou sua maneira auxiliar em minha formao, e, com um carinho especial da minha av materna Ana Nilda que sempre zelou pelo meu bem estar e me ensinou a lutar pelos meus objetivos, tambm da UNIVALI que atravs de seu orientador do curso de Direito sempre me apoiou nas mais difceis e sacrificantes fases de minha vida acadmica e por fim ao professor orientador desta monografia Professor Mestre Rodrigo de Carvalho que sempre apoiou e compreendeu a insegurana desta eterna estudante. A vocs, dedico este trabalho.
TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Itaja, 07 de dezembro de 2009.
Precila Andrade Tadi otto Villar Graduanda
PGINA DE APROVAO A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Precila Andrade Tadiotto Villar, sob o ttulo Desaposentao: O direito do segurado de renunciar da aposentadoria com vistas obteno de um benefcio mais vantajoso, foi submetida em 15 de dezembro de 2009 banca examinadora composta pelos seguintes professores: Rodrigo de Carvalho e Eduardo Erivelton Campos, e aprovada com a nota __________ (_________________).
Itaja, 07 de dezembro de 2009.
Professor MSc. Rodrigo de Carvalho Orientador e Presi dente da Banca
Professor MSc. Rodrigo de Carvalho Coordenao da Monografia ROL DE CATEGORIAS Lista de categorias 1 que a Autora considera estratgicas compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais 2 . Benefci o Os benefcios previdencirios so as prestaes mensais a que o segurado e seus dependentes tm direito enquanto gozar da seguridade. Os benefcios previdencirios caracterizam-se pela obrigao da autarquia em, mensalmente, verter ao segurado determinado valor para garantir-lhe a subsistncia. (CASTRO, Carlos Alberto Pereira de LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direito Previdencirio. 7. ed. So Paulo: LTR. 2006, p. 49). Aposentadoria Prestaes pecunirias, devidas pelo Regime Geral de Previdncia Social aos segurados, destinadas a prover-lhes a subsistncia, nas eventualidades que os impossibilite de, por seu esforo, auferir recursos para isto, ou a reforar-lhes aos ganhos para enfrentar os encargos de famlia, ou amparar, em caso de morte ou priso, os que dele dependiam economicamente (TAVARES, Marcelo Leonardo. Direi to Previ dencirio. 4. edio (ed.). Rio de J aneiro: Lmen J ris, 2002, pgina (p.) 87). Desaposentao Desaposentao o direito do segurado ao retorno atividade remunerada, com o desfazimento da aposentadoria por vontade do titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em contagem para nova aposentadoria, no
1 Denomina-se categoria a palavra ou expresso estratgica elaborao e/ou expresso de uma idia. Cf. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da pesqui sa jurdica: idias e ferramentas teis ao pesquisador do Direito. 8. ed. Florianpolis: OAB Editora, 2003, p. 31. 2 Trata-se de estabelecer a definio ou sentindo para uma palavra ou expresso, com o desejo de que tal definio seja aceita para os efeitos das idias expostas ao longo do presente trabalho. Cf. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da pesquisa jurdi ca: idias e ferramentas teis ao pesquisador do Direito. 8. ed. Florianpolis: OAB Editora, 2003, p. 43.
mesmo ou em outro regime previdencirio (CASTRO, Carlos Alberto Pereira de LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direito Previdencirio. 7. ed. So Paulo: LTR. 2006, p. 509). Propriedade Propriedade o poder completo sobre determinada coisa. Cf. LISBOA, Roberto Senise. Manual el ementar de direito civil. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 91. Regimes Previ denci rios Os regimes previdencirios no Brasil se dividem em trs categorias disciplinados nos artigos (arts.) 40, 201 e 202 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB/88). O artigo (art.) 40 estabelece que Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial (...), o regime denominado Regime Prprio de Previdncia Social (RPPS), regulado pela Lei n. 9.717/98 e pela Emenda Constitucional (EC) n. 41/03 e EC n. 47/05; o art. 201, por sua vez estabelece que A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial (...) o Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) regido pelas Leis n. 8.212/91 e 8.213/91; j o art. 202 disciplina as questes relativas ao Regime de Previdncia Privada Complementar (RPPC) e estabelece que O regime de previdncia privada, de carter complementar e organizada de forma autnoma em relao ao regime geral de previdncia social, ser facultativo, baseado na constituio de reservas, que garantam o beneficio contratado, e regulado por lei complementar., est regulado pela Lei Complementar (LC) n. 109/01. (VADE MECUM/ obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. 1746 p. BRASIL. Constituio (1988). Constitui o da
Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988. p. 60 a 64). Renncia Renncia O abandono ou a desistncia do direito que se tem sobre alguma coisa. Nesta razo, a renncia importa sempre num abandono ou numa desistncia voluntria pela qual o titular de um direito deixa de us-lo ou anuncia que no o que utilizar (CUNHA FILHO, Roseval Rodrigues da. Desaposentao e Nova Aposentadoria. Revista de Previdncia Social, Ano XXVII, nmero (n.) 74, Setembro de 2003, p.782/783).
SUMRIO RESUMO..................................................................................................... 12 INTRODUO............................................................................................. 13 CAPTULO 1 - SEGURIDADE SOCIAL E PREVIDNCIA SOCIAL: PRINCPIOS ESTRUTURANTES............................................................... 16 1.1 SEGURIDADE SOCIAL...................................................................................16 1.1.1 Princpios gerais que regem a seguridade social..................................19 1.1.1.1 A seguridade Social e os princpios constitucionalmente previstos ...21 1.2 PREVIDNCIA SOCIAL..................................................................................24 1.2.1 Fundamentos da previdncia social......................................................26 1.3 SISTEMAS DE PREVIDNCIA NO BRASIL...................................................28 1.3.1 Regime Geral de Previdncia Social - RGPS .......................................33 1.3.2 Regime Prprio de Previdncia Social RPPS....................................35 CAPTULO 2 - APOSENTADORIA E DESAPOSENTAO..................... 38 2.1 ATO JURDICO PERFEITO............................................................................38 2.1.1 Direito adquirido....................................................................................39 2.1.1.1 O ato jurdico da aposentao............................................................40 2.2 A APOSENTAO E SUAS ESPCIES.........................................................42 2.2.1 Do direito adquirido possibilidade de renunciar aos benefcios previdencirios...............................................................................................44 2.2.1.1 Os princpios da p roporcionalidade estrita entre contribuio e benefcio previdencirio e suas implicaes prticas na jurisprudncia ........46 2.3 CONCEITO DE DESAPOSENTAO............................................................50 2.3.1 Espcies de benefcios previdencirios de aposentadoria suscetveis de renncia.........................................................................................................51 2.3.1.1 Posio da autarquia previdenciria diante dos pedidos de desaposentao.............................................................................................53 CAPTULO 3 - REGIMES PREVIDENCIRIOS E A APLICABILIDADE DA DESAPOSENTAO ................................................................................. 56 3.1 MOTIVOS QUE PROPORCIONARAM O DESENVOLVIMENTO DO INSTITUTO DA DESAPOSENTAO..................................................................................................56 3.1.1 ESPCIES DE DESAPOSENTAO...............................................................60 3.1.1.1 Requisitos de aplicao da desaposentao na celeuma doutrinria .......... 61 3.2 IMPLICAES DA DESAPOSENTAO NA SEARA DO DIREITO ADQUIRIDO..........................................................................................................69 3.2.1 Desaposentao e previso legal......................................................72 3.3 ENTENDIMENTO DOS TRIBUNAIS...........................................................................75 3.3.1 Efeitos da expedio da certido por tempo de contribuio ........81 3.3.1.1 A desaposentao no projeto de lei n. 7.154 de 2002 e as alteraes propostas pela CCJC....................................................................................83 CONSIDERAES FINAIS......................................................................... 89
RESUMO A presente monografia aborda o instituto da desaposentao e sua aplicabilidade aos regimes previdencirios idnticos e em regimes previdencirios diversos. Possu o objetivo principal de estabelecer parmetros para sua efetivao prtica no intuito de elucidar as controvrsias referentes sua aplicabilidade nos regimes previdencirios e em quais espcies de benefcios pode ocorrer. Fundamenta-se na anlise da estrutura do sistema de seguridade social brasileiro e da previdncia social e seus respectivos regimes previdencirios, analisando o funcionamento do sistema de seguridade social brasileira perante os princpios e preceitos constitucionais que a estruturam e determinando o papel da previdncia social no Brasil, juntamente com os respectivos regimes que a compem. Abordando relaes de cunho social e financeiro que determinam a necessidade de aplicao do instituto da desaposentao, a auto-aplicabilidade e a viabilidade de aplicao administrativa da desaposentao pelo INSS e apresentando o posicionamento jurisprudencial e doutrinrio que tem servido de ponto mensurvel na seara judiciria, em suas diversas esferas pode-se nortear as atitudes a serem efetivamente tomadas. Tais parmetros ditam a aplicabilidade do instituto na ordem jurdica, a previso legal de aplicao da desaposentao e quando poder haver vinculao do ato administrativo autrquico e se possvel ocorrer, por derradeiro, atravs da comparao entre a efetividade atual do instituto da desaposentao e a proposta do projeto de lei que pretende regular o tema e as poucas previses legais especficas que podem ser utilizadas para elucidar o tema e estabelecer os pontos norteadores desse instituto.
INTRODUO O presente trabalho tem por objeto o estudo instituto da desaposentao e sua aplicao no sistema previdencirio ptrio. Em vista do parmetro delineado, constitui-se como objetivo geral deste trabalho estabelecer as espcies de aposentadorias previstas nos respectivos regimes previdencirios que so possveis de renncia para obteno de futuro beneficio mais vantajoso e nortear as posies estabelecidas pelos doutrinadores e pela jurisprudncia ptria acerca do objeto discorrido, apontar os pontos controversos e estabelecer uma conexo de aplicabilidade jurisprudencial diante de cada caso especfico. Para tanto, principiar-se-, no Captulo 1, com o entendimento estrutural do sistema de Seguridade Social no Brasil, os princpios e as legislaes que fundamentam a Previdncia Social e os respectivos sistemas previdencirios. No captulo 2, abordar-se- o ato jurdico da aposentao e suas espcies de benefcios e o instituto da desaposentao e sua abordagem no mbito doutrinrio. No captulo 3, encontrar-se- os requisitos de aplicabilidade da desaposentao, bem como a posio doutrinaria e jurisprudencial predominante no entendimento jurdico ptrio. O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes sobre a desaposentao. Para o desenvolvimento do objetivo da presente pesquisa foram levantadas as seguintes hipteses:
1) Atualmente, existe lei no Pas que regulamenta o instituto jurdico da desaposentao; 2) A desaposentao no constitui um direito patrimonial disponvel do segurado, no sendo passvel, portanto, de renncia; 3) Na desaposentao, firmou-se o entendimento no sentido de que h a necessidade da devoluo dos valores recebidos da aposentadoria que est sendo renunciada; 4) A desaposentao possvel apenas no mesmo regime previdencirio, no sendo possvel em regimes previdencirios diversos; 5) O objetivo nico da desaposentao a simples renncia aposentadoria, sem a inteno da obteno de um benefcio mais vantajoso. Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase de Investigao 3 foi utilizado o Mtodo Indutivo 4 , na Fase de Tratamento de Dados o Mtodo Cartesiano 5 , e, o Relatrio dos Resultados expresso na presente Monografia composto na base lgica Indutiva. Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as Tcnicas do Referente 6 , da Categoria 7 , do Conceito Operacional 8 e da Pesquisa Bibliogrfica 9 .
3 (...) momento no qual o Pesquisador busca e recolhe os dados, sob a moldura do Referente estabelecido(...). PASOLD, Cesar Luiz. Prti ca da Pesqui sa jurdica e Metodologia da pesquisa jurdica. 10 ed. Florianpolis: OAB-SC editora, 2007. p. 101. 4 (...) pesquisar e identificar as partes de um fenmeno e colecion-las de modo a ter uma percepo ou concluso geral (...). PASOLD, Cesar Luiz. Prti ca da Pesquisa jurdica e Metodologi a da pesquisa jurdica. p. 104. 5 Sobre as quatro regras do Mtodo Cartesiano (evidncia, dividir, ordenar e avaliar) veja LEITE, Eduardo de oliveira. A monografia jurdi ca. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p. 22-26. 6 (...) explicitao prvia do(s) motivo(s), do(s) objetivo(s) e do produto desejado, delimitando o alcance temtico e de abordagem para a atividade intelectual, especialmente para uma pesquisa. PASOLD, Cesar Luiz. Prti ca da Pesquisa jurdica e Metodologi a da pesquisa jurdica. p. 62. 7 (...) palavra ou expresso estratgica elaborao e/ou expresso de uma idia. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa j urdica e Metodologia da pesqui sa jurdica. p. 31.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerrar-se- com as Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes sobre os direitos sociais. Com este itinerrio, espera-se alcanar o intuito que ensejou a preferncia por este estudo: estabelecendo quais espcies de aposentadorias so passiveis de possvel reverso pelo beneficirio e em quais regimes previdencirios tal instituto denominado desaposentao se aplica.
8 (...) uma definio para uma palavra ou expresso, com o desejo de que tal definio seja aceita para os efeitos das idias que expomos (...). PASOLD, Cesar Luiz. Prti ca da Pesquisa jurdica e Metodologia da pesquisa jurdi ca. p. 45. 9 Tcnica de investigao em livros, repertrios jurisprudenciais e coletneas legais. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa j urdica e Metodologia da pesqui sa jurdica. p. 239. CAPTULO 1 SEGURIDADE SOCIAL E PREVIDNCIA SOCIAL: PRINCPIOS ESTRUTURANTES Neste captulo inicia-se o estudo acerca da Seguridade Social e Previdncia Social no Brasil e os princpios que as direcionam. Percorrendo pelos sistemas previdencirios e os respectivos regimes de previdncia que regem os benefcios previdencirios. Tais abordagens direcionam-se ao entendimento do funcionamento previdencirio brasileiro e suas fundamentaes jurdicas. 1.1 SEGURIDADE SOCIAL A seguridade social uma tcnica de proteo social subseqente ao seguro social e dele forma evoluda, foi implantada em poucos pases e geralmente resulta da reunio da previdncia com a assistncia social ou as aes de sade. Compreende um plano de benefcios completo, seletivo e distributivo, arrolando prestaes assistencirias e servios sociais, custeados por toda a sociedade de consumidores atravs de exaes tributarias ou no, onde todos contribuem na medida de sua capacidade de adquirentes. Sua clientela ilimitada, abarcando toda a populao sem distines. O plano de prestaes depende exclusivamente da economia do pas e se mede pelas necessidades habituais do ser humano. O objetivo principal na seguridade social o individuo socialmente tido, no se estendendo ao seu patrimnio. Seu financiamento direto, universal e unificado, realizado mediante tributos e contribuies sociais recolhidas ao governo, entregues gesto do Estado, autarquizada ou no e co-gerida com os destinatrios. 17 Possui como caractersticas principais, apontadas por Wladimir Novaes Martinez 10 : (...) ltima tcnica compreendida no regime poltico e econmico da livre iniciativa; obrigatria para todos; inteiramente empreendida por Estado leviatnico e todo-poderoso; sem embasamento atuarial e observando o sistema oramentrio de recursos segundo a capacidade da economia; nenhuma concepo de filiao ou inscrio vnculo com o trabalho, prestaes associadas ou de ganhos do trabalhador; clientela total e indefinida; destruidora da hierarquia social; com prestaes no nvel do ideal. No Brasil, adota-se como garantia de percepo de renda futura o modelo de previdncia social, que segundo Celso Barroso Leite 11 em um dos primeiros estudos realizados sobre o tema, o conjunto de medidas que, tendo frente a previdncia social, permite sociedade atender certas necessidades essenciais dos indivduos que a compem, isto , cada um de nos. Como explica Tavares 12 : A Constituio Brasileira protege os valores compreendidos como essenciais formao de seu pacto social de uma eroso abolicionista e descaracterizadora do Estado, preservando os princpios bsicos da estrutura de nossa democracia, a separao dos rgos do Estado, a descentralizao de poderes e os direitos e garantias individuais. Em nossa Constituio o direito seguridade social est previsto nos arts. 194 a 204. um direito social, nos termos do art. 6 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CRFB/88), so direitos prestacionais sociais no rol dos direitos fundamentais.
10 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previ dencirio. TOMO II Previdncia Social. So Paulo: LTr, 1998, p. 51 11 LEITE, Celso Barroso. A Proteo Social no Brasil. So Paulo: LTr, 1978, pg. 21. 12 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previdncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. 10. ed. Rio de J aneiro: J uris Editora, 2008, p. 25. 18 A competncia para legislar sobre seguridade social privativa da Unio, conforme previso constitucional no art. 22, inciso XXII. A seguridade social no Brasil compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos poderes pblicos e da sociedade, destinada a assegurar os direitos relativos sade, previdncia social e assistncia social. Para Tavares 13 apud Celso Barroso Leite, o conjunto de medidas destinadas a atender s necessidades bsicas do ser humano. Sendo assim, o direito seguridade destina-se a garantir, antecipadamente, o mnimo de condio social necessria a uma vida digna quando ocorrerem os sinistros, e atende o fundamento da Repblica contido no art. 1, inciso III, da CRFB/88. Como explicam Castro e Lazzari 14 : Numa anlise mais ampla, poder-se-ia dizer que o Estado, na sua funo primordial de promover o bem-estar de todos (art. 3, inciso IV da CRFB/88), deve velar pela segurana do individuo. Este conceito de segurana abrange trs vertentes: a segurana da integridade fsica e moral do ser humano, (...); e, a segurana social que se busca pelas polticas nas reas de interesse da populao menos favorecida, no escopo de erradicao da pobreza e reduo das desigualdades sociais, sendo, pois, direito subjetivo fundamental, exercitado contra o Estado e a Sociedade. Os termos de segurana social na Constituio vigente abarcam, tanto a Previdncia Social, como tambm, as aes nos campos da Assistncia Social e da Sade, sendo todas, a partir de ento, custeadas pelas chamadas contribuies sociais, somados aos recursos oramentrios dos entes pblicos. Os objetivos da seguridade social so estruturados a princpios que espraiam seus efeitos pelas trs reas que atinge a seguridade,
13 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 1 in LEITE, Celso Barroso. Curso de Di rei to Previ dencirio. org. Wagner Balera. So Paulo: LTr, 1992. 14 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. 9. ed. Florianpolis: Conceito Editorial, 2008, p. 54. 19 ditando as condutas estatais, normativas ou administrativas, de previdncia, assistncia e sade. Os princpios que regem o tema da seguridade social brasileira, por si s, no produzem efeitos imediatos, carecem de concretizao mediante a legalizao das normas por parte do poder Legislativo, que com a observncia e obedincia aos princpios constitucionalmente previstos. 1.1.1 Princpios gerais que regem a seguridade social Princpios so os alicerces que norteiam as normas jurdicas e conforme Castro e Lazzari 15 apud Reale, so enunciados de condio ou base de validade das demais asseres que fundamentam a regra ordinria, ou ainda, nas palavras de Daniel Machado da Rocha 16 os princpios so mandamentos de otimizao, portanto os princpios so erigidos categoria de normas mais relevantes do ordenamento jurdico. Martinez 17 enuncia seis princpios fundamentais que regem a seguridade: (...) princpio da compreensibilidade para todos os casos de desequilbrio entre necessidade e rendimentos; princpio da universalidade em favor de todos os cidados; princpio da igualdade a um mnimo para todos; princpio da solidariedade social, com tributos a cargo da sociedade; princpio da solidariedade entre as geraes nos regimes de repartio previdenciria e princpio da unidade de servios.
15 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 97 in REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 303. 16 ROCHA, Daniel Machado da. O Direito Fundamental Previ dncia Social na Perspectiva dos Princpios Constitucionais Di retivos do Si stema Previ dencirio Brasi leiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 28. 17 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Pri ncpi os do Direito Previ dencirio. 3. ed., So Paulo: LTr, 1995, p. 45. 20 Para Castro e Lazzari 18 os princpios gerais de direito previdencirio se organizam para fundamentar a direo social mais adequada norma jurdica previdenciria e se dividem em trs: princpio da Solidariedade, que est basicamente atrelado solidariedade entre os membros da sociedade, onde a ao coletiva de repartir os frutos do trabalho, com a contribuio de cota de cada um para o todo, permite a subsistncia do sistema previdencirio, a solidariedade previdenciria legitima-se na idia do dever do indivduo para com a comunidade ao qual esto inseridos, onde se realiza um movimento global em favor de uma minoria de forma annima; princpio da vedao do retrocesso social, que consiste na impossibilidade de reduo das implementaes de direitos fundamentais j realizadas 19 , tal princpio no est expresso de forma taxativa, nas, encontra previso constitucional no art. 5, pargrafo 2 da CRFB/88. Ainda acerca dos princpios, Castro e Lazzari 20 esclarecem que no caput do art. 7 da mesma Carta; princpio da Proteo ao hipossuficiente, que, mesmo ainda no sendo consenso pela doutrina previdencialista, vem sendo admitido cada vez mais frequentemente o entendimento que as normas dos sistemas de proteo social devem estar baseados na idia de proteo aos menos favorecidos, o intrprete deve, diante as vrias formulaes possveis para um mesmo enunciado normativo, buscar aquela interpretao que melhor atenda funo social. Martins 21 divide os princpios que regem a seguridade social brasileira em gerais e especficos. Os gerais os denomina princpios de direito que, apesar de no serem especficos de direito da seguridade social, so aplicveis a esta, como: Igualdade, Legalidade e o Direito Adquirido. Expe como princpios especficos:
18 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista Manual de Direito Previdenci ri o. p. 97. 19 TAVARES, Marcelo Leonardo. Previ dncia e Assistnci a Social: legi timao e fundamentao constituci onal brasileira. Rio de J aneiro: Lumen J ris, 2003, p. 176. 20 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista Manual de Direito Previdenci ri o. p. 98. 21 MARTINS, Sergio Pinto. Di reito da Seguridade Social. 10. ed., So Paulo: Atlas, 1999, p. 67. 21 Solidarismo: (...) Encontramos na Lei Magna a indicao de solidariedade, (...) no art. 3, inciso I. Aplicado este preceito Seguridade Social (...) aqueles que tm melhores condies financeiras devem contribuir com uma parcela maior para financiar a Seguridade Social. Ao contrrio, os que tm menos condio de contribuir devem ter uma participao menor no custeio da Seguridade Social, de acordo com suas possibilidades (...). (...) assim, vai se formando a cotizao de cada uma das pessoas envolvidas (...) para a constituio do numerrio visando concesso dos seus benefcios (2008, p. 67 e 68). No pargrafo nico do art. 194 da CRFB/88 encontramos objetivos que, como menciona Martins 22 poderamos dizer que so os verdadeiros princpios da Seguridade Social: universalidade da cobertura e do atendimento; uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes rurais e urbanas; seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios; irredutibilidade do valor dos benefcios; equidade na forma de participao no custeio; diversidade da base de financiamento; carter democrtico e descentralizado da gesto administrativa, com a participao da comunidade, em especial dos trabalhadores, empresrios e aposentados; trplice forma de custeio e preexistncia do custeio em relao ao beneficio. 1.1.1.1 A seguridade Social e os princpios constitucionalmente previstos A CRFB/88 em seu pargrafo nico, art. 194, determina que o poder pblico federal deve organizar a seguridade social, com base em objetivos, que como mencionado no ttulo anterior, para Martins so os verdadeiros princpios que regem a seguridade social em nosso pas. No mesmo sentido, o pargrafo nico, do art. 1 da Lei n. 8.212/01 os repete, reforando em lei especfica, os fundamentos que devem nortear as aes de seguridade social.
22 MARTINS, Sergio Pinto Direito da Seguri dade Social. p. 68. 22 Como expem Castro e Lazzari 23 , A Constituio Federal estabeleceu, como norma, fixar uma gama de princpios e objetivos regentes da Seguridade Social, e outros deles, disciplinadores dos campos de atuao em que ela se desdobra. O fato que, nossa Lei Maior enumera sete incisos em seu art. 194, so os princpios da Seguridade Social. O princpio da universalidade da cobertura e do atendimento, consistente no alcance de todos os eventos cuja reparao seja premente, a fim de manter a subsistncia de quem dela precise, denominamos a universalidade da cobertura e, por sua vez, a universalidade do atendimento a entrega dos servios de seguridade a todos que necessitem. A uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais, so princpios que conferem igual tratamento a trabalhadores urbanos e rurais, com servios e benefcios idnticos. O princpio da seletividade pressupe concesso de benefcios queles que realmente necessitem, com benefcios e servios concedidos de forma seletiva e o princpio da distributividade na prestao dos benefcios e servios inserido na ordem social significa distribuio de renda e bem estar social, visando-se o bem-estar e a justia social, etc. 24
O princpio da irredutibilidade no valor dos benefcios, significa que o benefcio legalmente concedido, no pode ter seu valor nominal reduzido, no podendo ser objeto de desconto, salvo por lei ou ordem judicial, nem arresto, sequestro ou penhora, ainda, o art. 201, pargrafo 2 da CRFB/88, estabelece o reajustamento peridico dos benefcios, para preservar-lhes seu valor real.
23 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 99. 24 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 101. 23 Equidade na forma de participao do custeio o princpio que garante aos hipossuficientes a proteo social exigindo deles, quando possvel, contribuio equivalente ao seu poder aquisitivo, consequentemente, a classe que possuir maior capacidade contributiva, aplica-se o princpio da progressividade, por possuir melhores condies financeiras. O princpio da diversidade da base de financiamento a possibilidade da receita da Seguridade Social ser arrecadada de vrias fontes pagadoras. O carter democrtico e descentralizado da administrao, mediante gesto quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados, princpio que garante que os servios e aes relativos a Seguridade Social, devem ser realizadas mediante a discusso com a sociedade atravs dos rgos colegiados de deliberao. Alm dos princpios acima abordados tambm existem os princpios constitucionais relacionados ao custeio da Seguridade Social. Previsto no art. 165, pargrafo 5, inciso III e no art. 195, pargrafos 1 e 2, da CRFB/88, o princpio do oramento diferenciado, que evita a retirada de recursos direcionados seguridade para despesas no pertencentes s suas reas de atuao, o princpio de que no se pode criar beneficio ou servio, nem majorado ou estendido a categorias de segurados, sem que haja fonte de custeio total, o princpio da procedncia da fonte de custeio est previsto no art. 195, pargrafo 5 de nossa Carta constitucional e tem ntima ligao com o princpio do equilbrio financeiro e atuarial, pois, s pode ocorrer aumento de despesa para o fundo previdencirio quanto exista tambm, em proporo adequada, receita que venha cobrir os gastos decorrentes da alterao legislativa, a fim de evitar o colapso das contas do regime. 25
25 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 104. 24 A compulsoriedade da contribuio, com sua cobrana realizada atravs das contribuies sociais, esto previstas no art. 149 da CRFB/88 e, princpio onde, sendo o sistema pautado pela universalidade de atendimento, nenhuma pessoa que exera trabalho remunerado pode ficar isenta de contribuir com parcela de seus ganhos. 26
Da anterioridade tributria em matria de contribuies sociais o princpio que determina que as contribuies sociais, quando criadas ou majoradas, s podem ser exigidas aps um prazo de vacatio legis, ou seja, s podem ser exigidas depois de decorrido perodo legal de validade da norma, porm, como explicam Castro e Lazzari 27 no se aplica quando lei reduz valor das contribuies ou em caso de iseno do recolhimento e quando se criam novos benefcios ou servios em qualquer rea de atuao da Seguridade Social. Assim, toda legislao produzida para regular o tema da seguridade social, deve obedecer aos princpios constitucionalmente previstos e acima expostos, para que se possa, efetivamente promover a incluso e a justia social, previstas em nossa Carta Maior. 1.2 PREVIDNCIA SOCIAL A previdncia social um sistema que combina seguro privado com o mutualismo profissional, tcnica dominante em todo mundo moderno, e entre ns, ainda com algumas caractersticas de seguridade social e caracteriza-se pela presena interveniente e gestora do Estado, atravs de autarquias ou entes integrados na administrao, conferindo-lhe compulsoriedade, garantia e carter publicista. A previdncia social o ramo da atuao estatal que visa proteo de todo individuo ocupado numa atividade laborativa remunerada, para proteo dos riscos decorrentes da perda ou reduo, permanente ou temporria,
26 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista Manual de Direito Previdenci ri o. p. 104. 27 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 105. 25 das condies de obter seu prprio sustento. 28 Enfim, a previdncia social, encontra-se inserida no conceito de seguridade social e dela faz parte, juntamente com os ramos da sade e da assistncia social. Nesse sistema a clientela definida, sem atingir a totalidade da populao obreira do pas, absorvendo a filiao e submisso s diretrizes atuariais. Adota plano de beneficio definido e regime financeiro de repartio simples. Entre suas caractersticas, destacamos as principais, apontadas por Wladimir Novaes Martinez 29 : ... significativa vinculao com o trabalho, sistema pluralista de fontes de custeio, contribuio incidente sobre vrios fatos geradores e planos de benefcios (muitas vezes) ambiciosos, geralmente abarcando prestaes nitidamente assistencirias ou outra classificao. Propicia relao jurdica e atribui ao titular direito subjetivo s prestaes. Cobre exclusivamente a pessoa socialmente considerada, sem visar o patrimnio. O nvel da tcnica cientfico e vital o valor e complementada pela previdncia privada aberta e fechada, e constituda de retribuio habitual para o servidor pblico. Alm dos princpios previamente explanados acima, ainda constam do texto constitucional princpios relativos relao previdenciria. Conforme Martinez 30 os princpios que regem a previdncia social, para atingir sua finalidade de (...) propiciar os meios indispensveis subsistncia da pessoa humana fundado nos princpios da universalidade de participao; uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais; seletividade e distributividade na prestao dos benefcios; clculos dos benefcios, considerando-se os salrios de contribuio corrigidos monetariamente; irredutibilidade do valor dos benefcios; valor da renda mensal dos benefcios no inferior ao salrio-mnimo; previdncia complementar facultativa (custeada por contribuies adicionais); carter democrtico e
28 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista Manual de Direito Previdenci ri o. p. 53. 29 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previ dencirio. TOMO II Previdncia Social. 1998, p. 49. 30 MARTINEZ, Wladimir Novaes. A Seguridade Social na Constituio Federal. 2. ed., So Paulo: LTr, 1992. 26 descentralizado da gesto administrativa, com participao do governo e da comunidade. Os princpios acima expostos reforam o carter assistencial e de seguridade da previdncia social no Brasil, pois, medida que estreitam as obrigaes, tambm estendem os benefcios, que podem ser tanto oriundos de contribuies sociais dos indivduos que exercem atividade remunerada quanto da necessidade de se manter as necessidades alimentares dos cidados. 1.2.1 Fundamentos da previdncia social A criao de um conjunto de normas que possam fundamentar a obrigatoriedade de filiao dos trabalhadores em geral no regime previdencirio social pautada nos princpios constitucionais que devem orientar a criao das leis especficas que regularo a previdncia social brasileira aponta para evidenciar o carter sociolgico e poltico previdencirio no Brasil. Para realizar as polticas sociais necessrias no Estado contemporneo, nota-se como caracterstica marcante o intervencionismo estatal, 31 pois, o Estado tem o objetivo de buscar desenvolver aes sociais que direcionem a sociedade para a promoo do desenvolvimento econmico e social. O seguro social imposto por normas jurdicas emanadas do poder pblico grande caracterstica da dimenso da importncia dessas intervenes, pois, promove o bem comum, sua finalidade nunca deixa de ser social. atravs da interveno estatal atravs das regulamentaes e da prestao de servios na rea previdenciria que corrige as falhas existentes na sociedade, promovendo legalmente a distribuio de renda e proporcionando grande maioria da populao acesso aos benefcios de que tem direito quando acontece qualquer sinistro.
31 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 47. 27 E, por sua vez, os direitos sociais se materializam atravs da proporo de condies de dignidade de sobrevivncia mnimas para o ser humano. A principal finalidade da previdncia social deve ser a proteo dignidade da pessoa, no menos verdadeiro que a solidariedade social verdadeiro princpio fundamental do Direito Previdencirio 32 , e como complementam Castro e Lazzari 33 caracterizando-se pela cotizao coletiva em prol daqueles que, num futuro incerto, ou mesmo no presente, necessitam de prestaes retiradas desse fundo comum. Do mesmo modo que a funo social da previdncia a promoo do bem-estar social atravs da promoo de polticas pblicas, legislaes e aes que promovam o desenvolvimento social atravs do desenvolvimento econmico, funo do Estado criar mecanismos de financiamento para promoo de supresso dessas necessidades. No nato do trabalhador, com raras excees prtica da economia, ou, no h excedentes para serem guardados, para socorro de eventos futuros, assim, o regime legal previdencirio, atravs da compulsoriedade, fazer com que o trabalhador economicamente ativo possa, evitar o efeito danoso de imprevidncia e possa usufruir, quando ocorrerem s necessidades dos benefcios que a previdncia oferece. Ocorre na realidade uma proteo renda dos indivduos economicamente ativos, pois, uma vez baseada no ideal da solidariedade, todos previdentes contribuem para um nico fundo, onde, cada um, medida que necessita dispe destes valores. Como explicam Castro e Lazzari 34 :
32 BOLLMANN, Vilian. Hiptese de Incidncia Previdenciria e Temas Conexos. So Paulo: LTr, 2005, p. 25. 33 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 49. 34 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 53. 28 A Previdncia Social , portanto, o ramo da atuao estatal que visa proteo de todo o indivduo ocupado numa atividade laborativa remunerada, para proteo dos riscos decorrentes da perda ou reduo, permanente ou temporria, das condies de obter seu prprio sustento. Sendo assim, no intuito da promoo da segurana social, mediante aes no campo de previdncia, sade e assistncia social custeadas pelas contribuies sociais o poder pblico estatal procuram, atravs de todas as polticas de incluso social que promove, proporcionar maior segurana populao economicamente ativa, meios para poder atend-la quando esta dele necessitar. 1.3 SISTEMAS DE PREVIDNCIA NO BRASIL Previdncia Social um direito subjetivo do individuo, exercitado em face da sociedade a que pertence, personificada na figura do Estado-Providencia 35 , sendo assim, primordial que esta sociedade participe do regime de seguro social, por meio de aportes que garantam recursos financeiros suficientes aplicao da poltica de segurana social, legalizada pelo ente estatal. Os sistemas de previdncia no Brasil esto estabelecidos nos arts. 201 e 202 da CRFB/88, esclarecendo que existem dois sistemas: o pblico e privado. A Constituio de 1988, como ensina Tavares 36 nos trouxe uma completa estruturao de previdncia, sade e assistncia social, unificando esses conceitos sob moderna definio de seguridade social. A Lei n. 8.029/90 criou o Instituto Nacional de Seguro Social (INSS) e fundiu o INPS Instituto Nacional de Previdncia Social e o IAPAS
35 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 55. 36 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 43. 29 Instituto de Administrao Financeira, Previdncia e Assistncia Social, tendo sido regulamentada pelo Dec. n. 99.350/90. A Lei n. 8.212, de 24 de julho de 1991 criou o Plano de Organizao e Custeio da Seguridade Social (POCSS). A Lei n. 8.213, tambm de 24 de julho de 1991, instituiu o Plano de Benefcios da Previdncia Social (PBPS). Em 05 de maro de 1997, foram editados o Dec. n. 2.172 - Regulamento de Benefcios da Previdncia Social (RBPS) e Dec. n. 2.173 - Regulamento de Organizao e Custeio da Seguridade Social (ROCSS), - que revogaram, respectivamente, o Dec. n. 611/92 e Dec. n. 612/92. Entre os anos de 1993 e 1997, vrios pontos da legislao da seguridade social no Brasil foram alterados, sendo relevante a criao da Lei Orgnica da Assistncia Social (LOAS) pela Lei n. 8.472/93, com a transferncia dos benefcios de renda mensal vitalcia, auxilio-natalidade e auxilio-funeral para este vrtice da seguridade social; o fim do abono de permanncia em servio e do peclio; a adoo de critrios mais rgidos para aposentadorias especiais, e o fim de vrias delas, como a do juiz classista da J ustia do Trabalho e a do jornalista (Lei n. 9.528/97). A EC n. 20/98, na anlise de Marcelo Leonardo Tavares 37 : (...) trouxe substanciais mudanas seguridade, normatizando as regras previdencirias dos servidores pblicos, determinando a destinao especifica a previdncia e assistncia social do produto arrecadado pelo INSS com as contribuies, impondo (...) obrigatoriedade aos juizes do trabalho a execuo das contribuies previdencirias oriundas de suas sentenas, extinguindo a aposentadoria por tempo de servio, criando a aposentadoria por tempo de contribuio e tornando mais rigorosos os requisitos exigidos para a fruio de alguns benefcios, alm de outras alteraes.
37 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social . p. 43. 30 As regras de transio da reforma que a EC n. 20/98 estabeleceu valer para os segurados que tenham estado trabalhando at a data da publicao da reforma da previdncia, ou seja, 16/12/08, todos os direitos adquiridos. Os segurados da previdncia social e servidores pblicos submetidos a regime prprio de previdncia que no tinham, at a vspera daquela data, condies para se aposentar pelas regras antigas tero de se submeter aos termos da citada emenda, que incluem: limite de idade, mas, haver uma fase de transio ao novo sistema, com a exigncia do pedgio, que um acrscimo no tempo de servio que o trabalhador dever completar para obter a aposentao, mas tais regras deixaram de ter aplicabilidade, pois as regras permanentes do art. 201, pargrafo 7, inciso I, da CRFB/88, exigem apenas a prova do tempo de contribuio. Como argumentam Castro e Lazzari 38 : A Emenda trouxe, basicamente, redues de despesas no que tange aos benefcios do regime geral, gerido pelo INSS, no tendo sido tomada qualquer medida para o aumento da arrecadao. Assim, no mesmo diapaso, a salrio-famlia e auxilio-recluso: passaram a serem devidos somente para dependentes de segurados de baixa renda e o salrio-maternidade, nico beneficio que no era limitado pelo teto do salrio de contribuio, passou a ter valor mximo, da mesma forma que os demais benefcios do regime geral. Contudo, o Supremo Tribunal Federal (STF), deferindo liminar em Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn), suspendeu a eficcia da emenda no que tange limitao do valor do salrio-maternidade, mantendo o nus da Previdncia Social quanto ao pagamento integral do salrio durante a licena gestante (...). Em 6 de maio de 1999, foi editado o Dec. n. 3.048, Regulamento da Previdncia Social (RPS), reunindo normas sobre o custeio da previdncia social e prestaes previdencirias.
38 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 72 e 73. 31 Os sistemas previdencirios separam-se em relao ao custeio, dentre outros, de acordo com a fonte de arrecadao da receita necessria ao desempenho da poltica de proteo social. A LC n. 108/01 estabelece as regras a respeito da relao entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, suas autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e outras entidades pblicas e suas respectivas entidades fechadas de previdncia complementar. J o sistema pblico como nos ensina Tavares 39 o que verdadeiramente pode ser intitulado de social, caracteriza-se por ser mantido por pessoa jurdica de direito pblico, tem natureza institucional, de filiao compulsria e as contribuies tm natureza tributria. Pode ser destinado aos servidores pblicos e mantido pelos entes polticos da Federao, ou aos trabalhadores da iniciativa privada e gerida por uma autarquia federal, o INSS. Determina o art. 24 da CRFB/88, em seu inciso XII, que compete concorrentemente aos entes da federao a edio de normas legais sobre previdncia social. Ento, atribuio da Unio edio de normas gerais sobre o RGPS e sobre os RPPS mantidos em favor dos servidores e militares federais. Aos Estados, Distrito Federal e Municpios, cabe promulgar leis especificas sobre os respectivos RPPS dos Estados, Distrito Federal e Municpios. A Lei n. 8.213/91, disciplina as regras gerais em matria previdenciria e a Lei n. 9.717/98, trata as regras dos regimes prprios de previdncia social. O RGPS foi institudo pela Lei n. 8.213/91, regulamentado pelo Dec. n. 3.048/99 e regido por uma Autarquia Federal, o INSS, que, dos riscos sociais cobertos por ela, somente no cobre o desemprego involuntrio, conforme o art. 9, pargrafo 1, da Lei n. 8.213/91. Entre as pessoas legalmente obrigadas a contribuir esto aqueles que sero os potenciais beneficirios do sistema, pertencentes
39 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previ dncia Social . p. 22. 32 sociedade a quem a lei cometa nus de tambm participar no custeio do regime, o sistema dito contributivo, que est embasado em contribuies sociais 40 . Como expem Castro e Lazzari 41 h sistemas que adotam, em seus regramentos, que a arrecadao para a ao na esfera do seguro social dar-se- por meio de aportes diferenciados dos tributos em geral, de modo que as pessoas especificadas na legislao prpria ficam obrigadas a contribuir para o regime. O sistema brasileiro sempre foi o contributivo e est estabelecido atualmente no art. 201, caput, da CRFB/88; que tambm prev no art. 149, que a Unio possa instituir contribuies sociais para a sociedade em geral, e os Estados e Municpios, para custeio dos Regimes Prprios de Previdncia Social (RPPS). Assim, a prpria Carta vigente identifica alguns dos contribuintes do regime: empresas, trabalhadores e apostadores em concursos de prognsticos, como tambm os recursos oramentrios do Estado. Ao Estado, por sua vez, cumpre garantir a sustentao do regime previdencirio, com uma participao que pode variar, j que possveis insuficincias financeiras devero ser cobertas pelo poder pblico, conforme o art. 16, pargrafo nico, da Lei n. 8.212/91. O Brasil adota o sistema de repartio, onde as contribuies sociais vertem para um fundo nico, de onde saem os recursos para a concesso de benefcios a qualquer beneficirio que atenda os requisitos previstos na norma previdenciria, este modelo repousa no ideal de solidariedade, no pacto entre as geraes, para ser aplicado como modelo bsico (Regime Geral de Previdncia Social RGPS) e; o sistema de capitalizao, onde as regras estabelecem como contribuio social cotizao de cada individuo segurado pelo regime, durante certo lapso de tempo para que se tenha direito a benefcios.
40 COIMBRA, J . R. Feij. Direito previdencirio brasileiro. 7. ed., Rio de J aneiro: Edies Trabalhistas, 1997, p. 240: Contribuies sociais so aquelas destinadas exclusivamente a servir de base financeira para as prestaes previdencirias, que no sistema brasileiro, tambm abrangem a assistncia social e a sade pblica. 41 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 55 33 Somente o prprio segurado ou uma coletividade deles, contribui para a criao de um fundo, que pode ser individual ou coletivo, com lastro suficiente para cobrir as necessidades previdencirias dos seus integrantes. Esse sistema o modelo seguido e adotado nos planos individuais de previdncia privada, bem como nos fundos de penso e entidades fechadas de previdncia privada complementar. 1.3.1 Regime Geral de Previdncia Social - RGPS A previdncia direito social de fruio universal para os que contribuam para o sistema. Ocorrendo um risco social sinistro, que afaste o trabalhador de atividade laboral, caber previdncia a manuteno do segurado ou de sua famlia. O regime previdencirio como definem Castro e Lazzari 42 : (...) aquele que abarca, mediante normas disciplinadoras da relao jurdica previdenciria, uma coletividade de indivduos que tm vinculao entre si em virtude da relao jurdica de trabalho ou de categoria profissional a que est submetida, garantindo a esta coletividade, no mnimo, os benefcios essencialmente observados em todo o sistema de seguro social (...). Apesar do princpio da uniformidade de prestaes previdencirias, contemplado em nossa Lei Maior, o fato que, no Brasil, no mbito da Previdncia Social no existe apenas um regime previdencirio, mas vrios deles. Como explica Tavares 43 a previdncia no RGPS conceituada como seguro pblico, coletivo, compulsrio, mediante contribuio e que visa cobrir os (...) riscos sociais de incapacidade, idade avanada, tempo de contribuio, encargos de famlia, morte e recluso.
42 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 111. 43 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 23. 34 O RGPS o principal regime previdencirio na ordem interna, abrange obrigatoriamente todos os trabalhadores da iniciativa privada que possuem relao de emprego regida pela Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), pela Lei n. 5.889/73 e pela Lei n. 5.859/72; os trabalhadores autnomos; empresrios, titulares de firmas individuais ou scios gestores de prestadoras de servios; trabalhadores avulsos; pequenos produtores rurais e pescadores artesanais que trabalham em regime de economia familiar; dentre outros como: garimpeiros, empregados de organismos internacionais, sacerdotes, etc. O regime geral regido pela Lei n. 8.213/91 e possui filiao compulsria e automtica para os segurados obrigatrios, permitindo tambm, que pessoas que no estejam enquadradas como obrigatrios e no tenham regime prprio de previdncia se inscrevam como segurados facultativos, passando tambm a serem filiados no RGPS. A EC n. 47/05 introduziu os pargrafos 12 e 13 no art. 201 da CF/88, determinando que a lei disponha sobre um sistema especial de benefcios de valor igual a um salrio-mnimo. Tal procedimento deu-se em virtude do grande relevo social, pois auxiliar no acolhimento de milhes de trabalhadores informais no sistema previdencirio e se estende tambm s donas-de-casa. Tero condies diferenciadas para pagamento da contribuio e contagem de carncia. 44
O RGPS nos termos da CRFB/88, no art. 201, no abriga a totalidade da populao economicamente ativa, mas somente aqueles que, mediante contribuio e nos termos da lei, fizerem jus aos benefcios, no sendo abrangidos por outros regimes especficos de seguro social. Ficaram excludos do RGPS, os servidores pblicos civis, regidos por sistema prprio de previdncia; os militares; os membros do Poder J udicirio e do Ministrio Pblico; e os membros do Tribunal de Contas da Unio, todos por possurem regime previdencirio prprio; e os que no contriburem para nenhum regime, por no estarem exercendo qualquer atividade.
44 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previdncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 24. 35 1.3.2 Regime Prprio de Previdncia Social RPPS Como ensina Tavares 45 a previdncia privada um sistema complementar e facultativo de seguro, de natureza contratual. Suas regras bsicas esto previstas no art. 202 da CF/88 e nas LC n. 108/01 e LC n. 109/01. At a EC n. 20/98 e a Lei n. 9.717/98, os RPPS eram tratados em sua maioria como meros apndices da gesto de pessoal, e, na ausncia de requisitos que garantissem a sua sustentabilidade e viabilidade financeira do sistema, a conta da despesa com inativos e pensionistas comeou a comprometer cada vez mais o gasto com pessoa. Com o advento da nova legislao, e no contexto de busca de equilbrio das contas pblicas e ajuste fiscal, faz-se premente aos Estados adequarem seus regimes previdencirios ao novo marco legal e constitucional da previdncia no servio pblico. A base normativa para organizao dos regimes previdencirios nos estados brasileiros foi fixada na Lei n. 9.717/98 que, na linha do que estabelece a EC n. 20/98, rompe com a cultura patrimonialista vigente e estabelece um novo paradigma a ser implementado na previdncia social onde a aposentadoria deve ser vista como o resultado de uma contrapartida contributiva, a qual deve ser calculada com base em preceitos que assegurem o equilbrio financeiro e atuarial do regime. No ano de 2003 foram aprovadas as EC n. 41 e n. 42 e afetam fundamentalmente os regimes prprios de previdncia dos agentes pblicos dos entes federativos brasileiros, porm, muitos de seus pontos foram retirados quando da votao no Senado por acordo de lideranas, formando-se a nova proposta de EC n. 47, que foi promulgada em 5 de julho de 2005. Como esclarecem Castro e Lazzari 46 , a EC n. 47 trata especialmente dos regimes de agentes pblicos, principalmente no que tange a aspectos muito especficos dos chamados RPPS, de que trata o art. 40 da CRFB/88. Como destaque das
45 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 21. 46 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 75. 36 peculiaridades da acima mencionada emenda a previso de seus efeitos retroativos. A organizao da Previdncia Privada, segundo Castro e Lazzari 47 , (...) em verdade apenas um seguro privado, de cunho individual (...) feita de forma autnoma, desvinculada do regime previdencirio oficial e que conforme a CRFB/88 dever ser regulada por LC, assim, compete ao Estado, por sua vez, em seu exerccio do poder de polcia, fiscalizar as atividades das instituies de previdncia privada. A LC n. 109/01 dispe que o sistema ser denominado aberto, se for acessvel a qualquer pessoa; ou fechado, se os assistidos somente puderem ser empregados de empresas, grupo de empresas e agentes pblicos da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios ou membros de pessoas jurdicas de carter profissional. Tavares 48 tambm analisa as entidades de previdncia privada abertas explicando que elas so organizadas como sociedades annimas e podem pactuar dois tipos de planos: individual ou coletivo, quando as pessoas fsicas estiverem vinculadas a uma pessoa fsica contratante (por exemplo (p. ex.): uma empresa). Suas caractersticas so a portabilidade de carteiras, a possibilidade de resgate tcnico das contribuies e pode prever planos com renda continuada ou pagamento nico. A fiscalizao das entidades de previdncia aberta encargo do Ministrio da Fazenda e da Superintendncia de Seguros Privados (SUSEP). As entidades fechadas de previdncia so organizadas na forma de fundao privada ou sociedade civil sem fim lucrativo. No podem solicitar concordata ou ser submetida falncia e seus planos so estabelecidos mediante convenio entre o patrocinador (pessoa jurdica que tambm contribui) ou instituidor (pessoa jurdica que organiza o plano, sem contribuir) e a entidade de
47 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 108. 48 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 21. 37 previdncia. Como aponta Tavares 49 suas caractersticas so: portabilidade das carteiras, possibilidade de resgate total, facultatividade de contribuio do patrocinador e a universalidade de oferecimento de planos para o empregado da empresa, grupo de empresas ou entidade de administrao pblica ou para toda a categoria profissional. As entidades de previdncia privada podem sofrer interveno, em caso de irregularidade na administrao do fundo ou de insuficincia de reservas tcnicas ou liquidao, quando houver inviabilidade de recuperao. A fiscalizao das entidades fechadas dever ser realizada pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social (MPAS), atravs da Secretaria de Previdncia Complementar. Procurou-se, neste primeiro captulo, esclarecer as distines e abrangncia acerca da seguridade, previdncia e regimes previdencirios, para poder idealizar a funo social do Estado e o intuito da normatizao estatal ao instituir formas sociais de preveno, atravs da instituio de benefcios adequados aos regimes compulsoriamente institudos classe economicamente ativa e regimes complementares, compreender a estrutura previdenciria implica no entendimento da lgica jurdica e social de beneficio, tema mais especificadamente abordado no prximo captulo onde analisar-se- o instituto da aposentao e da desaposentao, diante da posio administrativa do INSS e sob o ponto de vista doutrinrio, estudar-se- tambm os significados de ato jurdico e suas implicaes nas interpretaes jurisprudenciais, doutrinrias e administrativas acerca do tema da desaposentao. No captulo 2 aborda-se a aposentadoria e a desaposentao.
49 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previ dencirio Regime Geral de Previ dncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 22. CAPTULO 2 APOSENTADORIA e DESAPOSENTAO Inicia-se o presente estudo acerca do ato jurdico e quando ele se perfectiza e o direito adquirido e suas consequncias nos atos administrativos e judiciais relativos previdncia social brasileira, analisar-se- a principal finalidade de benefcio e benefcios relativos aposentadoria oferecidos pela autarquia federal aos segurados, aprofundando os estudos que cerceiam aposentao, seu conceito, quando ocorre e quais espcies de aposentadorias podero ser obtidas junto aos regimes previdencirios existentes, analisando o conceito de renncia aposentadoria: a desaposentao, suas caractersticas e quando pode ser requerida. 2.1 ATO JURDICO PERFEITO O ato jurdico perfeito o ato praticado considerado acabado e irretocvel, enfim, eram as decises judiciais ou administrativas que no poderiam ser mudadas ou retornadas ao seu estado anterior. No art. 5, inciso XXV, a Constituio Federal preconiza: a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Tal preceito centra-se entre os direitos e garantias fundamentais e a par desses direitos individuais e coletivos e pelo rol dos setenta e sete preceitos, claro estarem se referindo, principalmente, individualidade. O ato jurdico perfeito cuida da garantia individual que protege os indivduos sociais acerca de possveis desavenas de cunho particular que possam ocorrer entre servidor pblico e individuo contribuinte socialmente ativo. Tambm se configura uma garantia de manter atos e concesses estatais e particulares aos cidados, desde que legalmente constitudos, o que implica que, se no momento da aquisio do direito o indivduo
j preenchia os requisitos previstos legalmente quela ao, este no poder ser desfeito, a no ser por vontade do prprio beneficirio do ato. Quando o constituinte erigiu o direito adquirido, o ato jurdico perfeito como disposies assecuratrias em defesa dos direitos subjetivos, limitou o poder do legislador, circunscrevendo os limites da legiferncia, pressups, como ensina, Celso Bastos 50 , (...) que tais expresses j trouxessem, de per si, um teor de significao, impassvel de restrio por parte do legislador ordinrio, sob pena de se desconstituir a garantia inserida pelo constituinte. O ato jurdico perfeito o ttulo ou fundamento que faz surgir o direito subjetivo, todo ato lcito que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos, conforme art. 81 do Cdigo Civil (CC). Na lio de Limongi Frana 51 , ato jurdico perfeito aquele que sob o regime de determinada lei tornou-se apto para produzir os seus efeitos pela verificao de todos os requisitos a isso indispensvel. Assim, o ato jurdico perfeito deve ser analisado sob a tica de forma. A validade do ato jurdico perfeito deve ser objetiva, ou seja, em conformidade e compatibilidade das regras estabelecidas nas normas ou nas leis superiores e, formal, pois, deve observar o trmite legal e constitucional na elaborao efetiva do ato jurdico. 2.1.1 Di reito adquirido O art. 5 em seu inciso XXXVI nossa Carta Magna protege a garantia de segurana na estabilidade das relaes jurdicas, essas continuaro a produzir os mesmos efeitos jurdicos tal qual produziam antes de se mudar a lei que regulava a relao jurdica que tais direitos subjetivos se formaram, desde que tenham se constitudo em direito adquirido, ato jurdico perfeito ou em coisa julgada. Esses institutos jurdicos tm o escopo salvaguardar a permanente
50 BASTOS, Celso. Comentrios Constituio do Brasil. v.2, So Paulo: Saraiva, 1989, p. 192 e 198. 51 FRANA, R. Limongi. Instituies de Direito Civil . So Paulo: Saraiva, 4. ed., 1996. p. 169.
eficcia dos direitos subjetivos e das relaes jurdicas construdas validamente sob a gide de uma lei, frente futuras alteraes legislativas ou contratuais. Eis o sentido de segurana que proporcionam aos cidados. Constituem direitos constitucionais de primeira gerao, os quais impem limites na ingesto do Estado na vida dos cidados, inserindo relaes intocveis na vida das pessoas livres e imunes da ingerncia estatal. O ato jurdico perfeito um instituto irmo do direito adquirido, algumas vezes quele surge antes desse. Silva 52 ainda distingue os institutos ao dizer que o direito adquirido emana diretamente da lei em favor de um titular e o ato jurdico perfeito, por sua vez , um ato jurdico strictu sensu. O titular do direito adquirido est protegido de futuras mudanas legislativas que regulem o ato pelo qual fez surgir seu direito, precisamente porque tal direito j se encontra incorporado ao patrimnio jurdico do titular. O titular do direito adquirido extrair os efeitos jurdicos estabelecidos pela norma que lhe conferiu o direito mesmo que surja nova lei contrria primeira, continuar a gozar dos efeitos jurdicos da primeira norma mesmo depois da revogao da norma. Assim, s surgir direito adquirido quando houver o preenchimento dos seus requisitos e fatores de eficcia, estabelecidos pelo regime jurdico peculiar do direito positivo que rege o ato, incidindo por completo o direito objetivo fazendo assim nascer o direito subjetivo, a partir da adquirido. 2.1.1.1 O ato jurdico da aposentao A aposentadoria a prestao por excelncia da Previdncia Social (...) 53 que possui carter permanente e duradouro e assegura os rendimentos e a subsistncia do segurado.
52 SILVA, J os Afonso. Curso de direito constitucional positi vo. 10. ed., So Paulo: Malheiros, 1995. 53 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 515.
um benefcio concedido mediante contribuies mensais, atingindo somente a parcela economicamente ativa da populao 54 , o modelo majoritrio de aposentadoria est intimamente ligado ao conceito de seguro social. 55
Aposentadoria garantia constitucional, tratada detalhadamente no art. 201 da CRFB/88, com nova redao dada pela EC n. 20/98, com a seguinte redao: Art. 201 (...) 7 assegurada aposentadoria no regime geral da previdncia social, nos termos da lei (...). Como explica Sergio Pinto Martins 56 : A aposentadoria visa substituir o salrio ou a renda que o trabalhador tinha quando estava trabalhando. No pode ser um prmio, pois exige contribuio do trabalhador (...).(...) As aposentadorias podem ser divididas em voluntrias e compulsrias, onde as voluntrias dependem da vontade do segurado em requerer o benefcio, como a aposentadoria por tempo de contribuio, por invalidez, especial e as compulsrias ocorrem no servio pblico, quando o servidor tem 70 anos e obrigado a se aposentar. A aposentadoria no impede o exerccio de atividade laborativa, exceto a concedida por invalidez. J a peculiaridade da aposentadoria especial, vem estabelecida no art. 57, pargrafo 8, da Lei n. 8.213/91 e impede o segurado de continuar ou retornar a exercer uma atividade ou operaes que sujeitem os agentes nocivos, sob pena de cancelamento do benefcio. Ento para que se concretize o ato jurdico de aposentao necessrio que o segurado cumpra todos os requisitos previstos na legislao ordinria especfica e, somente com exceo dos casos legalmente dispostos em
54 RUPRECHT, Alfredo J . Di rei to da Seguridade Social. So Paulo: LTr, 2006. p. 165. 55 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 515. 56 MARTINS, Sergio Pinto. Di reito da Seguridade Social. 25. ed., So Paulo :Atlas, 2008, p. 321.
contrrio, o beneficirio, seja do regime prprio de previdncia, seja do regime geral, adquire o direito de se aposentar, pois, tal direito se efetiva sob a tica praticada e pautada em ato jurdico perfeito e direito adquirido em funo de haver cumprido todos os requisitos expressos em lei. 2.2 A APOSENTAO E SUAS ESPCIES As espcies de aposentadorias no Brasil so divididas em: a) Aposentadoria por invalidez; b) Aposentadoria por idade; c) Aposentadoria por tempo de servio (extinta pela EC n. 20/98); d) Aposentadoria por tempo de contribuio; e) Aposentadoria especial. A aposentadoria por invalidez caracteriza-se pela incapacidade para o trabalho e fenmeno multidimensional e no pode ser avaliada to-somente do ponto de vista medico, devendo ser analisados tambm os aspectos sociais, ambientais e pessoais (...) 57 (...) aposentadoria por invalidez o benefcio decorrente da incapacidade do segurado para o trabalho, sem perspectiva de reabilitao para o exerccio de atividade capaz de lhe assegurar a subsistncia. 58 A natureza da aposentadoria por invalidez sempre precria, pois, se o dito estado definitivamente incapacitante vier a ser alterado, no subsistir razo para a manuteno da prestao previdenciria, ademais, o aposentado por invalidez est compelido perenemente a se reavaliado (...) 59 , ento, de modo geral, podemos concluir que a aposentadoria por invalidez provisria, pois, no h na lei previdenciria prazo de durao para a efetivao da aposentadoria por invalidez, 60 ela s ser definitiva quando o mdico, a servio do INSS, assim entender.
57 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 526 apud Relatora: J uza federal Maria Divina Vitria da Turma Nacional de Uniformizao do J EFs sobre a anlise dos aspectos sociais da incapacidade laborativa e relatora do IUJ EF n. 2005.83.00506090-2/PE, julgado em 17/12/07. 58 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p.515 in RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Lei s da Previdncia Social. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1981, p. 135. 59 ROCHA, Daniel Machado da; BALTAZAR J UNIOR, J os Paulo. Comentrios Lei de Benefcios da Previ dncia Soci al. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, p. 202. 60 MARTINS, Sergio Pinto. Di reito da Seguridade Social. 1999, p. 324.
A aposentadoria por idade, por sua vez, devida ao segurado que, cumprida a carncia exigida legalmente, completar 65 anos de idade, se homem, ou 60 anos de idade, se mulher (redao dada pela Lei n. 9.032/95). Esses limites so reduzidos em cinco anos para os trabalhadores rurais de ambos os sexos conforme as regras especificadas no art. 201, pargrafo 7, inciso II, da CRFB/88, com redao dada pela EC n. 20/98. Ento necessrio cumular a idade com o tempo de contribuio. Atualmente, o INSS entende que os requisitos no so cumulativos, mas so duas situaes distintas: uma a aposentadoria por tempo de contribuio e a outra a questo da idade. 61 A denominao aposentadoria por idade surgiu com os arts. 48 a 51 da Lei n. 8.213/91 e observada no inciso I do art. 201 da Carta constitucional. No sistema anterior falava-se em aposentadoria por velhice. 62
A aposentadoria por tempo de servio foi criada pela Lei Eloy Chaves Decreto Legislativo n. 4.682/23 e extinta pela EC n. 20/98, conforme ensinam Castro e Lazzari 63 : (...) era devida, proporcionalmente ao segurado que completasse vinte e cinco anos de servio, se mulher, ou trinta anos de servio, no caso do homem, desde que cumprissem o perodo de carncia exigido. Se quisessem se aposentar com proventos integrais era necessria comprovao de trinta e cinco anos de servio no caso do homem e trinta anos de servio no caso da mulher. Quando foi extinta no havia exigncia de idade mnima para a concesso do beneficio. As regras gerais sobre a aposentadoria por tempo de servio eram disciplinadas nos arts. 52 a 56 da Lei n. 8.213/91. A aposentadoria por tempo de contribuio veio substituir a aposentadoria por tempo de servio, assim, com a reforma da previdncia efetivada pela EC n. 20/98, o tempo de servio deixou de ser considerado para valer o tempo de contribuio efetiva para concesso do beneficio de aposentadoria, no sendo mais concedida aposentadoria proporcional para quem
61 MARTINS, Sergio Pinto Direito da Seguri dade Social. 1999, p. 349. 62 MARTINS, Sergio Pinto. Di reito da Seguridade Social. 1999, p. 348.
63 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 537.
ingressou no mercado de trabalho aps depois da publicao da j citada emenda, claro resguardados os direitos de quem possui as prerrogativas abordadas constitucionalmente, e, em face da j citada emenda a aposentadoria dos professores passou a ser disciplinada no art. 201, pargrafo 8 da CRFB/88, mantendo a reduo de cinco anos do tempo de contribuio dos professores e retirando de tal previso constitucional, os professores universitrios. A aposentadoria especial de acordo com Castro e Lazzari 64
uma espcie de aposentadoria por tempo de contribuio, com reduo do tempo necessrio inativao (...) concedida em razo do exerccio de atividades consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica, beneficio de natureza previdenciria que se presta a reparar financeiramente o trabalhador sujeito a condies de trabalho inadequadas, sua finalidade amparar o trabalhador que laborou em condies nocivas e perigosas sua sade reduzindo o tempo de contribuio para fins de aposentadoria, funciona como se fosse um prmio para quem se sujeita a tais condies penosas, desde que cumpridas as exigncias de tempo mnimo de exerccio da atividade geradora e que se comprove o tempo de trabalho permanente em condies prejudiciais (estipuladas no Anexo IV do Decreto (Dec.) n. 3.048/99 e o perodo de carncia). Para se obter aposentadoria pelo RPPS, por sua vez, o servidor deve, alm de comprovar tempo de contribuio (35 anos para o homem e 30 anos para mulher), os demais requisitos exigidos na CRFB/88: 10 anos no servio pblico; 5 anos no cargo; idade mnima de 60 anos, se homem e 55 anos, se mulher. 2.2.1 Do direito adquirido possibilidade de renunciar aos benefcios previdencirios Ao passo que o ato jurdico perfeito e o direito adquirido cerceiam as relaes jurdicas estabelecidas entre Estado e individuo, surgiu,
64 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista Manual de Direito Previdenci ri o. p. 543.
ento, a necessidade de, diante da posse do direito adquirido, o indivduo poder abdicar de tal direito diante de melhor vantagem que se coloca sua frente. Em que pese os fundamentos da renncia 65 embasarem-se em ato unilateral de vontade, onde, somente atravs de sua declarao extingue a relao jurdica e, que, diante da necessidade de aprovao da autarquia previdenciria tal instituto se desfaz, a doutrina e a justia contempornea tem demonstrado posio consolidada sobre, mesmo diante da necessidade de aprovao administrativa ou judicial acerca da possibilidade de renncia do direito adquirido a aposentao, ser legtima e legal a possibilidade de renunciar da condio de aposentado. Cinge-se a controvrsia possibilidade de renncia a benefcio de aposentadoria, porm, o ordenamento jurdico ptrio no prev qualquer dispositivo que vede a renncia aposentadoria. A nica proibio que se verifica a de contar o mesmo tempo de servio para a concesso de aposentadoria por dois sistemas de previdncia (artigo 96, inciso III, da Lei n. 8.213/91). Tem sido o entendimento majoritrio, tanto doutrinrio quanto jurisprudencial, que diante de direito patrimonial individual e disponvel, nada impede que o titular do direito possa dele dispor. 66 Tanto se efetiva a disponibilidade que, mesmo o segurado adquirido os direitos de aposentadoria, tendo preenchido os requisitos legais para obt-la, a autarquia federal no a concede de ofcio. 67
65 Rennci a o fato pelo qual o titular do direito declara a vontade de se desfazer dele, ou de no aceit-lo. A renncia negcio jurdico unilateral que determina o abandono irrevogvel de um direito dentro dos limites estabelecidos pelo ordenamento jurdico (GOMES, Orlando; GOTTSCKALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. Salvador: Forense, 2007). Desistncia de algum direito. Ato voluntrio pelo qual algum abre mo de alguma coisa ou direito prprio. Perda voluntria de um bem ou direito (DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. Saraiva, p. 198). 66 No mesmo sentido, Martinez (2008), Manual de Direito Previ dencirio; e Ibrahim (2007), Desaposentao: o caminho para uma melhor aposentadori a. 67 PR. TRF 4. Relator: J uiz Federal Fernando Quadros da Silva, que reconheceu o direito renncia da aposentadoria ao apelante. Apel. MS n. 2006.70.00.031885-5/PR. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br/trf4/jurisjud/inteiro_teor.php?orgao=1&documento=2004669>. Acesso em: 12/11/09 s 13:09.
Em doutrina de Castro e Lazzari sobre o tema da possibilidade de renncia da aposentadoria, extrada de acrdo do Tribunal Regional Federal (TRF) da 1 regio (Apelao Cvel (Apel. Cvel) n. 2002.32.00.003819-7/AM): Entendemos que a renncia perfeitamente cabvel, pois ningum obrigado a permanecer aposentado contra seu interesse. Conforme esclarece Wladimir Novaes Martinez 68 , quanto aos pressupostos da renncia: A desaposentao tem como pressuposto material e jurdico, certa renncia ao beneficio previsto no RGPS. Para De Plcido e Silva 69 , a renncia expressa, significando abandonar direito existente integralizado renuncivel, convindo perguntar da possibilidade da referida desistncia e suas conseqncias. O ato jurdico perfeito e o direito adquirido so clusulas ptreas, portanto, imodificveis at mesmo por emendas constitucionais. Tal preceito tem o evidente propsito e resguardar direitos individuais e coletivos, mantendo-os a salvo de eventuais mudanas legislativas. Entretanto, o ato jurdico perfeito e a segurana jurdica no podem ser um impedimento ao livre exerccio de um direito, muito pelo contrrio, pois essas garantias constitucionais devem preservar o direito dos aposentados. H renncia ao benefcio no intuito de recebimento de benefcio financeiramente melhor, tratando-se, pois, de direito patrimonial, portanto, de carter disponvel. 2.2.1.1 Os princpios da proporci onali dade estrita entre contribuio e benefcio previdenciri o e suas impli caes prticas na jurisprudncia Com as diversas mudanas legislativas no mbito previdencirio, vrios direitos que com leis anteriores eram mais amplos, foram sendo retirados, da mesma forma que a desaposentao surgiu no cenrio dessas mudanas, foram surgindo, na esfera jurdica, outros diversos
68 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previ dencirio. TOMO II Previdncia Social. p. 761. 69 DE PLCIDO E SILVA, Oscar J oseph. Vocabulrio Jurdico. 4. ed. So Paulo: Forense, 1975, p. 1346.
questionamentos acerca dos direitos que foram se desfazendo no decorrer dos tempos sociais. Com o advento da EC n. 20/98, pode-se observar o quanto s obrigaes do cidado para com o Estado cresceu, ao passo que, o Estado deixou de oferecer certas possibilidades aos seus segurados. Nesse sentido, podemos citar o pargrafo 4 do art. 12 da Lei n. 8.212/91, com a redao introduzida pela Lei n. 9.032/95, onde determina que o aposentado que retornar a exercer atividade remunerada contribuinte obrigatrio do regime e que a autarquia previdenciria lhe concederia somente os benefcios de salrio-famlia e do auxlio de reabilitao em servio, quando empregado. J Lei anterior, revogada pela LPBPS, tambm obrigava a contribuio, mas, esta funcionava como uma poupana, que seria restituda quando o aposentado retornasse inatividade, pois bem, diante dessa mudana toda, uma revira-volta na realidade previdenciria, os milhares de aposentados que talvez, retornassem ao trabalho e os que j estavam trabalhando, comearam a questionar a validade das normas a que foram submetidos. Ento, no socorro jurdico os aposentados buscaram ver restitudos os valores que pagaram a autarquia previdenciria. A denominada Ao de Repetio de Indbito, que visava declarao da inconstitucionalidade dos artigos que cobravam o imposto previdencirio sem nenhum retorno econmico futuro, cobriu os tribunais de aes onde os segurados do INSS pediam suas contribuies sociais ps-aposentadoria de volta, sob a alegao de j terem cumprido com a exigncia legal de suas obrigaes tributrias previdencirias, conforme ementa que segue: PREVIDENCIRIO. ARTS. 11, 3 E 18, 2, DA LEI n. 8213/91. INCONSTITUCIONALIDADE. NECESSIDADE DE CONTRAPRESTAO. REVISO DE APOSENTADORIA. REPETIO DE INDBITO. IMPOSSIBILIDADE. 1. Os arts. 11, 3 e 18, 2 , da Lei n 8.213/91 estabelecem que o aposentado pelo RGPS que retorna atividade segurado obrigatrio e, mesmo contribuindo, no ter direito prestao alguma, exceto salrio-famlia e reabilitao, quando empregado.
2. A contribuio para a Previdncia Social no pressupe uma contraprestao por parte desta, no sendo inconstitucional o art. 18, 2, da Lei n.8213/91. (TRF 4. 5 Turma. AC n. 2000.71.00.001817-3/RS. Relator: Des. Federal PAULO AFONSO BRUM VAZ. DJ U 06/08/03) Pois bem, convocado, o Poder J udicirio, foi chamado a se manifestar, o tema j ponto pacfico, inclusive no STF, que diante dos princpios, carter e sistema que estruturam o direito previdencirio, declarou pela constitucionalidade do artigo que obriga a contribuio social previdenciria do aposentado, tais posicionamentos, da mesma forma que auxiliaram no processo de concesso da desaposentao, influenciaram muito, na deciso sobre este instituto, pois, as caractersticas analisadas partiram praticamente dos mesmos pontos de vista: interesse individual e coletivo, direito disponvel e indisponvel, carter do sistema previdencirio e princpios que regem tanto o sistema previdencirio quanto o sistema tributrio. A obrigao de o indivduo contribuir Previdncia decorre da relao de custeio, que diversa da obrigao do Estado de amparar o cidado. No h exata comutatividade entre a obrigao de custeio e a de amparo. A corroborar tal exegese, Feij Coimbra 70 afirma que: (...) no h correspondncia entre a obrigao de custeio e a de amparo; na primeira, o Estado figura como sujeito ativo, sujeito passivo, sendo a pessoa amparada ou algum por ela. A obrigao de recolher contribuies no , na maior parte dos casos, nem mesmo condio para o exerccio do direito prestao. Decorrentemente, a relao de custeio autnoma, forma-se e se extingue por modos e ocasies diversas das que regulam as demais relaes jurdicas de Direito Previdencirio. Em outras palavras, o que se busca preservar diante do entrechoque dos princpios da proteo (enquanto reflexo da diretiva da hipossuficincia) e da solidariedade que sobre o interesse individual do segurado deve prevalecer este ltimo, porquanto inerente ao sistema da
70 COIMBRA, Feij. Direito Previ dencirio Brasileiro. 7. ed. So Paulo: Edies Trabalhistas, 1997, p. 235 e 240
repartio adotado pela ordem jurdica brasileira, o qual reclama a utilizao de recursos de toda a sociedade para o financiamento da Seguridade Social, a teor do disposto no artigo 195 da Constituio Federal, o que deve prosperar o princpio da solidariedade. A interpretao a ser dada a partir da ponderao dos postulados em coliso, pois, nada mais faz do que considerar os elos do sistema previdencirio, o qual, encontram-se acima de interesses privados, posto que visa contemplar e beneficiar todos os segurados do sistema, por fora do influxo do preceito constitucional da universalidade (artigo 194, inciso I). Nesse sentido preponderando primazia da solidariedade, que o suporte do aparato previdencirio, estruturado na adoo do regime de repartio, no havendo ofensa Carta Maior ao se dispensar interpretao literal s normas restritivas do art. 18, pargrafo 2, art. 11, pargrafo 3, ambos da Lei n. 8.213/91. Pois, este tambm o posicionamento isolado nos pronunciamentos que o STF expe, quando convocado a se manifestar sobre a matria. Desenvolvidos os argumentos pode-se constatar que o princpio da proporcionalidade estrita entre, contribuio e benefcios previdencirios, no se aplicam nas relaes previdencirias que o aposentado, que continua a participar da populao economicamente ativa da sociedade, estabelece com o RGPS. A partir da pode-se encontrar a correlao de origem e desenvolvimento do instituto da desaposentao que, diante das mais diversas contraposies e ajustamentos legais previdencirios procura re-estabelecer um contra-ponto de paridade nos relacionamentos entre o Estado e o cidado. Alis, como o aposentado da previdncia social no pode receber benefcios mutuamente do mesmo regime, na condio de contribuinte obrigatrio, ao verificar sua condio junto ao sistema e constatar que o melhor caminho para receber melhores ganhos ser renunciando ao benefcio que possui, para contribuir com valores referentes a ganhos mais atuais, no h bice jurdico algum para faz-lo.
2.3 CONCEITO DE DESAPOSENTAO No incio, quando foi proposto o tema nos tribunais, no conseguiam idealizar ou justificar a proposta de desaposentao e, depois da natural reao diante da proposta, os estudiosos passaram a consider-la na esfera das especulaes. A desaposentao caracteriza-se, principalmente, pelo direito do segurado aposentado do INSS retornar atividade remunerada, renunciando, para isso, da condio de segurado inativo remunerado. Segundo Castro e Lazzari 71 , (...) o ato de desfazimento da aposentadoria por vontade do titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em contagem para nova aposentadoria, no mesmo ou em outro regime previdencirio (...). Ibrahim 72 define o instituto da desaposentao como sendo: (...) possibilidade de o segurado renunciar aposentadoria com o propsito de obter benefcio mais vantajoso, no regime geral de previdncia social ou em regime prprio de previdncia, mediante a utilizao de seu tempo de contribuio. (...) a reverso do ato que transmudou o segurado em inativo, encerrando, por conseqncia, a aposentadoria. Aqui tal conceito utilizado em sentido estrito, como normalmente tratado pela doutrina e jurisprudncia, significando to-somente o retrocesso do ato concessivo de benefcio almejando prestao maior. A desaposentao a desconstituio da aposentadoria, ou seja, o direito que o segurado aposentado tem de desistir do atual beneficio para poder pleitear outro, mais vantajoso. A desaposentao a renncia ao benefcio de aposentadoria que o segurado recebe junto previdncia social, pois, o contribuinte pode, quando for melhor financeiramente para ele, requerer benefcio que lhe seja mais vantajoso, j que a legislao veda o recebimento de dois
71 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 516. 72 IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: o caminho para uma melhor aposentadori a. 2 ed. Rio de J aneiro: Impetus, 2007. p. 34.
benefcios junto ao RGPS, ento, o mesmo deve abrir mo de um benefcio para poder pleitear outro. A aposentadoria um direito patrimonial, portanto disponvel, inclusive se justifica o porque ser necessrio prvio requerimento do interessado. 2.3.1 Espcies de benefcios previ dencirios de aposentadori a suscetveis de renncia As aposentadorias por idade, por tempo de contribuio e especial podem ser objeto da desaposentao, bem como a aposentadoria por invalidez. Sendo a renncia mais comum, nos casos de aposentadoria por tempo e contribuio, pois, espcie de benefcio onde, os segurados, geralmente, aposentam-se mais novos, e geralmente retornam ao mercado de trabalho, pois devido sua idade e a aplicao do fator previdencirio, seus benefcios so reduzidos, e consequentemente h uma diminuio no seu padro de vida, o que os obrigam a retornar ao mercado de trabalho. Pois, estabelecido o norte que fundamenta a concesso do beneficio de aposentar-se ao segurado, sob o fundamento de preenchimento dos requisitos legalmente institudos, fazendo-se assim, que se configure o ato jurdico perfeito e o direito adquirido, se ambos se encaixam na legalidade imposta constitucionalmente, parece prudente afirmar a possibilidade de desaposentao a todas as espcies de aposentadorias existentes no ordenamento jurdico ptrio. No h nenhum entrave quanto renncia dos benefcios de aposentadoria por idade, uma vez que a idade avanada no bice, podendo o requerente continuar a trabalhar, consequentemente, voltar a contribuir e, ainda, se quiser renunciar ao benefcio com a inteno de conseguir outro benefcio mais vantajoso. Quanto ao benefcio de aposentadoria especial, o segurado pode retornar ao mercado de trabalho, desde que no exera atividade que o
exponha a agentes nocivos, poder computar este tempo ao tempo da aposentadoria especial e obter benefcio mais vantajoso. E como bem expem Castro e Lazzari 73 , o segurado aposentado de forma especial que continuar ou retornar ao exerccio de atividades ou operaes que o sujeitem aos agentes nocivos ter sua aposentadoria automaticamente cancelada, tal previso foi determinada pela Lei n. 9.732/98 (art. 57. pargrafo 8, da Lei n. 8.213/91). No configurando assim a definitividade do beneficio caso o segurado pratique as aes legalmente previstas. Consequentemente, se a lei pode, dar a prerrogativa de cancelamento, pelo Estado, pode, ento, o beneficirio, dela renunciar, pois, se no o pudesse criaria uma situao desconforme no tratamento das relaes que regem a administrao pblica e o cidado. A aposentadoria por invalidez, tambm, prev a norma sua suspenso caso a invalidez que originou sua concesso se restabelea. A natureza da aposentadoria por invalidez sempre precria, pois, se o dito estado definitivamente incapacitante vier a ser alterado e o segurado no comprovar que a invalidez persiste, o benefcio ser retirado, pois, sua caracterstica marcante a provisoriedade, e, s ser permanente se o mdico a servio da previdncia assim entender. 74
O carter provisrio da aposentadoria por invalidez e a possibilidade legal de suspenso da aposentadoria especial, denotam, claramente a possibilidade de aplicao do instituto da desaposentao, pois, da mesma forma que lei especfica autoriza sua suspenso ou provisioridade, pode o segurado, em contra mo, vontade da autarquia, dela dispor.
73 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direi to Previ dencirio. p. 547. 74 No mesmo sentido Castro e Lazzari (2008, p. 526) apud Wladimir Novaes Martinez, CD Comentrios Lei Bsi ca da Previdnci a Social. Braslia: LTr, fevereiro 1999; ao relatarem a provisoriedade da aposentadoria especial e sua ntida tendncia a definitividade, que depende de subordinao da vontade autrquica.
2.3.1.1 Posio da autarqui a previdenciria diante dos pedidos de desaposentao Interpelada, a autarquia previdenciria se contrape concesso da desaposentao temendo sobrevier tumultuo administrativo. Exemplificam concretamente acerca do pargrafo nico do art. 56 da CLPS, onde fixado o prazo de trinta e seis meses para a segunda e demais solicitaes do peclio. Em consequncia, independentemente das motivaes dos pedidos de reverso, se recusa a anular benefcio corretamente constitudo. E como explica Martinez 75 , pondervel posio diante do silncio da norma, da doutrina, com exceo de poucos, mas no aceitvel, diante do grande volume de jurisprudncia produzida acerca do tema, nos ltimos anos, onde a proferem, em sua grande maioria, pareceres favorveis. A posio usual do rgo gestor, baseada nos usos e costumes, pela negativa. Argumenta que deferido o beneficio, consumar-se-ia a relao jurdica de concesso, ou seja, legitimamente despachado, no seria possvel desfaz-lo, pois, tratar-se-ia de ato jurdico perfeito. De outra parte, no se cogita de qualquer interesse pblico no sentido de compelir o segurado a continuar percebendo os seus proventos de aposentadoria, seno tratar-se de direito adquirido e ato jurdico perfeito e falta de previso expressa legal. Noutro sentido em anlise preconiza Wladimir Novaes Martinez 76 : Como a Administrao pode rever os seus prprios atos, no goza do favor desse postulado; dispensa-o. Poder sustent-la, se acionada, como prova de procedimento correto. Nunca contra a volio, se legitima do administrado. Nada impede, nem poderia obstar numa Lei Maior de Estado Democrtico, a afetao por parte do titular, enquanto isso representar o exerccio da liberdade.
75 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. So Paulo: LTr, 2008. 76 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previ dencirio. TOMO II Previdncia Social. p. 763.
O fato de a administrao pblica gozar do direito constitucional de fazer tudo o que a lei lhe permite em decorrncia do princpio da legalidade 77 , previsto no art. 37 da CRFB/88, no lhe concede o direito de negar pedido que no est previsto em legislao especfica. No mesmo sentido, o posicionamento de DI PIETRO 78
argumentando que: (...) o Poder Pblico distorce a correta aplicao do princpio da legalidade, uma vez que o administrado pode fazer tudo, desde que no proibido por lei; entretanto, a Administrao pblica s far aquilo que estiver previsto em lei, no podendo a Administrao pblica impor ditames legais aos administrados, podendo somente impor suas restries atravs de lei. A administrao pblica no goza da prerrogativa de tomar as decises como lhe bem convm, assim, como as relaes devem seguir princpios de tica e boa f, a autarquia federal no pode, por simples ato administrativo (como um regulamento), conceder direitos de qualquer espcie, criar obrigaes ou impor vedaes aos administrados; para tanto, ela depende de lei. A ausncia de previso legal para o exerccio das prerrogativas inerentes liberdade da pessoa humana, o direito adquirido, o ato jurdico perfeito ou qualquer outra alegao administrativa que possa sobrevir, no pode ser alegada pela administrao pblica como entrave para a desaposentao, visto que cabe pessoa, desde que perfeitamente capaz, julgar a condio mais adequada para sua vida, aposentado ou no. Neste captulo procura-se compreender o mbito de aplicao do ato jurdico perfeito e do direito adquirido a fim de estabelecer os
77 A CRFB/88 dita os princpios que regem a atuao da Administrao pblica perante a sociedade, estes princpios esto expressamente dispostos no art. 37, in verbis: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (...). O princpio da legalidade implica que a administrao pblica s se sujeita a fazer o que for legalmente expresso, ou seja, o que a lei autorizar. 78 DI PIETRO, Maria Sylvia. Direito Admini strati vo. 13. ed. So Paulo: Atlas, 1999, p. 68
fundamentos e os princpios que regem o instituto da aposentao para estabelecer os parmetros que norteiam a concesso dos benefcios previdencirios, estabelecer os princpios que devem reger as concesses da aposentadoria e estabelecer o ponto de partida para a necessidade do segurado de valer-se do instituto da desaposentao. Ao direcionar os estudos sobre o caminho para desaposentao, seus conceitos, suas necessidades e suas aplicaes pretende-se estabelecer os aspectos que fundam as necessidades da desaposentao e quando ela pode ocorrer. Atravs da anlise legislativa que concede as prerrogativas de ao estatal procurou-se apontar as aes que devem e podem ser atribudos a ambas as partes, administrao pblica e interesse particular. Ao demonstrar as posies e opinies emitidas pelos doutrinadores intu-se caracterizar os provveis caminhos e direes que se pode tomar diante das atitudes especificas do ente estatal, assim, o principal objetivo do presente captulo ao caracterizar e legalizar ato administrativo ou ato jurdico foi apontar quando se efetiva a aplicao prtica do instituto da desaposentao e se a posio administrativa do INSS diante do tema est pautada em normas legalmente constitudas para, assim, no prximo captulo analisar a aplicao do instituto da desaposentao, estabelecer e direcionar a posio doutrinria abordada nos dois primeiros captulos e a efetivao do instituto da desaposentao nos tribunais ptrios atravs da anlise sistemtica do posicionamento jurisprudencial diante das inmeras indagaes que a reverso da aposentadoria pode acarretar no ambiente jurdico brasileiro, auxiliar na estruturao lgica de fundamentao desse instituto. No captulo 3 aborda-se os regimes previdencirios e a aplicabilidade da desaposentao.
CAPTULO 3 REGIMES PREVIDENCIRIOS E A APLICABILIDADE DA DESAPOSENTAO Os estudos agora se direcionam acerca do instituto da desaposentao e sua efetiva consumao, abordando quando se efetiva a necessidade de aplicao do mesmo, entre os regimes previdencirios idnticos e diversos e se todos esto sujeitos sua aplicabilidade, demonstram-se a apreenso dos preceitos que orientam a doutrina ptria e a jurisprudncia diante da ausncia de normas legalmente constitudas e a evoluo do entendimento acerca da necessidade da devoluo dos valores percebidos enquanto o segurado se manteve na condio de aposentado. 3.1 MOTIVOS QUE PROPORCIONARAM O DESENVOLVIMENTO DO INSTITUTO DA DESAPOSENTAO Embora o legislador constitucional tenha esteado novos ares de cunho social no direito previdencirio brasileiro, reconhecendo, ampliando e facilitando o acesso dos trabalhadores ao sistema previdencirio, o legislador ordinrio aps 1988 tem reiterado inmeras alteraes na legislao previdenciria no sentido de dificultar o acesso (postergando e ampliando os requisitos para acesso aos benefcios). Ademais, h uma crescente incompatibilidade entre os valores recebidos a ttulo de proventos e os gastos que aumentam medida que a idade do segurado aumenta. Em regra a condio do idoso agravada em face do aumento da idade, vez que a sade fica debilitada e os proventos servem quase que exclusivamente para cuidar da sade. Neste sentido, o aposentado brasileiro atual v-se coagido a retornar ao mercado de trabalho e nele continuar a exercer atividades laborais 57 para complementar a renda originria dos proventos que se mostra insuficiente para a mantena prpria e familiar. De um modo geral quem exerce atividade remunerada, enquadra-se como segurado obrigatrio de algum regime previdencirio, nos termos dos arts. 12 e 13 da Lei n. 8.212/91. E nesse rumo o aposentado que volta ativa, por determinao legal, ser segurado obrigatrio em relao nova atividade e compulsoriamente ter sua cotizao previdenciria recolhida na fonte (art. 12, pargrafo 4 da Lei n. 8.212/91, acrescido pela redao da Lei n. 9.032, de 28/04/95). Neste contexto, observa-se que, geralmente, os segurados que voltam ativa ps-aposentao sequer chegaro a preencher os requisitos para pleitearem nova aposentadoria, vez que tal benefcio concedido quando o trabalhador j est com a idade avanada, no havendo tempo hbil para completar os requisitos necessrios a uma nova aposentadoria. Alm disso, o trabalhador aposentado no poder pleitear nova aposentadoria posto que a Lei n. 8.213/91, no art. 18, pargrafo 2 (redao da Lei n. 9.528/97), veda a concesso de duas aposentadorias cumulativas por um mesmo regime previdencirio. Ademais, os trabalhadores aposentados que retornam ao mercado trabalho, em outra atividade ou apenas continuam a atividade anterior, esto sujeitos s contribuies previdencirias em relao atividade ps- aposentao, mas no podero pleitear incremento ou qualquer espcie de benefcio previdencirio do Poder Pblico com base no tempo de contribuio ps-aposentao, exceto salrio-famlia e reabilitao profissional, posto que tal concesso foi vedada pela Lei dos Planos de Benefcios da Previdncia Social (LPBP) (art. 18, pargrafo 2, da Lei n. 8.213/91, com redao dada pela Lei n. 9.528, de 10/12/97). 58 Assim, o segundo tempo de contribuio intil ao segurado e a cobrana de contribuio do aposentado que retorna ativa lhe intil, eis que inexiste contraprestao estatal adequada. Diante das inmeras alteraes na legislao previdenciria, que retirou o benefcio de que o aposentado faria jus se necessitasse retornar ao trabalho, da necessidade de perceber maiores ganhos em decorrncia do aumento de despesas, que geralmente ocorrem em decorrncia da idade, da mudana da realidade social familiar brasileira, da desproporcionalidade entre o reajuste do benefcio e realidade de aplicao dos juros no mercado e de tantas outras intervenes de necessidade social e pessoal, os segurados, sentiram a necessidade abdicar do beneficio que recebiam para, futuramente poder pleitear benefcio mais vantajoso. Essa situao, fez surgir na doutrina previdenciria o instituto da desaposentao com escopo de oportunizar ao trabalhador aposentado, a possibilidade de receber uma segunda aposentadoria, pois, duas aposentadorias concedidas pelo mesmo regime, ou por regimes diversos legalmente no pode acontecer, e, o aposentado na condio de contribuinte obrigatrio no poderia ter chances de melhorar sua renda, eis que, os nicos benefcios a que faz jus so salrio-famlia e da reabilitao profissional. Nesse norte, o instituto da desaposentao "excluiria o vnculo do segurado com o regime de origem e possibilitaria a emisso da certido de tempo de contribuio, com a respectiva averbao em regime prprio" 79 , permitindo que o trabalhador aposentado pleiteie nova aposentadoria em melhores condies financeiras. Observe-se que no se trata de cumulao de aposentadorias, mas de renncia de uma para a obteno de outra em melhores condies financeiras.
79 IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: o caminho para uma melhor aposentadoria. p. 38. 59 A desaposentao no mesmo regime previdencirio, geralmente o RGPS, requerida pelo segurado que aps aposentar-se continua trabalhando por vrios anos, mantendo a contribuio prevista no artigo 12, pargrafo 4, Lei n. 8.213/91, sem, contudo, nenhum acrscimo em seu benefcio. Na mesma direo, os RPPS tambm so omissos quanto questo da desaposentao, no mximo tratam da reverso 80 , que um instituto distinto, pois visa o retorno ao labor remunerado no cargo pblico com a perda do benefcio previdencirio, no interesse da administrao pblica, atravs de mero ato discricionrio da mesma. Afastando tambm o benefcio da aposentadoria por invalidez, por motivos bvios 81 , pois, se o aposentado foi afastado das atividades que geralmente fazia, em decorrncia de situao que o impossibilite fisicamente, no haveria razo para revert-lo a um cargo, em decorrncia do interesse da administrao pblica. No caso da desaposentao o interesse particular, do segurado, por isso, individual, tambm um direito disponvel devido sua natureza patrimonial e a administrao pblica no tem a prerrogativa de dispor deles quando lhes for conveniente. A desaposentao traduz-se na possibilidade do segurado renunciar aposentadoria com o propsito de obter benefcio mais vantajoso, no regime geral de previdncia social ou em regime prprio de previdncia, mediante a utilizao de seu tempo de contribuio. 82 De modo a ser possvel o trabalhador aposentado solicitar uma Certido de Tempo de Contribuio (CTC) junto ao regime de origem e proceder da averbao junto ao novo regime, in casu, instituidor e receber nova aposentadoria financeiramente mais favorvel.
80 CASTRO e LAZZARI. Manual de Direi to Previdenci ri o. p. 518, adotam a posio de que reverso no RPPS prevista no Dec. n. 3.644/00, no se trata, nada mais, nada menos, da desaposentao: (...) A reverso nada mais do que a desaposentao, pois possibilita ao servidor contar o tempo anterior para clculo da nova aposentadoria a ser concedida futuramente. (...). 81 LIMA, Marcos Galdino de. O instituto da desaposentao . J us Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1979, 1 dez. 2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12037>. Acesso em: 20 nov. 2009. 82 IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: o caminho para uma melhor aposentadoria. p. 35. 60 Ento, a necessidade de aplicao do instituto da desaposentao, surge para o segurado, que diante da necessidade financeira, retorna ao exerccio de atividade remunerada, de contribuio obrigatria, observa a possibilidade de aumento de seus ganhos ao reverter sua condio de aposentado, contribuir por mais um perodo com valores maiores e depois requerer, seja RGPS ou RPPS, a aposentadoria novamente, agora, de maneira mais rentvel. 3.1.1 Espcies de desaposentao bom esclarecer que h duas espcies de desaposentao: a que se opera no mesmo regime, regimes previdencirios idnticos, e, a que ocorre, como argumenta Ibrahim 83 , com a transmudao entre regimes previdencirios diversos. Convm pontuar que a primeira espcie, entre regimes previdencirios idnticos, ocorre quando o segurado j aposentado continua a trabalhar e recolher as cotizaes previdencirias no mesmo regime; e, a segunda, entre regimes previdencirios diversos, quando o segurado tambm aposentado por um regime continua a trabalhar e verter as contribuies previdencirias em outro regime previdencirio, ficando vinculado a este ltimo regime quanto s novas cotizaes (art. 12, pargrafo 4, da Lei n. 8.212/1991). certo que a segunda possibilidade aventada, ocorrer com maior freqncia quando o segurado j aposentado pelo RGPS passa a exercer atividade vinculada a um RPPS; mas, ao menos no campo das hipteses, possvel cogitar-se a migrao ps-aposentadoria de um RPPS para o RGPS, embora talvez no seja muito vantajoso em regra. Em sntese, j ponto quase pacfico na doutrina majoritria ptria que o instituto da desaposentao pode ocorrer no mesmo regime ou com migrao entre regimes (RGPS para RPPS ou de um RPPS para outro RPPS), pois, preenchidos os requisitos de aplicabilidade da mesma, no existe vedao
83 IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: o caminho para uma melhor aposentadoria. p. 38. 61 legal alguma para que tal procedimento acontea, pelo contrrio, a jurisprudncia ptria tem produzido um amplo e vasto material acerca do assunto. Mas, tambm pode de se admitir a ampliao do citado instituto para alcanar a situao daquele que pretende fazer cessar o mero recebimento das prestaes previdencirias, sem almejar nova contagem de tempo, at porque no h como o rgo instituidor coagir o beneficirio ao recebimento contnuo das parcelas mensais. 84
Martinez (2008, p. 36) adota esse posicionamento, onde amplia a possibilidade da desaposentao e entende ser possvel a aplicao deste instituto mesmo quando o segurado no busque outro benefcio financeiramente mais vantajoso, mas desde que seja apenas vantajoso ao talante do segurado. Seria o caso do aposentado que tendo meios suficientes de manuteno no mais deseja continuar a receber os proventos da aposentadoria e nem pretende outro benefcio melhor. 3.1.1.1 Requisitos de aplicao da desaposentao na celeuma doutrinria O ato de concesso da aposentadoria, depois de percorridas todas as fases, assume a condio de ato jurdico perfeito e, por sua vez, incorpora-se ao rol de direitos adquiridos do segurado. Como afirma Celso Antnio Bandeira de Mello 85 , o ato administrativo perfeito quando esgotadas as fases necessrias sua produo. Portanto, o ato perfeito o que completou o ciclo necessrio sua formao. Perfeio, pois, a situao do ato cujo processo est concludo. O ato jurdico perfeito e o direito adquirido so clusulas ptreas, portanto, imodificveis at mesmo por emendas constitucionais. Tal preceito tem o evidente propsito e resguardar direitos individuais e coletivos, mantendo-os a salvo de eventuais mudanas legislativas. O ato jurdico perfeito
84 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. p. 28. 85 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Di reito Admi nistrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1997, p. 272. 62 surge no prprio contexto do direito adquirido, pois este bito por meio daquele, especialmente no direito previdencirio. A questo previdenciria tambm abrangida pelo ato jurdico perfeito quando da concesso da aposentadoria e tem o propsito de assegurar o benefcio do segurado em razo dos seus vrios anos de trabalho e contribuio, pois, a denegao do ato jurdico perfeito contrariaria a segurana jurdica, o que geraria uma situao de extrema insegurana ao aposentado, caso seu benefcio pudesse ser revisto, suspenso ou retirado a qualquer momento, considerando os requisitos de elegibilidade previdencirios, frequentemente alterados. Entretanto, o ato jurdico perfeito e a segurana jurdica no podem ser aplicados como um impedimento ao livre exerccio de um direito, muito pelo contrrio, essas garantias constitucionais devem preservar o direito dos seus destinatrios. Tanto no RGPS quanto RPPS, as condies para desaposentao tambm se aplicam, no intuito de visar obteno de seu tempo de contribuio, o que poder ser feito, tanto nas aposentadorias voluntrias quanto nas aposentadorias compulsrias, eis que visam aposentadoria mais vantajosa. Tal constatao pode ser verificada na redao do art. 5 da Lei n. 9.717/98 e mostra como os regimes previdencirios brasileiros esto relacionados: Art. 5 Os regimes prprios de previdncia social dos servidores pblicos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos militares dos Estados e do Distrito Federal no podero conceder benefcios distintos dos previstos no Regime Geral de Previdncia Social, de que trata a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, salvo disposio em contrrio da Constituio Federal. Em matria jurdica todo e qualquer instituto porta um conjunto normativo que o reger, obedecendo a requisitos prprios que do sustentao e define a aplicao no arcabouo de relaes jurdicas. 63 O instituto da desaposentao no diferente, tambm, possui requisitos prprios 86 (...). O primeiro requisito relaciona-se ao desfazimento do ato administrativo. A obedincia ao princpio da paridade das formas esclarece que para se desfazer um ato administrativo, um ato s pode ser desfeito, mediante outro ato, de igual envergadura, ou seja, produzido conforme a forma normativa que o primeiro, trata-se de ato vinculado, assim como a aposentao, uma vez preenchidos os requisitos, nada mais se discute, no podendo de forma alguma tal direito ser obstrudo. 87
O ato de desfazimento da aposentao, est ligado renncia, instituto originrio do direito civilista e nele, tal instituto concretiza-se mediante ato unilateral do agente, consistente no abandono voluntrio de um direito ou de seu exerccio; ato, portanto, que independe da aquiescncia de outrem. 88 Assim, apresenta-se como requisito inafastvel para a desaposentao que a renncia, seja proposta perante o rgo instituidor apenas para fins de registros e apreciao dos requisitos vinculados. O segundo requisito 89 a observncia do carter atuarial e financeiro do sistema e o no prejuzo aos regimes ou a terceiros que esclarece que, quando o trabalhador migra entre regimes previdencirios, e pretende aposentar-se no novo regime previdencirio, carecer de efetuar a compensao financeira entre os regimes, pois do contrrio o regime sai no prejuzo arcando com despesa para a qual no possui aporte financeiro suficiente.
86 LIMA, Marcos Galdino de. O instituto da desaposentao. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12037>. Acesso em: 20/11/09. 87 LIMA, Marcos Galdino de. O instituto da desaposentao. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12037>. Acesso em: 20/11/09. 88 KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Desaposentao. Fundamentos jurdicos, posio dos tribunais e anlise das propostas legi sl ati vas. J us Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1622, 10 dez. 2007. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10741. Acesso em: 20/11/09. 89 LIMA, Marcos Galdino de. O instituto da desaposentao. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12037>. Acesso em: 20/11/09. 64 Nesse sentido, Cunha Filho 90 sustenta que: A compensao entre regimes, decorre e tem como escopo a manuteno do equilbrio financeiro e atuarial nos regimes de previdncia social envolvidos na operao de contagem recproca, pelo que a compensao entre regimes previdencirios compe e viabiliza o procedimento de contagem recproca. Constitui a compensao financeira entre regimes no reembolso que o regime previdencirio de origem, ou seja, o regime em que o segurado ou servidor esteve vinculado paga o regime previdencirio instituidor, que o regime que ir conceder-lhe o benefcio, conforme arts. 1, pargrafos 2 e 4, da Lei n 9.796/99. Na anlise desse ponto de vista surge possibilidade da necessidade de aplicarem-se parmetros atuariais e financeiros entre os regimes quando da desaposentao, isso para evitar prejuzo ao sistema e aos segurados em geral que so os custeadores diretos dos regimes. Os doutrinadores, ao apontarem esses requisitos se orientam sob os aspectos decorrentes dos artigos constitucionais que, ao regularem os regimes previdencirios, expressam a necessidade de preservao do carter financeiro e atuarial (conforme (cf.) arts. 40, 201 e 202, ambos da CRFB/88). Martinez 91 tambm entende que se deve restituir ao sistema previdencirio apenas o necessrio para manuteno do equilbrio financeiro dos regimes envolvidos, restituindo-se o que for atuarialmente necessrio para a manuteno do equilbrio financeiro dos regimes envolvidos com o aproveitamento do perodo anterior no mesmo ou em outro regime de previdncia social, sempre que a situao do segurado melhorar e isso no causar prejuzo a terceiros.
90 CUNHA FILHO, Roseval Rodrigues. Desaposentao e nova aposentadoria. Disponvel em: <http://www.ucg.br/Institutos/nucleos/nepjur/pdf/desaposentacao>. Acesso em: 20/11/09. 91 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. p. 36. 65 Pautando-se sob o ponto de vista que a desaposentao com transmudao entre regimes, pode-se causar prejuzos ao regime instituidor se este no receber a devida compensao pelo novo nus que assumir; como tambm, o regime de origem poder sofrer prejuzos se efetuar a compensao integral para com o regime instituidor sem que receba a restituio do valor necessrio para manter o equilbrio financeiro e atuarial, eis que j pago anteriormente ao segurado a titulo de proventos e a nossa Lei Maior, reporta-se a esses caracteres quando disciplinam o tema. Observe-se que os regimes no podem ser prejudicados pela transferncia dos encargos previdencirios e, nesse caso, o regime de origem ter de repassar recursos para o regime instituidor, desfalcando o seu ativo em virtude de ter mantido o benefcio a ser abdicado. 92
Ento, assim, para que haja o equilbrio financeiro e atuarial entre os regimes, tornando vivel e sustentvel o instituto da desaposentao do ponto de vista tcnico do seguro social e atenda aos seus objetivos, imprescindvel o restabelecimento do status quo ante. 93 Assim, no h a necessidade de restituio integral, pois, trata-se de valores legalmente recebidos, pois, a devoluo integral s ocorre quando h anulao por vcio na concesso do benefcio e este no caso, pois, a desaposentao s existe quando a aposentao legalmente concedida. J sob ponto de vista contrrio, a corrente doutrinria que entende que no h necessidade da devoluo de nenhum valor, apontam ainda, que como os regimes previdencirios pblicos brasileiros no so regimes de capitalizao individual, ou seja, de acumulao de capitais em conta individual, variando o benefcio conforme o valor e o tempo de acumulao, no h o que se falar em restituio, uma vez que o custeio realizado dentro do sistema de pacto intergeracional, com a populao atualmente ativa sustentando os benefcios dos hoje inativos, ou seja, o Poder Pblico no aplica os recursos advindos das
92 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. p. 54. 93 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. p. 58. 66 contribuies dos segurados visando o futuro, ao contrrio do sistema de capitalizao, mas utiliza-os no momento de seu efetivo pagamento. Portanto, no h o que se falar em restituio. Esses tambm so os entendimentos de Castro e Lazzari 94 , que afirmam: Entendemos que no h necessidade da devoluo dessas parcelas, pois no havendo irregularidade na concesso do benefcio recebido, no h o que ser restitudo. Como paradigma, podemos considerar a reverso, prevista na Lei n 8.112/90, que no prev a devoluo dos proventos percebidos. Quanto primeira modalidade, ou seja, a desaposentao ocorre para reingresso no mesmo regime previdencirio (de RGPS para RGPS ou de RPPS para RPPS), Ibrahim 95 argumenta que no h se falar em restituio de valor algum, pois o benefcio de aposentadoria, quando originariamente concedido, foi feito com o intuito de permanecer durante o restante da vida do segurado. Se este deixa de receber as prestaes vindouras, estaria, em verdade, favorecendo o regime previdencirio. Para Ibrahim 96 em caso de migrao entre regimes tambm ser desnecessria a restituio de valores, vez que o sistema previdencirio brasileiro adotou a sistemtica de repartio simples (os da ativa sustentam os da inatividade para serem sustentados no futuro), aduzindo ainda tratar-se de benefcio previdencirio, com caractersticas de verba alimentcia, razo pela qual no se poderia exigir a devoluo de qualquer valor devidamente recebido e quanto a desaposentao no mesmo regime parece que a melhor soluo tambm a inexistncia de restituio de qualquer valor, pois, na prtica, tem-se mero reclculo do valor da prestao em razo das novas cotizaes do trabalhador aposentado.
94 CASTRO e LAZZARI. Manual de Direito Previdenci ri o. p. 509. 95 IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: o caminho para uma melhor aposentadoria. p. 60 e 61. 96 IBRAHIM, Fbio Zambitte. Desaposentao: o caminho para uma melhor aposentadoria. p. 61 e 62. 67 Considerando a aposentao devidamente concedida, aps preenchimento dos requisitos necessrios, sob o amparo da lei vigente, com intuito duradouro que o trabalhador aposentado somar cotizaes futuras s anteriores, para pleitear nova aposentadoria, inexiste qualquer prejuzo ao regime previdencirio e a terceiro, eis que o acrscimo da aposentadoria decorrer das cotizaes ps-aposentao no mesmo regime. No havendo prejuzos ao regime previdencirio e nem a terceiros, no h se falar em devoluo ou restituio de qualquer valor recebido a ttulo de proventos, quando legalmente concedida a aposentao. Pese entendimentos doutrinrios ainda indefinidos, eles se direcionam, uns sob posicionamento no sentido da devoluo parcial dos valores percebidos na condio de aposentado somente para a manuteno do equilbrio financeiro e atuarial 97 , outros a favor da restituio total dos valores recebidos pelo tempo que permaneceram como segurado, outros, ainda, acerca da desnecessidade completa de devoluo de qualquer valor, dado o carter de pacto integracional do regime previdencirio brasileiro, h, ainda, outro posicionamento que se calcam sob a interpretao legislativa de necessidade de devoluo parcial dos valores. Definem-se, assim, em quatro correntes doutrinrias, cada qual com suas interpretaes e argumentaes. A corrente que adota a posio de devoluo total dos valores recebidos durante a aposentadoria, se fundam sob o argumento que se h desaposentao e reincorporao do tempo de servio perante a autarquia oneraria os custos em dobro, pois, a mesma teria que conceder nova aposentadoria ou expedir a CTC, para que o segurado possa se aposentar em outro regime, ento pagar os valores referentes ao perodo atestado no CTC ao regime de destino.
97 Sobre as diversas direes que o tema aponta, Martinez (em sua recente obra Desaposentao, relanada em 2008, nas p. 110 e 111) expe algumas correntes doutrinrias quanto restituio dos valores recebidos a ttulo de proventos: a primeira, sustentando a no devoluo; a segunda defende a devoluo parcial; a terceira defende a devoluo integral e a quarta defende a devoluo apenas do necessrio (observando-se os parmetros atuariais imprescindveis), a ltima corrente se filia Wladimir Novaes Martinez. 68 No mesmo sentido, Maria Vasquez Duarte 98 argumenta: Com a desaposentao e a reincorporao do tempo de servio antes utilizado, a autarquia seria duplamente onerada se no tivesse de volta os valores antes recebidos. J que ter que conceder nova aposentadoria mais adiante, ou ter que expedir certido de tempo de contribuio para que o segurado aproveite o perodo em outro regime previdencirio. (...) O mais justo conferir efeito ex tunc a desaposentao e fazer retornar o status que ante, devendo o segurado restituir o recebido do rgo gestor durante todo o perodo que esteve beneficiado. Este novo ato que ser deflagrado pela nova manifestao de vontade do segurado deve ter por conseqncia a eliminao de todo e qualquer ato que o primeiro ato possa ter causado para a parte contrria, no caso o INSS. O terceiro requisito 99 para que se valide o ato administrativo da desaposentao a devida restituio do valor necessrio ao equilbrio financeiro. A grande discusso da atualidade acerca da desaposentao refere-se necessidade de devoluo ou no dos valores recebidos pelo trabalhador a ttulo de aposentadoria. Como constatado anteriormente, duas so as modalidades em que se apresenta o instituto da desaposentao e a presente problemtica deve sempre analisada em consonncia com cada uma de suas modalidades. A primeira, no mesmo regime, entre regimes idnticos e a segunda com migrao entre regimes, nos regimes diversos. No que toca a segunda modalidade de desaposentao, com migrao entre os regimes previdencirios diversos, ou seja (de RGPS para RPPS ou de RPPS para RGPS) a celeuma apresenta pontos difceis primeira vista.
98 DUARTE, Maria Vasquez. Temas Atuais de Direito Previ dencirio e Assistncia Social. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003, p. 57 apud J ORGE, Trsis Nametala Sarlo. Manual dos Benefcios Previdenci rios. Rio de J aneiro: Lumen J ris, 2006. p. 357. 99 LIMA, Marcos Galdino de. O i nstituto da desaposentao. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12037>. Acesso em: 20/11/09. 69 Em anlise comparacional Lei n. 9.796/99 no h o estabelecimento da exigncia que o Poder Pblico, por meio de seus regimes previdencirios, efetue compensao integral, mas apenas do necessrio ao equilbrio financeiro e atuarial. Assim, a devoluo integral, por parte do trabalhador aposentado, seria incabvel, ilegal e inconstitucional por ferir o tratamento isonmico previsto constitucionalmente. certo que a desaposentao um neologismo da doutrina previdenciria que, agora nos ltimos anos, vem sendo debatida aodadamente, mas ao que parece, foi mesmo introduzida no mundo jurdico precipuamente pelo Advogado previdencialista Wladimir Novaes Martinez nos meados do ano de 1987, como ele prprio tem pugnado, no livro "Desaposentao", de sua autoria, que teve sua ultima edio publicada em 2008. O instituto da desaposentao to somente construo doutrinria e, recentemente, jurisprudencial e visa desconstituio do ato concessivo da aposentadoria, geralmente, com a finalidade de obteno de uma nova aposentadoria, financeiramente mais satisfatria, ou no, conforme a corrente doutrinria. Na celeuma doutrinria, atualmente, chega a ser majoritria a corrente favorvel aplicao do instituto da desaposentao, com sobra; discutindo-se acirradamente apenas questes tcnicas como o alcance do instituto, seus limites e suas restries, e, a grande divergncia, continua sendo o equilbrio financeiro e atuarial dos regimes previdencirios (restituio de valores recebidos durante a aposentadoria). 3.2 IMPLICAES DA DESAPOSENTAO NA SEARA DO DIREITO ADQUIRIDO A desaposentao no implica a renncia do direito adquirido aposentadoria, eis que, tal direito irrenuncivel. O que se renncia o direito s prestaes mensais, uma vez obtidos os requisitos da aposentadoria, esta passa a fazer parte do patrimnio do segurado, sendo, portanto, amparada pelo manto protetor do instituto constitucional do direito adquirido. Assim, caso no 70 futuro, tal segurado volte a necessitar das prestaes previdencirias, poder solicitar a reintegrao de seu benefcio, vez que se trata de direito adquirido, observando-se apenas a prescrio das parcelas esmaecidas pela ao temporal. A disponibilidade no se refere ao direito aposentadoria em si mesma irrenuncivel, mas ao pagamento das mensalidades. O direito ao benefcio de ordem pblica, cuja disposio est nas mos apenas do legislador, ele irreversvel, o que cessaro so, os pagamentos. 100
Nesse raciocnio, segue a lio de Martinez 101 : Desaposentar compreende renncia s mensalidades da aposentadoria usufruda, a abdicao do direito de se aposentar, que se mantm potencialmente indestrutvel. Portanto, pressupe a existncia do referido direito, seja o simples seja o adquirido, mas no uma pretenso parecida. Nem apreenso por vir. A desaposentao no reclama motivao maior, mas freqentemente a idia do solicitante de melhorar sua situao pessoal ou social. (...) a desaposentao modalidade de desfazimento da aposentao, ou seja, desconstituio do estado jurdico de jubilado, retornando a pessoa condio de no aposentado. O que em tese pode satisfazer a algum que j no mais deseja o estado de aposentado. Assim, a aposentao deve ser vista como uma renncia especfica da aposentao e, no mais comum dos casos, mas no necessariamente, objetivando uma nova e melhor aposentao (...). Dessarte, no h como se obstruir o direito a desaposentao daquele segurado que apenas no mais deseja continuar na condio jurdica de aposentado, mas, apenas, melhorar sua situao social. 102
100 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. p. 58. 101 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. p. 28, 30 e 36. 102 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. p. 28. 71 Este posicionamento o que tm predominando na jurisprudncia ptria, nos mais diversos tribunais, o direito de desaposentar-se tem sido praticamente inquestionvel. No STJ o direito renncia ponto de entendimento pacfico e as decises que envolvem o tema so bem explicativas naquele Tribunal, conforme podemos observar na ementa abaixo transcrita: PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. EFEITOS EX NUNC. DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS. DESNECESSIDADE. PRECEDENTES. CONTAGEM RECPROCA. COMPENSAO. INEXISTNCIA DE PREJ UZO DA AUTARQUIA. 1. firme a compreenso desta Corte de que a aposentadoria, direito patrimonial disponvel, pode ser objeto de renncia, revelando-se possvel, nesses casos, a contagem do respectivo tempo de servio para a obteno de nova aposentadoria, ainda que por outro regime de previdncia. 2. Com efeito, havendo a renncia da aposentadoria, inexistir a vedao legal do inciso III do art. 96 da Lei n. 8.213/91, segundo o qual "no ser contado por um sistema o tempo de servio utilizado para concesso de aposentadoria pelo outro", uma vez que o benefcio anterior deixar de existir no mundo jurdico, liberando o tempo de servio ou de contribuio para ser contado em novo benefcio. (...) 4. O Superior Tribunal de J ustia j decidiu que o ato de renunciar ao benefcio tem efeitos ex nunc e no envolve a obrigao de devoluo das parcelas recebidas, pois, enquanto aposentado, o segurado fez jus aos proventos. (...) 7. Se antes da renncia o INSS era responsvel pela manuteno do benefcio de aposentadoria, cujo valor poca do ajuizamento da demanda era R$316,34, aps, a sua responsabilidade limitar- se- compensao com base no percentual obtido do tempo de servio no RGPS utilizado na contagem recproca, por certo, em um valor inferior, inexistindo qualquer prejuzo para a autarquia. 8. Recurso especial provido. 72 (STJ . 6 TURMA. REsp n. 557.231/RS. Relator: Ministro PAULO GALLOTTI. Acrdo: 08/04/08. DJ e 16/06/08). E ainda, o STJ em outra deciso que versa sobre o mesmo tema: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. APOSENTADORIA. RENNCIA. POSSIBILIDADE. CONTAGEM DO TEMPO DE SERVIO. RECURSO PROVIDO. 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de J ustia tem reiteradamente se firmado no sentido de que plenamente possvel a renncia de benefcio previdencirio, no caso, a aposentadoria, por ser este um direito patrimonial disponvel. 2. O tempo de servio que foi utilizado para a concesso da aposentadoria pode ser novamente contado e aproveitado para fins de concesso de uma posterior aposentadoria, num outro cargo ou regime previdencirio. 3. Recurso provido. (STJ . 6 TURMA. RMS n. 14.624/RS. Relator: Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA. Acrdo: 30/06/05. DJ 15/08/05, p. 362). Os posicionamentos do STJ acerca da possibilidade de desaposentao e da emisso das CTCs, j esto bem definidos, o assunto pacfico em todas as Turmas do STJ . 3.2.1 Desaposentao e previso legal Inexiste ponto plenamente pacfico na doutrina previdenciria, como outros pontos polmicos acerca do direito de desaposentar- se, trata-se eminentemente de instituto jurdico criado pela doutrina e acolhido pela jurisprudncia brasileira, sem qualquer elemento normativo que o discipline, razo pela qual goza de intricados debates jurdicos, favorveis e contrrios. A desaposentao no possui previso legal, motivo pela qual negada pelos rgos administrativos, que fundamentam suas decises no Dec. n. 3.048/99, que veda a renncia da aposentadoria. Na prtica a desaposentao, como o prprio nome esclarece, restringe-se ao desfazimento dos benefcios da aposentadoria, excluindo outros benefcios. 73 O instituto da desaposentao to somente a construo doutrinria que visa desconstituio do ato concessivo da aposentadoria, geralmente, com a finalidade de se obter uma nova aposentadoria financeiramente mais satisfatria. A CRFB/88 no veda a desaposentao; pelo contrrio, garante a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana (art. 201, pargrafo 9). Conforme Tavares 103 : vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, ressalvados os casos (...) definidos em lei complementar. (...) assegurada a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos regimes de previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios estabelecidos em lei. A legislao bsica da previdncia social omissa no que se refere renncia aposentadoria, vedando apenas a contagem concomitante de tempo de contribuio e a utilizao do tempo j aproveitado em outro regime. Somente o Dec. n. 3.048/99, com redao dada pelo Dec. n. 3.265/99, estabelece que os benefcios concedidos pela previdncia social so irreversveis e irrenunciveis. Ressalte-se, o ordenamento jurdico ptrio no prev qualquer dispositivo que vede a renncia aposentadoria. A nica proibio que se verifica a de contar o mesmo tempo de servio para a concesso de aposentadoria por dois sistemas de previdncia (artigo 96, inciso III, da Lei n. 8.213/91).
103 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdenci rio Regi me Geral de Previdncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. p. 24. 74 Existem alguns dispositivos legais que no impedem que a desaposentao possa ocorrer, como, p. ex., o art. 18, pargrafo 2 da Lei n. 8.213/91 (com redao dada pela Lei n. 9.528/97), ao proibir benefcios previdencirios pelo trabalho aps a jubilao, mas no impede tal norma renncia aposentadoria, desaparecendo da a vedao legal, porm, a regulamentao do assunto tem se firmado principalmente pela jurisprudncia. Como preconiza Martinez 104 embora a falta de legislao possa nos parecer frgil convm argu-la. Se no h vedao legal para a desaposentao, subsiste permisso. Deve-se ter cautela ao abordar o tema, pois, na disposio proibitiva, a omisso nem sempre quer dizer permisso 105 e na prescrio autorizativa, nem sempre, absteno significa vedao. Tambm os anais da legislao no contm observao a respeito, e assim, torna-se incognoscvel o desgnio do legislador, restando ao intrprete, conforme o sistema, tentar alcanar a mens legis. Se a norma pblica pretende impedir determinado fato, deve contempl-lo clara e expressamente, pois, se no est proibindo, enquanto convier ao titular do direito, porque deseja acontecer. 106
A administrao gestora do RGPS, o INSS, ao se manifestar sobre a possibilidade de aposentadoria de segurado em gozo de abono de permanncia, expendeu-se sobre o assunto, determinando na Circular (Circ.) INSS n. 601.0058.0/138/86: a) o segurado que estiver em gozo de abono de permanncia em servio e pretender aposentar-se como funcionrio pblico
104 MARTINEZ, Wladimir Novaes Curso de Direi to Previ dencirio. TOMO II Previdncia Social. p. 768. 105 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdenci ri o. TOMO II Previdncia Social. p. 769: O autor esclarece, brevemente o conceito da liberdade aqui deixada pela lacuna legislativa: Sem sombra de dvida, a liberdade tema a ser cuidado explicitamente, no podendo ser inferida ou deduzida, disciplinada por omisso ou a contrario sensu. Trata-se de bem fundamental e carece, quando afetada pela norma jurdica de prescrio clarssima, exigindo disciplina objetiva e expressa. Caso contrrio, no existe ou no pode ser considerada na interpretao. 106 MARTINEZ, Wladimir Novaes Curso de Direi to Previ dencirio. TOMO II Previdncia Social. 1998, p. 769. 75 federal, estadual ou municipal, sendo necessrio completar o tempo de servio para a aposentadoria estatutria com o prazo privado, poder requerer o cancelamento do abono e a expedio de certido de tempo de servio, nos termos da Lei n. 6.226, de 14 de julho de 1975. Nesse caso, admitiu a autarquia federal o abandono do abono de permanncia em servio, aproveitando o tempo de servio (extinto em 15/04/94 pela Lei n. 8.870/94) consumido com esse beneficio de durao temporria, para a concesso de aposentadoria por tempo de servio. Vale registrar que o art. 181-B do Dec. n. 3.048/99, acrescentado pelo Dec. n. 3.265/99, ao prever a impossibilidade de renncia das aposentadorias por idade, tempo de contribuio (tempo de servio) e especial, criou disposio normativa sem previso na Lei n. 8.213/91, de modo que extrapolou os limites da lei regulamentada, circunstncia inadmissvel no atual sistema jurdico ptrio. Inexistindo qualquer legislao especfica conhecida ou regulamento, disposio expressa vlida relativa reverso da situao jurdica do aposentado para a desaposentado, muito menos proibindo esse procedimento, predomina o entendimento doutrinrio e jurisprudencial acerca da possibilidade. 3.3 ENTENDIMENTO DOS TRIBUNAIS Definida a posio doutrinria e suas convices acerca da efetivao do instituto da desaposentao, mister mensurar o entendimento jurisprudencial predominante no STJ e como ele tem se pronunciado acerca do instituto supra citado e o que tm ditado acerca das particularidades que tal modalidade de ato jurdico, a desaposentao, provoca no ordenamento jurdico brasileiro. Segue abaixo o entendimento do STJ , acerca da possibilidade de ocorrncia da desaposentao para jubilamento de novo benefcio entre regimes previdencirios ptrios: PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. RENNCIA A BENEFCIO PREVIDENCIRIO. POSSIBILIDADE. DIREITO 76 PATRIMONIAL DISPONVEL. ABDICAO DE APOSENTADORIA POR IDADE RURAL PARA CONCESSO DE APOSENTADORIA POR IDADE URBANA. 1. Tratando-se de direito patrimonial disponvel, cabvel a renncia aos benefcios previdencirios. Precedentes. 2. Faz jus o Autor renncia da aposentadoria que atualmente percebe aposentadoria por idade, na qualidade de rurcola para o recebimento de outra mais vantajosa aposentadoria por idade, de natureza urbana. 3. Recurso especial conhecido e provido. (STJ . 5 Turma REsp 310.884/RS. Relatora: Ministra LAURITA VAZ. Acrdo: 23/08/05. DJ 26/09/05, p. 433). Esta posio fundamenta-se no argumento de que o beneficirio fazia jus a tal recebimento, pois tal perodo j houve contribuio, e, se o segurado no vai utilizar o tempo em que esteve aposentado para o futuro benefcio, cabe aqui a aplicao do princpio da isonomia. Assim, admitindo-se a desaposentao, surge o maior problema referente a esse instituto, a devoluo de todos os valores recebidos a ttulo de benefcio previdencirio. Essa devoluo, sem sombra de dvida, inviabilizava o instituto da desaposentao. Levando-se em considerao a reverso prevista na Lei n. 8.112/90, em analogia, o instituto da desaposentao vlido, sendo, em ambos os casos, a restituio indevida, em razo da renncia ao benefcio, sem contar seu carter alimentar. Entre os Tribunais Superiores, STJ e STF, a presente matria j foi discutida apenas no STJ . No STJ foi julgado o REsp. n. 692.628/DF, na sexta turma, em 17/05/05, provocado pelo INSS, a Corte Superior sustentou a disponibilidade, a renunciabilidade da aposentadoria e desnecessidade da restituio de valores, in verbis: PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA. DIREITO RENNCIA. EXPEDIO DE CERTIDO DE TEMPO DE SERVIO. 77 CONTAGEM RECPROCA. DEVOLUO DAS PARCELAS RECEBIDAS. 1. A aposentadoria direito patrimonial disponvel, passvel de renncia, portanto. 2. A abdicao do benefcio no atinge o tempo de contribuio. Estando cancelada a aposentadoria no regime geral, tem a pessoa o direito de ver computado, no servio pblico, o respectivo tempo de contribuio na atividade privada. 3. No caso, no se cogita a cumulao de benefcios, mas o fim de uma aposentadoria e o conseqente incio de outra. 4. O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos. 5. Recurso especial improvido. (STJ . REsp n. 692.628/DF. (2004/0146073-3). Recorrente: INSS. Recorrido: Ronaldo Gomes de Souza. Relator: NILSON NAVES. Acrdo: 17/05/05. DJ 05/09/05). Ento, o acima exposto recurso, passou a formar precedente jurisprudencial no STJ , conforme consta no Informativo n. 247, de 16 a 20 de maio de 2005. APOSENTADORIA PREVIDENCIRIA. RENNCIA. TEMPO. APOSENTADORIA ESTATUTRIA. A aposentadoria previdenciria, na qualidade de direito disponvel, pode sujeitar-se renncia, o que possibilita a contagem do respectivo tempo de servio para fins de aposentadoria estatutria. Note-se no haver justificativa plausvel que demande devolverem-se os valores j percebidos quele ttulo e, tambm, no se tratar de cumulao de benefcios, pois uma se iniciar quando finda a outra. Precedentes citados: REsp 497.683-PE, DJ 4/8/03; RMS 17.874- MG, DJ 21/2/05, e MS 7.711-DF, DJ 9/9/02. REsp 692.628-DF. Relator: Min. NILSON NAVES. Acrdo: 17/05/05. De igual forma o STJ decidiu, por meio da sua quinta turma, ao apreciar os autos do REsp. n. 663.336/MG, em acrdo publicado em 07/02/08, cujo recurso tambm fora interposto pelo INSS: STJ . RECURSO ESPECIAL N 663.336/MG (2004/0115803-6). PREVIDENCIRIO. MUDANA DE REGIME PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA ANTERIOR COM O 78 APROVEITAMENTO DO RESPECTIVO TEMPO DE CONTRIBUIO. POSSIBILIDADE. DIREITO DISPONVEL. DEVOLUO DOS VALORES PAGOS. NO- OBRIGATORIEDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. Tratando-se de direito disponvel, cabvel a renncia aposentadoria sob regime geral para ingresso em outro estatutrio. 2. "O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos". (REsp 663.336/MG. Recorrente: INSS. Recorrido: Ana Maria Athayde Polke. Relator: Min. ARNALDO ESTEVES LIMA. Acrdo: 06/11/07. Pub.:07/02/08). A jurisprudncia do STJ revela ainda algumas decises monocrticas que vm acompanhando a mesma direo de entendimento: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. PROCESSO CIVIL. RECURSO CONTRRIO J URISPRUDNCIA DO STJ . POSSIBILIDADE DE J ULGAMENTO PELO RELATOR EX VI DO ARTIGO 557, CAPUT, CPC. PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA. DEVOLUO DE VALORES. DESNECESSIDADE. DECISO MANTIDA. 1. A teor do disposto no artigo 557, caput, do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pela Lei n 9.756/98, poder o relator, monocraticamente, negar seguimento ao recurso na hiptese em que este for manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou contrrio jurisprudncia dominante no respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior. 2. No caso concreto, o provimento atacado foi proferido em sintonia com o entendimento de ambas as Turmas componentes da Terceira Seo, segundo o qual, a renncia aposentadoria, para fins de aproveitamento do tempo de contribuio e concesso de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em regime diverso, no importa em devoluo dos valores percebidos, "pois enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos" (REsp 692.628/DF, Sexta Turma. Relator: Ministro Nilson Naves, DJ U de 05/09/05) 3. Agravo regimental improvido. (STJ . 5 Turma. AgRg no REsp 926.120/RS. Relator: J ORGE MUSSI. Acrdo: 07/08/08. DJ e 08/09/08). 79 Na mesma lgica de posicionamento segue a prxima deciso: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO. ANLISE DE DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. INVIABILIDADE. COMPETNCIA DO EXCELSO PRETRIO. APOSENTADORIA. DIREITO PATRIMONIAL DISPONVEL. RENNCIA. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. (...) 2. A jurisprudncia do Superior Tribunal de J ustia tem reiteradamente se firmado no sentido de que plenamente possvel a renncia aposentadoria, por constituir direito patrimonial disponvel. 3. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ . 6 Turma. AgRg no REsp 1055431/SC. Relator: Ministro OG FERNANDES. Acrdo: 15/10/09. DJ e 09/11/09). Adequando os entendimentos, no intuito da elucidao concreta sobre o tema, pois, se, pretende o segurado postular novo pedido de aposentadoria, mais vantajosa, amparam a pretenso do beneficirio para desaposentar-se, conforme se depreende das decises a seguir transcritas, a saber: PREVIDENCIRIO. MUDANA DE REGIME PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA ANTERIOR COM O APROVEITAMENTO DO RESPECTIVO TEMPO DE CONTRIBUIO. POSSIBILIDADE. DIREITO DISPONVEL. DEVOLUO DOS VALORES PAGOS. NO- OBRIGATORIEDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. Tratando-se de direito disponvel, cabvel a renncia aposentadoria sob regime geral para ingresso em outro estatutrio. 2. "O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos" (REsp 692.928/DF, Rel. Min. NILSON NAVES, DJ de 05/09/05). 3. Recurso especial improvido. (STJ . 5 Turma. REsp 663.336/MG. Relator: Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA. Acrdo: 06/11/07. DJ 07/02/08 p. 1) 80 Bem como, a sexta turma, evidenciando a posio unnime da Egrgia Corte: PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. NO-OBRIGATORIEDADE DE DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS. EFEITOS EX TUNC DA RENNCIA APOSENTADORIA. J URISPRUDNCIA DO STJ . AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. A renncia aposentadoria perfeitamente possvel, por ser um direito patrimonial disponvel. Sendo assim, se o segurado pode renunciar aposentadoria, no caso de ser indevida a acumulao, inexiste fundamento jurdico para o indeferimento da renncia quando ela constituir uma prpria liberalidade do aposentado. Nesta hiptese, revela-se cabvel a contagem do respectivo tempo de servio para a obteno de nova aposentadoria, ainda que por outro regime de previdncia. Caso contrrio, o tempo trabalhado no seria computado em nenhum dos regimes, o que constituiria uma flagrante injustia aos direitos do trabalhador. 2. O ato de renunciar ao benefcio, conforme tambm j decidido por esta Corte, tem efeitos ex tunc e no implica a obrigao de devoluo das parcelas recebidas, pois, enquanto esteve aposentado, o segurado fez jus aos seus proventos. Inexistindo a aludida inativao onerosa aos cofres pblicos e estando a deciso monocrtica devidamente fundamentada na jurisprudncia desta Corte, o improvimento do recurso de rigor. 3. Agravo regimental improvido. (STJ . 6 Turma. AgRg no REsp n. 328.101/SC, Relatora: Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA. Acrdo: 02/10/08, DJ e 20/10/08) Portanto, de acordo com os vrios entendimentos aqui apresentados, a desconstituio efetivada por se tratar de direito patrimonial disponvel do beneficirio, possibilitam o cmputo do perodo laboral exercido durante a percepo do amparo a ser extinto, obrigam a autarquia na emisso do CTC e, segundo posio unnime do STJ , no h necessidade de devoluo dos valores recebidos durante o tempo que o segurado manteve-se aposentado, sob 81 o escopo da legalidade da aposentadoria concedida e do carter alimentar do benefcio. O entendimento predominante pela possibilidade de renncia aposentadoria anterior com aproveitamento do respectivo tempo de contribuio, bem como pela desnecessidade de restituio de valores, vez que a aposentadoria possui natureza alimentar e quando do recebimento dos proventos pelo segurado tal verba era indiscutivelmente devida, lcita e legal. Como pde-se observar atravs das ementas acima transcritas, a prtica jurisprudencial do STJ tem apontado pela desnecessidade de devoluo de quaisquer valores. Nem mesmo no caso de desaposentao no mesmo regime previdencirio, tanto se operada de RGPS para RGPS, quanto de RPPS para RPPS, no h nenhum argumento que sustente a devoluo, pois como visa benefcio posterior, somente agregar ao clculo o tempo de contribuio obtido posteriormente, sem invalidar o passado. 107
3.3.1 Efeitos da expedio da certido por tempo de contribuio Para o INSS, no importa se o pedido de desaposentao se efetiva com o intuito de transmutao entre regimes previdencirios idnticos ou entre regimes previdencirios diversos, a autarquia previdenciria atem-se a negar o pedido do beneficirio, sempre alegando tratar-se de ato jurdico perfeito, impassvel de mudana, portanto, direito indisponvel, negando todos os pedidos dessa espcie que se do por via administrativa, obrigando, assim, os interessados em dispor de tal direito valerem-se da via judicial para solucionar as controvrsias, que como vimos anteriormente tem julgado procedente a maioria dos pedidos desta espcie, barrando somente algumas questes relativas devoluo valores percebidos para manter os equilbrios financeiros da autarquia, dependendo do regime que pretende o beneficirio, depois ingressar.
107 DUARTE, Maria Vasquez. Temas Atuai s de Direito Previ dencirio e Assi stncia Social apud J ORGE, Trsis Nametala Sarlo. Manual dos Benefcios Previdencirios. Rio de J aneiro: Lumen J ris, 2006. 82 Nos termos dos arts. 94 da Lei n. 8.213/91 e 4 da Lei n. 9.796/99, com a expedio da certido de tempo de contribuio, a autarquia previdenciria ter de compensar financeiramente o rgo que conceder a nova aposentadoria. Ento, diante do dever legal de emitir a respectiva CTC, quando concedida a desaposentao, vem tambm, necessidade da autarquia que emitir a CTC, compensar financeiramente o rgo que receber CTC, e este, por sua vez, arcar com o nus de concesso da nova aposentadoria do segurado. A prtica dos tribunais pendem no sentido de, no deixarem de reconhecer da necessidade de emisso da CTC diante da desaposentao, este ponto j pacfico entre as instncias judiciais. No STJ , as decises demonstram essa afirmativa: PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA. DIREITO RENNCIA. EXPEDIO DE CERTIDO DE TEMPO DE SERVIO. CONTAGEM RECPROCA. DEVOLUO DAS PARCELAS RECEBIDAS. 1. A aposentadoria direito patrimonial disponvel passvel de renncia, portanto. 2. A abdicao do benefcio no atinge o tempo de contribuio. Estando cancelada a aposentadoria no regime geral, tem a pessoa o direito de ver computado, no servio pblico, o respectivo tempo de contribuio na atividade privada. (...) 4. O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos. 5. Recurso especial improvido. (STJ . 6 Turma. REsp n. 692.628/DF. Relator: Ministro NILSON NAVES. Acrdo: 17/05/05. DJ 05/09/05, p. 515) A questo da necessidade de emisso do CTC ao aposentado que renunciar da aposentadoria no intuito de jubilar uma nova, mais rentvel, ponto pacfico no sentido de concesso, ademais como se pode 83 observar, a autarquia est obrigada por lei a faz-lo, eis que a necessidade de emisso do CTC vem prevista expressamente pelo legislador ptrio e, nesse sentido, tem decidido o J udicirio. Provavelmente o INSS, apresentar obstculos, como o faz na questo da desaposentao, para conceder a CTC, porm, o J udicirio determinar sua concesso, pois, os precedentes jurdicos nessa direo, so muitos. 3.3.1.1 A desaposentao no proj eto de l ei n. 7.154 de 2002 e as al teraes propostas pela CCJC O Projeto de Lei n. 7.154, de 2002, apresentado pelo Deputado Inaldo Leito, tem o objetivo de acrescentar ao art. 54 da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, pargrafo nico 108 prevendo a disposio legal da desaposentao para as aposentadorias por tempo de contribuio e especial concedidas pela previdncia social. Em sua redao final (Projeto de Lei n. 7.154-C/02), perante a Comisso de Constituio e J ustia e Cidadania (CCJ C), a matria foi deslocada para a seo que cuida da contagem recproca de tempo de servio (arts. 94 a 99 da Lei n. 8.213/1991), mediante alterao do art. 96, com nova redao a um dos incisos e acrscimo de pargrafo nico. 109
Se for transformado em lei o referido projeto, as alteraes entraro em vigor na data de sua publicao, por fora do que prev seu art. 2 e a nova redao do referido inciso III consistir no acrscimo de uma exceo
108 In litteris: As aposentadorias por tempo de contribuio e especial concedidas pela Previdncia Social, na forma da lei, podero, a qualquer tempo, ser renunciadas pelo Beneficirio, ficando assegurada a contagem do tempo de contribuio que serviu de base para a concesso do benefcio. 109 In litteris: Art. 96 (...). (...) III no ser contado por um regime previdencirio o tempo de contribuio utilizado para fins de aposentadoria concedida por outro, salvo na hiptese de renncia ao benefcio; (...) Pargrafo nico. Na hiptese de renncia aposentadoria devida pelo Regime Geral da Previdncia Social, somente ser contado o tempo correspondente a sua percepo para fins de obteno de benefcio por outro regime previdencirio, mediante indenizao da respectiva contribuio, com os acrscimos previstos no inciso IV do caput deste artigo. 84 regra geral: salvo na hiptese de renncia do benefcio, assim, se configurando a previso legal de desaposentao no mbito jurdico brasileiro. Segundo a verso originria do projeto em epgrafe, com o acrscimo de pargrafo nico ao art. 54 da Lei 8.213/1991, o beneficirio poderia renunciar a qualquer tempo aposentadoria por tempo de contribuio ou especial, sem perda da contagem do tempo de contribuio que servira de base para a concesso do benefcio. Direcionando-se interpretao jurisprudencial atual, que como analisamos, pode ser concedida a desaposentao, nas vias judiciais, a qualquer tempo. Ao prever a possibilidade de renncia aposentadoria por tempo de contribuio ou especial, surgiriam discusses sobre a possibilidade ou no de renncia aposentadoria por idade (arts. 48 a 51, do Projeto de Lei n. 7.154/02), permaneceria a dvida quanto provvel lacuna da norma ou sobre a inteno do legislador em tratar de modo diferente o aposentado por idade. Nada justificaria um tratamento diferenciado, em razo da idade, em ofensa aos princpios da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III, da CRFB/88) e da isonomia (art. 5, caput, da CRFB/88), bem como do objetivo fundamental de promover o bem de todos, sem preconceito, inclusive de idade (art. 3, inciso IV, da CRFB/88), nesse momento, no se justificaria tal lacuna, pois, diante da vasta construo jurisprudencial acerca do tema e, vendo que todos tm determinado a observncia dos princpios constitucionais dos direitos individuais, tal imprevisto legal abriria portas para mais discusses no mbito judicirio, pois, sendo espontneas as aposentadorias por tempo de contribuio, especial e por idade, no existe razo de ordem lgica para permitir a renncia s duas primeiras espcies e proibir apenas na ltima. No caso da aposentadoria por invalidez, cabvel o cancelamento automtico, em caso de retorno voluntrio ao trabalho (art. 46 da Lei n. 8.213/1991), com resultado anlogo ao da renncia aposentadoria (desaposentao); ou gradativamente por recuperao da capacidade para o trabalho (art. 47 da Lei n. 8.213/1991), sendo as relaes entre ente Estatal e cidados, isonmicas no mbito dos direitos individuais e, sendo a analogia fonte 85 do direito ptrio, esta pode se dar a qualquer momento, desde que uma das partes assim queira. Mas, tambm, no justifica sua impreviso no citado projeto. Tambm ocorre o cancelamento automtico da aposentadoria especial se o respectivo beneficirio continuar no exerccio ou operao que o sujeite aos agentes nocivos previstos na relao referida no art. 58 (art. 57, 8, da Lei n. 8.213/1991). Seria incua eventual proibio de renncia aposentadoria especial, pois simples exerccio de trabalho sujeito a certos agentes suficiente para o cancelamento automtico do referido benefcio, o que levaria a resultados anlogos ao da renncia, este tambm o caso que podemos interpretar analogicamente em decorrncia dos mesmos motivos que fazem a aposentadoria por invalidez poder ser renuncivel. A nova verso do Projeto de Lei n. 7.154-C, de 2002, acrescenta uma ressalva na parte final do inciso III do art. 96 da Lei n. 8213/1991, mediante o acrscimo: "salvo na hiptese de renncia ao benefcio". A possibilidade de renncia ser aplicvel a qualquer espcie de aposentadoria pelo RGPS, se transformada em lei a proposta de alterao aqui estudada. Pela proposta originria, o Projeto de Lei n. 7.154, de 2002, ao acrescentar o pargrafo nico no art. 54 da LPBPS, a renncia aposentadoria poderia ocorrer a qualquer tempo, seguindo o entendimento jurisprudencial atual brasileiro. Na hiptese de prosperar a alterao mediante o simples acrscimo da ressalva no final do inciso III do art. 96, sem dvida, estar implcita a faculdade de renncia aposentadoria a qualquer tempo, por ausncia de qualquer restrio e por razo de ordem lgica ou finalista, sendo assim, obviamente, a renncia poder ocorrer desde ento, sem efeitos retroativos. Mantendo-se a redao, no que se refere contagem de tempo de contribuio prevista no art. 201, pargrafo 9, da CRFB/88 acrescida da alterao proposta pelo Projeto de Lei em questo, o aposentado pelo regime geral da previdncia social poder renunciar aposentadoria, com o objetivo de aproveitar o tempo de contribuio anterior data de incio da referida aposentadoria para outro benefcio previdencirio pelo mesmo ou por outro 86 regime previdencirio, conforme a ressalva a ser acrescentada ao mencionado inciso III do referido projeto. A redao do pargrafo nico que ser acrescentado ao art. 96 da Lei n. 8.213/91, se for transformado em lei o Projeto de Lei n. 7.154-C/02, parece ampliar a possibilidade de cmputo, talvez enunciando mais do que seu objetivo 110 , pois, na prtica abrir a possibilidade de aproveitamento do perodo correspondente ao do gozo do benefcio de aposentadoria (compreendido entre a data de incio do benefcio e a data da renncia), se houver concomitantemente o exerccio de atividade remunerada sujeita a algum regime previdencirio. Dispe a lei que o tempo de servio anterior ou posterior obrigatoriedade de filiao Previdncia Social s ser contado mediante indenizao da contribuio correspondente ao perodo respectivo, com acrscimo de juros moratrios de um por cento ao ms e multa de dez por cento (art. 96, inciso IV, da Lei n. 8.213/91, acrescentado pela Medida Provisria (MP) n. 1.523, de 11/10/96, e reedies, convertida na Lei n. 9.528, de 10/12/97). Em sua redao final, perante a Comisso de Constituio e J ustia e Cidadania, o Projeto de Lei n. 7.154-C, de 2002, acrescenta pargrafo nico ao referido art. 96, do seguinte teor: Na hiptese de renncia aposentadoria devida pelo Regime Geral da Previdncia Social, somente ser contado o tempo correspondente a sua percepo para fins de obteno de benefcio por outro regime previdencirio, mediante indenizao da respectiva contribuio, com os acrscimos previstos no inciso IV do caput deste artigo. Por uma questo de ordem lgica, a indenizao ocorre entre diferentes regimes previdencirios, principalmente pela posio do dispositivo em questo, no mbito da contagem recproca. Assim, quanto ao aposentado que renunciar respectiva aposentadoria, o poder sempre computar
110 FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de. Renncia aposentadori a (desaposentao) no Projeto de Lei n. 7.154/02 . J us Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1427, 29 maio 2007. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9945>. Acesso em: 23/11/09. 87 o perodo compreendido entre a data do incio do benefcio e a data do efetivo encerramento decorrente da renncia, apenas se exercer atividade sujeita a algum regime previdencirio durante tal interregno, entre a data de incio e a data da renncia causadora da desaposentao. 111
Ao analisar as questes prticas da proposta do projeto de lei que pretende regular as relaes de desaposentao na sistemtica legislativa, pode-se constatar que o legislador ptrio procurou exprimir a essncia do instituto da desaposentao, para efetiv-la na ordem administrativa e jurdica, pese os questionamentos e crticas, o fato que a essncia do instituto foi percebida e esperamos que seja preservada para que no seja desconfigurada da sua finalidade. Neste ltimo momento de estudos pde-se analisar os regimes previdencirios e a efetiva aplicabilidade da desaposentao e a necessidade de mudana do aposentado diante da ordem jurdica que se imps, as posies doutrinrias acerca das espcies de desaposentao existentes e as mais diferentes correntes e os requisitos apresentados por elas para que fosse possvel a aplicao do instituto da desaposentao na prtica. Tambm analisou-se as implicaes da desaposentao no mbito do direito adquirido para a vida do segurado. Ao percorrer sobre os caminhos dos entendimentos dos tribunais acerca de necessidade de devoluo dos valores recebidos durante o gozo do benefcio previdencirio da aposentadoria se pde estabelecer os parmetros de entendimento jurisprudencial dos mais diversos tribunais das regies brasileiras . Nos estudos pode-se perceber que o legislador se preocupou em legalizar a desaposentao propondo um projeto de lei que, inclusive j passou pela CCJ C, sofreu alteraes nessa Cmara, mas ainda nada de relativamente concreto, que possa ser aproveitado pela populao com
111 FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de. Renncia aposentadori a (desaposentao) no Projeto de Lei n. 7.154/02. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9945>. Acesso em: 23/11/09. 88 relao s propostas presentes no projeto podem ser aproveitadas, pois, o mesmo ainda no foi aproveitado. Nas consideraes finais que se seguem chega-se ao final do presente trabalho onde, as hipteses e variveis levantadas, que originaram o presente trabalho sero confrontadas e devidamente respondidas.
CONSIDERAES FINAIS A seguridade social brasileira regida pelos princpios constitucionais que a fundamenta promove a incluso social dos cidados que compem o Estado Social Democrtico de Direito da populao economicamente ativa da populao brasileira e tambm inclui nesse rol os cidados que por motivos de ordem social ou econmica no podem para ela contribuir socialmente, pois, no abrange somente servios relacionados previdncia, como tambm, os relacionados sade e assistncia social. A previdncia social possui princpios especficos que a rege e que determinam que se mantenha a igualdade de tratamento entre as mais variadas etnias, profisses e provenincia. Tem como funo bsica garantir que os segurados ou os assistidos possam, diante dos infortnios da vida, prover algum tipo de sustento, para que lhes ampare nos momentos que precisem. Constatou-se que os ordenamentos legislativos que a regula, vm sofrendo constantes alteraes diante das mudanas de ordem social e econmica sofridas pelo Brasil, fato que, no significa necessariamente dizer, que ela j foi perfecbilizada no mbito de sua abrangncia. Uma das mais importantes alteraes verificadas no decorrer da evoluo legislativa histrica estudada foi o advento da EC n. 20/91, que restabeleceu parmetros e especificou as relaes de financiamento e de custeio da previdncia ptria. Depois da j citada emenda, vrias leis foram editadas para que houvesse adequaes no sistema de previdncia, inclusive criando regimes de previdncia geral, que financiado de maneira solidria por toda populao economicamente ativa, o regime de previdncia privada, direcionado aos funcionrios pblicos civis e aos servidores pblicos militares e tambm abriu a possibilidade da criao de regimes de previdncia complementar destinada aos entes federativos que decidirem se vincular ao RGPS, pois estes ficam sujeitos ao teto previdencirio, e, este regime, por sua vez, tem o fim de complementar os ganhos do contribuinte depois de aposentado. 90 Os segurados que gozam dos benefcios das diversas espcies de aposentadorias existentes no mbito jurdico, a saber: aposentadoria por tempo de contribuio, aposentadoria especial, aposentadoria por invalidez ou aposentadoria por idade; ao incorporarem o direito de receb-las, passam a usufruir do instituto do direito adquirido, que lhes assegura a estabilidade no recebimento das parcelas provenientes do benefcio a que fizeram jus, em decorrncia de haverem preenchidos todos os requisitos legais estabelecidos, formando, assim, o ato jurdico perfeito e por consequencia o direito adquirido. Diante das grandes mudanas sociais, polticas e jurdicas que estamos sofrendo nos ltimos tempos e das reviravoltas de ordem econmica, novas necessidades aos segurados que recebem o benefcio previdencirio da aposentadoria comearam a surgir. Assim, surgiu no mbito dos questionamentos doutrinrios a hiptese do segurado aposentado renunciar ao benefcio que percebia e continuar a contribuir para o regime na condio de contribuinte economicamente ativo, visto que, a legislao no lhe conferiria nenhum ganho extra pela sua contribuio extra. Relembram-se as hipteses levantadas na introduo desta monografia de concluso de curso: 1) Atualmente, existe lei no Pas que regulamente o instituto jurdico da desaposentao; 2) A desaposentao no constitui um direito patrimonial disponvel do segurado, no sendo passvel, portanto, de renncia; 3) Na desaposentao, firmou-se o entendimento no sentido de que h a necessidade da devoluo dos valores recebidos da aposentadoria que est sendo renunciada; 4) A desaposentao possvel apenas no mesmo regime previdencirio, no sendo possvel em regimes previdencirios diversos; 91 5) O objetivo nico da desaposentao a simples renncia aposentadoria, sem a inteno da obteno de um benefcio mais vantajoso. A pesquisa demonstrou que nenhuma das hipteses levantadas se concretizou, uma vez que, inexistindo lei que regulamente a desaposentao no Pas, a mesma constitui-se em direito patrimonial do segurado passvel de renncia, sem a necessidade da devoluo dos valores recebidos da aposentadoria que est sendo renunciada, sendo possvel no apenas no mesmo, mas tambm em regime previdencirio diverso tendo por nico objetivo a obteno de um benefcio mais vantajoso pelo segurado. A desaposentao um fato jurdico possvel, por enquanto somente nas vias judiciais, mas, nesse mbito tem proporcionado aos seus requerentes a disponibilidade de poderem perceber melhores ganhos, com valores mais atuais e praticveis. Poder beneficiar ainda mais pessoas, quando puder ser efetivamente ser auto-aplicvel e no dependa das eficazes, porm, demoradas decises judiciais, mas, para isso teremos que aguardar um pouco mais. Assim, ao final do presente trabalho, espera-se ter estabelecido os parmetros de ordem jurdica da abordagem que o instituto da desaposentao traz intrnseco em seus objetivos, apontado os direcionamentos de ordem prticas, jurdicas, legais, sociais, polticas, econmicas que o tema pode abarcar e se relacionar com a necessidade de qualquer cidado brasileiro e, ainda, contribudo para a formao do conhecimento lgico e social que cerceia a ordem jurdica e doutrinria dos indivduos que compem a sociedade. Enfim, no se pode negar que a desaposentao visa uma melhora no bem estar do segurado, garantindo a ele uma aposentadoria mais vantajosa do que anteriormente recebia, melhorando sua qualidade de vida e de seus dependentes, indo ao encontro do que estabelece a Constituio Federal, ao garantir o direito a vida, a dignidade, ao trabalho, entre outros.
92 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ______________ BRASIL. Decreto Legislativo n. 4.682 de 24 de J aneiro de 1923. Lei Eloy Chaves extinta pela EC n. 20/98. Disponvel: < http://www81.dataprev.gov.br/sislex/paginas/23/1923/4682.htm >. Acesso: 17/12/09. BASTOS, Cel so. Comentrios Constituio do Brasil. v.2, So Paulo: Saraiva, 1989, p. 192 e 198. BOLLMANN, Vilian. Hiptese de Incidncia Previdenciria e Temas Conexos. So Paulo: LTr, 2005. CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, J oo Batista. Manual de Direito Previdencirio. 9. ed. Florianpolis: Conceito Editorial, 2008. ______________Manual de Direito Previdencirio. 7. ed. So Paulo: LTR. 2006. ______________apud REALE, Miguel. Lies Preli minares de Direito. So Paulo: Saraiva, 2003. ______________apud RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Lei s da Previ dncia Social. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1981. _________________apud Turma Nacional de Uniformizao do J EFs. ANLISE DOS ASPECTOS SOCIAIS DA INCAPACIDADE LABORATIVA. IUJ EF n. 2005.83.00506090-2/PE. Relatora: J uza federal Maria Divina Vitria. Acrdo: 17/12/07. COIMBRA, J . R. Feij. Direito previ dencirio brasilei ro. 7. ed., Rio de J aneiro: Edies Trabalhistas, 1997 COLZANI, Valdir Francisco. Guia para redao do trabalho cientfico. Curitiba: J uru, 2001. 245 p. CUNHA FILHO, Roseval Rodrigues. Desaposentao e nova aposentadoria. Disponvel em: <http://www.ucg.br/Institutos/nucleos/nepjur/pdf/desaposentacao>. Acesso em: 20/11/09. ______________Desaposentao e Nova Aposentadori a. Revista de Previdncia Social, Ano XXVII, nmero (n.) 74, Setembro de 2003. 93 DE PLCIDO E SILVA, Oscar J oseph. Vocabul rio Jurdico. 4. ed. So Paulo: Forense, 1975. DI PIETRO, Maria Sylvia. Direito Admi nistrativo. 13. ed. So Paulo: Atlas, 1999. DINIZ, Maria Helena. Dici onrio jurdico. So Paulo: Saraiva, 2008. DUARTE, Maria Vasquez. Temas Atuais de Direito Previdencirio e Assistncia Social. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003 apud J ORGE, Trsis Nametala Sarlo. Manual dos Benefcios Previ denci rios. Rio de J aneiro: Lumen J ris, 2006. 457 p. FRANA, R. Limongi. Instituies de Direito Civil . So Paulo: Saraiva, 4. ed., 1996. GOMES, Orlando; GOTTSCKALK, Elson. Curso de Di reito do Trabalho. Salvador: Forense, 2007. KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Desaposentao. Fundamentos jurdicos, posio dos tri bunai s e anlise das propostas legislativas. J us Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1622, 10 dez. 2007. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10741. Acesso em: 20/11/09. LEITO, Inaldo. Projeto de Lei n. 7.154 de 2002. Redao final resultando no Projeto de Lei n. 7.154-C/02. LEITE, Celso Barroso. A Proteo Social no Brasil. So Paulo: LTr, 1978. LIMA, Marcos Galdino de. O instituto da desaposentao . J us Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1979, 1 dez. 2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12037>. Acesso em: 20 nov. 2009. LISBOA, Roberto Senise. Manual elementar de direito civil. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrati vo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1997. MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. So Paulo: LTr, 2008. ______________Curso de Direi to Previdencirio. TOMO II Previdncia Social. So Paulo: LTr, 1998. ______________Princpios do Direito Previdencirio. 3. ed., So Paulo: LTr, 1995. 94 ______________ A Seguridade Soci al na Constituio Federal. 2. ed., So Paulo: LTr, 1992. _______________Reversibi lidade da Prestao Previ denci ria in Reportagem IOB de J urisprudncia da 2 quinzena de J ulho de 1988, n. 14/88, p. 87/188. MARTINS, Sergio Pinto. Direito da Seguridade Social. 25. ed., So Paulo :Atlas, 2008. ______________ Direito da Seguridade Social. 10. ed., So Paulo: Atlas, 1999. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis ao pesquisador do Direito. 8. ed. Florianpolis: OAB Editora, 2003. 243 p. ROCHA, Daniel Machado da. O Direito Fundamental Previ dncia Social na Perspecti va dos Princpios Constitucionais Diretivos do Sistema Previdencirio Brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. ROCHA, Daniel Machado da; BALTAZAR J UNIOR, J os Paulo. Comentrios Lei de Benefcios da Previdncia Social. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. RUPRECHT, Alfredo J . Direito da Seguridade Social. So Paulo: LTr, 2006. SILVA, J os Afonso. Curso de direito constitucional posi tivo. 10. ed., So Paulo: Malheiros, 1995. TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio Regime Geral de Previdncia Social e Regimes Prprios de Previdncia Social. 10. ed. Rio de J aneiro: J uris Editora, 2008 ______________Previ dnci a e Assi stncia Social: legitimao e fundamentao constitucional brasileira. Rio de J aneiro: Lumen J ris, 2003. ______________Direito Previdencirio. 4. edio (ed.). Rio de J aneiro: Lmen J ris, 2002. ______________apud LEITE, Celso Barroso. Curso de Di reito Previ denci rio. org. Wagner Balera. So Paulo: LTr, 1992. UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJ A. Elaborao de trabal hos acadmico- cientficos. Itaja: UNIVALI, 2003. 101 p. (Cadernos de Ensino Formao Continuada). Ano 2, n. 4. 95 VADE MECUM/ obra coletiva de autoria da editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes. 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Decreto-Lei n. 5.452 de 09 de Agosto de 1943. Consolidao das Leis Trabalhistas. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 5.859 de 11 de Dezembro de 1972. Lei do empregado domstico. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 5.889 de 08 de J unho de 1973. Lei do trabalhador Rural. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Constituio de 1988. Constituio da Repblica Federati va do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 8.029 de 12 de Abril de 1990. Dispe sobre a extino das entidades de Administrao Pblica. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 8.212 de 24 de J ulho de 1991. Organizao da Seguridade Social. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________BRASIL. Lei n. 8.213 de 24 de J ulho de 1991. Pl anos de Benefci os da Previdnci a Soci al e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 8.472 de 07 de Dezembro de 1993. Lei Orgnica da Assi stncia Social. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 9.032 de 28 de Abril de 1995. Di spe sobre o valor do salri o mnimo. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 9.528 de 10 de Dezembro de 1997. Altera di sposi tivos das Leis n. 8.212 e Lei n. 8.213 e d outras providnci as. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. 96 ______________ BRASIL. Lei n. 9.732 de 11 de Dezembro de 1998. Altera di sposi tivos das Leis n. 8.212 e Lei n. 8.213 e d outras providnci as. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 9.717 de 27 de Novembro de 1998. Dispe sobre regras gerai s para organizao e o funci onamento dos regimes prpri os de previdncia social dos servidores pbli cos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos mili tares dos Estados e do Distri to Federal e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. EC n. 20 de 15 de Dezembro de 1998. Modifica o sistema de previdncia social, estabelece normas de transio e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Dec. n. 3.265 de 29 de Novembro de 1999. Altera o Regulamento da Previ dncia Social, aprovado pelo Decreto n 3.048, de 6 de maio de 1999, e d outras provi dnci as. VADE MECUM/ obra coletiva de autoria da editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes. 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 9.796 de 05 de Maio de 1999. Dispe sobre a compensao financeira entre o Regime Geral de Previdncia Social e os regimes de previdnci a dos servidores da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, nos casos de contagem recproca de tempo de contribuio para efeito de aposentadoria, e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Dec. n. 3.048 de 06 de Maio de 1999. Regulamento da Previdncia Social. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Dec. n. 2.172 de 05 de Maro de 1997. Aprova o Regulamento dos Benefcios da Previdncia Soci al. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Dec. n. 2.173 de 05 de Maro de 1997. Regulamento de Organizao e Custeio da Seguridade Social. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. LC n. 108 de 29 de Maio de 2001. Di spe sobre a rel ao entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, suas autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e outras entidades pblicas e suas respectivas entidades fechadas de previdncia complementar, e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. 97 ______________ BRASIL. LC n. 109 de 29 de Maio de 2001. Dispe sobre o regime de previdncia complementar e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. Lei n. 10.406 de 10 de J aneiro de 2002. Cdigo Ci vil brasilei ro. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. EC n. 41 de 19 de Dezembro de 2003. Modifica os arts. 37, 40, 42, 48, 96, 149 e 201 da Constituio Federal, revoga o inciso IX do 3 do art. 142 da Constituio Federal e dispositivos da Emenda Constituci onal n 20, de 15 de dezembro de 1998, e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________BRASIL. EC. n. 42 de 19 de Dezembro de 2003. Altera o Sistema Tributrio Nacional e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. ______________ BRASIL. EC n. 47 de 05 de J ulho de 2005. Altera os arts. 37, 40, 195 e 201 da Constituio Federal, para di spor sobre a previdncia social , e d outras providncias. VADE MECUM/ 4. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007.