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JURISPRUDNCIA COMENTADA: DA
CARACTERIZAO DA FRAUDE EXECUO
FISCAL DE ACORDO COM O ART. 185 DO
CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL
(RECURSO ESPECIAL 1.141.990/PR)
Commentary on case law: Fraud to tax enforcement characterization
according to the 185th article from the Internal Revenue
Code (Special Appeal 1.141.990/PR)
Alexandra Maria Carvalho Carneiro
Procuradora da Fazenda Nacional, Coordenadora da Atuao da
Procuradoria Geral da Fazenda Nacional no Superior Tribunal de Justia
SUMRIO: 1 Introduo; 2 Contextualizao Do
Julgado. A Evoluo Da Norma E As Diversas Teses
Sobre O Assunto No mbito Do Superior Tribunal
De Justia; 3 Concluso; Referncias Bibliografcas.
RESUMO: O presente artigo analisa o julgamento do recurso especial
representativo de controvrsia n. 1.141.990 pela Primeira Seo do
Superior Tribunal de Justia, que tratou da caracterizao da fraude
execuo fscal e do momento de sua ocorrncia, sob a tica da nova
redao do Art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional e da Smula 375/STJ,
revertendo a jurisprudncia at ento dominante naquela Corte Superior
para entender que, no que atine ao campo tributrio, a mera inscrio do
crdito tributrio em Dvida Ativa, procedida da alienao de bens pelo
devedor, sem reserva de patrimnio sufciente para quitao do tributo,
implica em presuno absoluta de fraude execuo fscal.
PALAVRAS-CHAVES: Fraude. Execuo Fiscal. Inscrio. Dvida
Ativa. Recurso Repetitivo.
ABSTRACT - This article examines the trial of controversys
representative special appeal n 1.141.990 by Superior Court First
Section, which dealt with the characterization of tax fraud to
execution and the timing of its occurrence, from the perspective of the new
wording of Article 185 from the Internal Revenue Code and Precedent 375/
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STJ, reversing the previously dominant jurisprudence from the
Superior Court to understand that concerning the feld of taxation, the
mere registration of the tax credit in debt, followed by the alienation of
debtors goods, without reserving suffcient assets to discharge the tax,
implies absolute presumption of fraud to tax enforcement.
KEYWORDS - Fraud. Tax enforcement. Registration. Debt. Repetiti-
ve Use.
1 INTRODUO
A nova sistemtica de julgamentos de recursos especiais,
implementada pelo Art. 543-C do Cdigo de Processo Civil, tem causado
uma grande revoluo nos julgados do Superior Tribunal de Justia,
proporcionando a reviso de questes que j se encontravam consolidadas
no seio daquela Corte. Uma das mais emblemticas pode ser visualizada
no julgamento pela Primeira Seo do RESP 1.141.990/PR, de relatoria
do Ministro Luiz Fux
1
, que se props a analisar a fraude execuo no
campo tributrio, especialmente aps a edio da Smula 375/STJ
2
pela
sua Corte Especial.
Debateu-se naqueles autos se a alienao de um bem do devedor,
verifcada apenas trs dias aps a sua citao, teria confgurado fraude
execuo fscal, nos moldes da nova redao do Art. 185 do Cdigo
Tributrio Nacional
3
, de modo a tornar o ato inefcaz perante a fazenda
credora, ou conforme bem relatado no despacho de afetao do processo
como recurso repetitivo pelo Ministro Relator: O presente recurso especial
versa a questo referente confgurao ou no de fraude execuo fscal diante da boa-
f do terceiro adquirente, em face da inexistncia de registro de penhora do bem alienado,
tendo em vista a Smula 375 do STJ. O litgio teve como cerne, portanto,
defnir qual o momento da confgurao da fraude execuo fscal,
considerando a conjuntura normativa e jurisprudencial da atualidade.
Todavia, antes de adentrar na anlise do julgado em si, cumpre-nos
esclarecer como a questo vinha sendo tratada pelo Superior Tribunal de
Justia nos precedentes jurisprudenciais que o antecederam, para demonstrar
que, apesar de ser uma matria j consolidada, contraditoriamente, podia-
se identifcar de forma bastante clara a existncia de teses distintas sobre
a caracterizao da fraude execuo fscal, frmadas tanto antes quanto
depois da nova redao do Art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional.
1 Atualmente membro do Supremo Tribunal Federal.
2 O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da
prova de m-f do terceiro adquirente. (Smula 375, CORTE ESPECIAL, julgado em 18/03/2009,
DJe 30/03/2009).
3 Alterado pelo Art. 1 da LC 118/2005, publicada em 09.02.2005 e que entrou em vigor em 09.06.2005.

Alexandra Maria Carvalho Carneiro
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2 CONTEXTUALIZAO DO JULGADO. A EVOLUO DA NORMA E
AS DIVERSAS TESES SOBRE O ASSUNTO NO MBITO DO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA
Como j mencionado, o Art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional
sofreu, no ano de 2005, uma alterao em sua redao originria que
modifcou signifcativamente o instituto da fraude execuo fscal e que
foi essencial na provocao da rediscusso do tema pelo Superior Tribunal
de Justia. Vejamos o teor da sua antiga e atual disposio, com foco na
diferenciao existente quanto caracterizao da fraude execuo fscal:
Redao originria:
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas,
ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica
por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa em fase de execuo.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese de
terem sido reservados pelo devedor bens ou rendas sufcientes ao total
pagamento da dvida em fase de execuo. (Grifos nossos)
Nova redao atualmente em vigor:
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas,
ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica,
por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese de
terem sido reservados, pelo devedor, bens ou rendas sufcientes ao
total pagamento da dvida inscrita. (Grifos nossos)
Da anlise das disposies normativas acima conclumos que, na sua
redao primeva, o Art. 185 estabelecia que a alienao de bens pelo sujeito
passivo tributrio presumia-se fraudulenta quando o crdito tributrio
estava regularmente inscrito em dvida ativa e em fase de execuo,
enquanto que a nova norma passou a estabelecer que a alienao presume-
se fraudulenta quando o crdito encontra-se, apenas, regularmente inscrito
em dvida ativa. Em ambos os casos exige-se, ainda, que o devedor no
tenha reservado outros bens disponveis do seu patrimnio e sufcientes
para a quitao total do crdito tributrio, ou seja, que se torne insolvente
com a alienao perpetrada.
Foi retirada, portanto, a expresso em fase de execuo, a qual
dava ensejo a interpretaes mltiplas, pois no havia concordncia na
doutrina e nos intrpretes das leis sobre quando se poderia considerar que
Revista da PGFN
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o crdito se encontrava em fase de execuo, isto , se bastaria o mero
ajuizamento da execuo fscal ou se seria necessria a citao do devedor,
triangularizando a relao jurdica processual executiva. Atualmente,
todavia, de acordo com a novel redao desse dispositivo legal, basta
que o crdito esteja inscrito em dvida ativa para que j se considere
perfectibilizada a fraude execuo fscal, circunstncia esta que no
admite mais de uma interpretao. Retirou-se, assim, a indefnio do
conceito, tornando a fraude uma situao de simples verifcao. Todavia,
o Judicirio custou a reconhecer esse novo contexto.
Os primeiros precedentes identifcados na Corte Superior, derivados
daquela indefnio constante da primitiva redao, ressaltavam que seria
desnecessria a citao do devedor para que se confgurasse a fraude
execuo fscal, sendo sufciente que a alienao do bem ocorresse aps o
ajuizamento do feito executivo fscal.
4
Com o passar dos anos, uma das linhas de raciocnio que se
formou exigia que fosse promovida a citao na execuo fscal para
que a alienao subsequente do bem caracterizasse o comportamento
fraudulento, de modo que competiria ao adquirente do bem (e no ao
Fisco credor) demonstrar a inexistncia de consilium fraudis.
5
Essa corrente
partia do pressuposto que o devedor somente tinha cincia da existncia do
executivo fscal contra si no momento em que se dava a citao e, portanto,
somente aps esse fato, a alienao de seus bens se presumiria fraudulenta,
cabendo ao terceiro, que comprou o bem do devedor, comprovar que no
efetuou o negcio jurdico em conluio com aquele para que a presuno
de fraude fosse afastada.
Uma outra corrente, mais conservadora e rigorosa, passou a
entender que somente ocorreria a fraude quando, aps a realizao da
penhora sobre o bem na execuo fscal, fosse efetuado o registro deste
ato na escritura do imvel ou na documentao relativa ao bem mvel,
antes da alienao do bem para terceiros. Segundo esse entendimento,
a publicidade efetivada atravs do registro serviria como marco para a
aferio da boa-f do adquirente.
6
Esse pensamento passou a priorizar,
4 RESP 161.620/SP, Rel. Ministro Milton Luiz Pereira, julgado em 15.03.2001; RESP 136.577/SP, Rel.
Min. Jos Delgado, julgado em 06/10/1997; RESP 59.659/RS, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, julgado
em 19.04.1995; RESP 33.993/SP, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, julgado em 23.05.1994.
5 Como exemplos de precedentes citamos os seguintes: RESP 810.489/RS, Rel. Min. Eliana Calmon,
Segunda Turma, julgado em 23/06/2009; RESP 844.814/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques,
Segunda Turma, julgado em 03/02/2009; RESP 751.481/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques,
Segunda Turma, julgado em 25/11/2008; REsp 743.963/DF, Rel. Ministro Humberto Martins,
Segunda Turma, julgado em 28/10/2008.
6 Citamos como precedentes os seguintes: REsp 66180/PR, Rel. Ministro Barros Monteiro, Quarta
Turma, julgado em 27/04/1999; REsp 193048/PR, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Quarta
Turma, julgado em 02/02/1999; REsp 493914/SP, Rel. Ministro Fernando Gonalves, Quarta
Turma, julgado em 08/04/2008; REsp 921160/RS, Rel. Ministro Sidnei Beneti, Terceira Turma,
julgado em 08/02/2008.

Alexandra Maria Carvalho Carneiro
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dessarte, o elemento subjetivo do terceiro comprador do bem, em
detrimento do prprio estado psquico do devedor, no intuito de proteger
o terceiro de boa-f, pois antes do registro no seria crvel, a princpio, que
o terceiro soubesse da existncia de qualquer nus sobre o bem.
Entretanto, o surgimento da nova redao do dispositivo ensejou
um incio de alterao dessas correntes, ainda que em casos isolados.
Passou-se a afrmar que, a partir da vigncia da Lei Complementar n.
118/2005, a presuno de fraude execuo foi antecipada para o momento
da inscrio do crdito tributrio em Dvida Ativa
7
.
Nesse momento de transio, alguns julgados, defendendo um
entendimento misto, cuidaram de esclarecer que a inscrio em dvida
ativa geraria uma presuno relativa de fraude, enquanto que o registro da
penhora daria ensejo a uma presuno absoluta.
8

Percebe-se, dentro desse contexto, que a alterao legislativa
foi de extrema relevncia para os interesses da Fazenda Pblica, pois o
entendimento majoritrio que havia se frmado no Judicirio tornava
praticamente impossvel a caracterizao da fraude execuo e sua
comprovao pelo Fisco, alm de que proporcionava ao devedor tempo
sufciente para alienar seus bens aps o ajuizamento do processo executivo
(e aps a sua prpria citao) sem que houvesse confgurao de fraude,
j que o procedimento de registro da penhora, quando efetuada, somente
ocorria (e ainda ocorre) depois de vrios anos do ajuizamento do feito e,
em tempo ainda maior, se considerarmos a contagem a partir do momento
da inscrio do crdito em Dvida Ativa.
Ademais, a jurisprudncia anterior prestigiava desproporcionalmente
o terceiro adquirente de boa-f (que pode ter sido negligente ao no
avaliar devidamente a situao patrimonial do alienante) sobrepujando a
autoridade e efetividade da funo jurisdicional (inutilizando o processo
executivo judicial) e renegando a importncia no recolhimento do crdito
pblico. Sem mencionar que, quando exigia o registro da penhora para
que houvesse presuno de fraude, o raciocnio levava concluso de que
inexistiria fraude execuo quando a alienao envolvesse bens que no
se sujeitam a registro ou averbao.
Importante destacar, ainda, que a Corte Especial do Superior
Tribunal de Justia, com base nos precedentes que entendiam pelo
reconhecimento da fraude somente aps o registro da penhora (que
constituam a grande maioria), editou, em 18 de maro de 2009, aps a
7 Principais precedentes sobre o assunto: Ag 1019882/PR, Rel. Ministro Benedito Gonalves, Primeira
Turma, julgado em 06/10/2009; REsp 726.323/SP, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda
Turma, julgado em 04/08/2009; Ag 1048510/SP, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma,
julgado em 19/08/2008; REsp 810.489/RS, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado
em 23/06/2009.
8 Trata-se do REsp. 726.323/SP, publicado no DJe de 17.08.2009, relatado pelo Ministro Mauro
Campbell Marques.
Revista da PGFN
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vigncia da nova redao do multicitado Art. 185, o verbete sumular de
n. 375 que passou a ser aplicado em todos os casos que tratavam de fraude
execuo tributria
9
. De acordo com o preceito o reconhecimento da fraude
execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do
terceiro adquirente. Isto , se no houvesse o registro da penhora, a fraude
execuo somente existiria se fosse comprovada a m-f do terceiro que
adquiriu o bem do devedor.
Nesse ponto, alertamos que referida smula aponta como
precedentes
10
, em sua maioria, julgados relativos a demandas cveis,
processos de execuo entre entes privados (cuja relao jurdica difere
daquela formada pela ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria e
para a qual no tem aplicao as previses do Cdigo Tributrio Nacional,
mas sim as do Cdigo Civil e do Cdigo de Processo Civil), sendo que os
nicos casos concernentes a execues fscais tratavam de fatos ocorridos
antes da entrada em vigor da nova redao do Art. 185 ora sob anlise, o
que implica dizer que a smula no deveria ter sido aplicada aos casos que
contemplavam alienaes de bens verifcadas aps a inscrio em dvida
ativa que tenha ocorrido a partir de 09 de junho de 2005. No foi essa, no
entanto, a concluso a que chegaram os julgados que se sucederam edio
do verbete, confundindo os interesses pblicos com os dos particulares
11
.
Dentro deste turbilho de pontos de vista e, com a devida vnia e
respeito aos membros do Tribunal Superior, de equvoco na aplicao da
Smula 375/STJ, foi julgado na sesso de 10/11/2010, da Primeira Seo
do Superior Tribunal de Justia, o recurso representativo da controvrsia
de que ora se trata, tendo a Seo, por unanimidade e sem maiores
discusses, dado provimento ao recurso especial da Fazenda Nacional,
uniformizando a linha de raciocnio que passaria a ser adotada na Corte
Superior, nos termos da seguinte ementa
12
:
9 Ag 1168534/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
04/11/2010; REsp 1177830/MG, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 23/03/2010; REsp 1137103/RN, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/03/2010; Ag 1019882/PR, Rel. Ministro BENEDITO
GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/08/2009.
10 A informao pode ser encontrada no seguinte endereo eletrnico: <http://www.stj.jus.br/SCON/
sumulas/toc.jsp?tipo_visualizacao=null&livre=s%FAmula+375&b=SUMU>
11 Com exceo de alguns precedentes que j entendiam pela aplicao da nova redao do Art. 185 do
Cdigo Tributrio Nacional, em detrimento da aludida smula, j existente na poca dos julgamentos:
Ag 1019882/PR, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
18/08/2009; REsp 726.323/SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA
TURMA, julgado em 04/08/2009; REsp 810.489/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 23/06/2009.
12 Importante mencionar que o particular ops embargos de declarao em face dessa deciso, os quais
ainda no haviam sido julgados quando da publicao do presente artigo.

Alexandra Maria Carvalho Carneiro
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PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO
DE CONTROVRSIA. ART. 543-C, DO CPC. DIREITO
TRIBUTRIO. EMBARGOS DE TERCEIRO. FRAUDE
EXECUO FISCAL. ALIENAO DE BEM POSTERIOR
CITAO DO DEVEDOR. INEXISTNCIA DE REGISTRO NO
DEPARTAMENTO DE TRNSITO - DETRAN. INEFICCIA
DO NEGCIO JURDICO. INSCRIO EM DVIDA ATIVA.
ARTIGO 185 DO CTN, COM A REDAO DADA PELA LC
N. 118/2005. SMULA 375/STJ. INAPLICABILIDADE.
1. A lei especial prevalece sobre a lei geral (lex specialis derrogat lex generalis),
por isso que a Smula n. 375 do Egrgio STJ no se aplica s execues fscais.
2. O artigo 185, do Cdigo Tributrio Nacional - CTN, assentando
a presuno de fraude execuo, na sua redao primitiva,
dispunha que:
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de
bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito
para com a Fazenda Pblica por crdito tributrio regularmente
inscrito como dvida ativa em fase de execuo .
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese
de terem sido reservados pelo devedor bens ou rendas sufcientes
ao total pagamento da dvida em fase de execuo .
3. A Lei Complementar n. 118, de 9 de fevereiro de 2005, alterou o
artigo 185, do CTN, que passou a ostentar o seguinte teor:
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de
bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito
para com a Fazenda Pblica, por crdito tributrio regularmente
inscrito como dvida ativa.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese
de terem sido reservados, pelo devedor, bens ou rendas sufcientes
ao total pagamento da dvida inscrita.
4. Consectariamente, a alienao efetivada antes da entrada em vigor da LC
n. 118/2005 (09.06.2005) presumia-se em fraude execuo se o negcio
jurdico sucedesse a citao vlida do devedor; posteriormente 09.06.2005,
consideram-se fraudulentas as alienaes efetuadas pelo devedor fscal aps a
inscrio do crdito tributrio na dvida ativa.
Revista da PGFN
372
5. A diferena de tratamento entre a fraude civil e a fraude fscal
justifca-se pelo fato de que, na primeira hiptese, afronta-se interesse
privado, ao passo que, na segunda, interesse pblico, porquanto
o recolhimento dos tributos serve satisfao das necessidades
coletivas.
6. que, consoante a doutrina do tema, a fraude de execuo,
diversamente da fraude contra credores, opera-se in re ipsa, vale dizer, tem carter
absoluto, objetivo, dispensando o concilium fraudis. (FUX, Luiz. O novo
processo de execuo: o cumprimento da sentena e a execuo
extrajudicial. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 95-96 /
DINAMARCO, Cndido Rangel. Execuo civil. 7. ed. So Paulo:
Malheiros, 2000, p. 278-282 / MACHADO, Hugo de Brito. Curso
de direito tributrio. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 210-211
/ AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 11. ed. So Paulo:
Saraiva, 2005. p. 472-473 / BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio
Brasileiro. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 604).
7. A jurisprudncia hodierna da Corte preconiza referido entendimento
consoante se colhe abaixo:
O acrdo embargado, considerando que no possvel aplicar
a nova redao do art. 185 do CTN (LC 118/05) hiptese
em apreo (tempus regit actum), respaldou-se na interpretao da
redao original desse dispositivo legal adotada pela jurisprudncia
do STJ. (EDcl no AgRg no Ag 1.019.882/PR, Rel. Ministro
Benedito Gonalves, Primeira Turma, julgado em 06/10/2009,
DJe 14/10/2009) Ressalva do ponto de vista do relator que tem
a seguinte compreenso sobre o tema: [...] b) Na redao atual do
art. 185 do CTN, exige-se apenas a inscrio em dvida ativa
prvia alienao para caracterizar a presuno relativa de fraude
execuo em que incorrem o alienante e o adquirente (regra
aplicvel s alienaes ocorridas aps 9.6.2005);. (REsp 726.323/
SP, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma,
julgado em 04/08/2009, DJe 17/08/2009) Ocorrida a alienao
do bem antes da citao do devedor, incabvel falar em fraude
execuo no regime anterior nova redao do art. 185 do CTN pela
LC 118/2005. (AgRg no Ag 1.048.510/SP, Rel. Ministra Eliana
Calmon, Segunda Turma, julgado em 19/08/2008, DJe 06/10/2008)
A jurisprudncia do STJ, interpretando o art. 185 do CTN, at
o advento da LC 118/2005, pacifcou-se, por entendimento da
Primeira Seo (EREsp 40.224/SP), no sentido de s ser possvel
presumir-se em fraude execuo a alienao de bem de devedor j

Alexandra Maria Carvalho Carneiro
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citado em execuo fscal. (REsp 810.489/RS, Rel. Ministra Eliana
Calmon, Segunda Turma, julgado em 23/06/2009, DJe 06/08/2009)
8. A inaplicao do art. 185 do CTN implica violao da Clusula de Reserva
de Plenrio e enseja reclamao por infringncia da Smula Vinculante n. 10,
verbis: Viola a clusula de reserva de plenrio (cf, artigo 97) a
deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare
expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do
poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.
9. Conclusivamente: (a) a natureza jurdica tributria do crdito
conduz a que a simples alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu
comeo, pelo sujeito passivo por quantia inscrita em dvida ativa, sem a
reserva de meios para quitao do dbito, gera presuno absoluta
(jure et de jure) de fraude execuo (lei especial que se sobrepe
ao regime do direito processual civil); (b) a alienao engendrada at
08.06.2005 exige que tenha havido prvia citao no processo judicial
para caracterizar a fraude de execuo; se o ato translativo foi
praticado a partir de 09.06.2005, data de incio da vigncia da Lei
Complementar n. 118/2005, basta a efetivao da inscrio em dvida
ativa para a confgurao da fgura da fraude; (c) a fraude de execuo prevista
no artigo 185 do CTN encerra presuno jure et de jure, conquanto componente do
elenco das garantias do crdito tributrio; (d) a inaplicao do artigo 185 do
CTN, dispositivo que no condiciona a ocorrncia de fraude a qualquer
registro pblico, importa violao da Clusula Reserva de Plenrio e
afronta Smula Vinculante n. 10, do STF.
10. In casu, o negcio jurdico em tela aperfeioou-se em 27.10.2005,
data posterior entrada em vigor da LC 118/2005, sendo certo que a
inscrio em dvida ativa deu-se anteriormente revenda do veculo
ao recorrido, porquanto, consoante dessume-se dos autos, a citao foi
efetuada em data anterior alienao, restando inequvoca a prova dos
autos quanto ocorrncia de fraude execuo fscal.
11. Recurso especial conhecido e provido. Acrdo submetido
ao regime do artigo 543-C do CPC e da Resoluo STJ n. 08/2008.
(Grifos nossos)
O julgado ps fm a todas as dvidas existentes acerca do assunto
e defniu a questo em observncia melhor tcnica, respeitando a
previso legal expressa do diploma tributrio, favorecendo o interesse
pblico na coibio e punio dos atos indevidos de disposio do
patrimnio do devedor que prejudicam o errio, frustram a execuo
Revista da PGFN
374
fscal e difcultam a recuperao do crdito que, ao fm e ao cabo,
pertence a toda sociedade.
O primeiro elogio que fazemos ao julgado paradigmtico consiste
no correto reconhecimento da impossibilidade de aplicao da Smula
375/STJ s relaes tributrias, j que estas no foram contempladas pelo
enunciado (que no foi concebido a partir da interpretao de normas
tributrias) e decerto merecem tratamento prprio e diferenciado daquele
dispensado s relaes entre particulares, sobretudo, como visto, aps a
nova redao do Art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional.
Importante conferir trecho do voto do Ministro Relator, que
aborda o assunto:
O segundo aspecto de extremo relevo para a fxao da tese o de
que os precedentes que levaram edio da Smula n. 375/STJ no
foram exarados em processos tributrios nos quais se controverteu em
torno da redao do artigo 185 do CTN, de forma que o Enunciado
no representa bice algum ao novo exame da questo. Acrescente-se
que a diferena de tratamento entre a fraude civil e a fraude fscal
justifca-se pelo fato de que, na primeira hiptese, afronta-se interesse
privado, ao passo que, na segunda, interesse pblico, porquanto o
recolhimento dos tributos serve satisfao das necessidades coletivas.
E complementa:
Outrossim, merc da mitigao da presuno de fraude na
execuo civil privada, por fora da Smula n. 375 do Egrgio
STJ, o fenmeno indiferente quanto execuo fscal, cujo
escopo no visa interesse particular, seno pblico.
Restou, dessarte, devidamente esclarecido que o verbete em comento
no tem aplicao s causas tributrias, embora a uma primeira vista
possa confundir o intrprete. Importante destacar que esse cuidado com a
adequao do entendimento da C. Corte foi tambm adotado pela Ministra
Nancy Andrighi ao proferir voto como relatora de trs recursos especiais
repetitivos (RESPs 1.112.648/DF, 956.943/PR e 773.643/DF) que tratam
dos requisitos necessrios para a caracterizao da fraude execuo de
acordo com a Smula 375/STJ e que foram afetados para a Corte Especial,
cujo julgamento, iniciado antes da anlise do recurso ora comentado, ainda
no foi fnalizado. J naquela ocasio a d. Ministra destacou, com todo
acerto, que a discusso daqueles autos no poderia ser aplicada aos casos de
fraude s execues fscais, pois estas se sujeitam a regramento especfco
13
.
13 Julgamento iniciado em 07.04.2010 e suspenso logo aps a prolao do voto da Ministra Relatora
devido ao pedido de vista do Ministro Joo Otvio de Noronha, que ainda no havia apresentado

Alexandra Maria Carvalho Carneiro
375
Tambm no poderamos olvidar de louvar a interpretao conferida
pelo julgado sub examinem norma que rege a situao de fato, pois alm
de seguir doutrina majoritria de renome, teve o cuidado de diferenciar a
fraude execuo fscal da fraude contra credores do direito civil.
Segundo o d. Ministro Relator,
a partir da vigncia da Lei Complementar n. 118/2005 e da nova
redao do artigo 185 do CTN, a fraude a execuo deve passar a
ostentar uma nova disciplina, antecipando-se a presuno de fraude
para o momento da inscrio em dvida ativa
[...] Consectariamente, o entendimento escorreito deve ser o
que conduz a que o registro da penhora no pode ser exigncia
caracterizao da fraude no mbito dos crditos tributrios, porquanto,
nesse campo, h uma regra prpria e expressa, mxime aps a vigncia
da Lei Complementar n. 118/2005, porquanto o vcio exsurge
antes mesmo da citao da parte, merc de a inscrio na dvida ativa
ser precedida de processo administrativo.
Justifca-se a afrmao pelo fato de se tratar a fraude execuo de
uma presuno jurdica, isto presume-se que o devedor tem conhecimento
acerca da existncia do crdito tributrio lquido, certo e exigvel quando
procede alienao do seu patrimnio no intuito de evadir-se do
cumprimento de sua obrigao. Por isso que a redao anterior do Art.
185 do Cdigo Tributrio Nacional afrmava que a fraude se presumia
quando o crdito tributrio estivesse em fase de execuo, pois nesse
momento seria bastante provvel que o devedor j tivesse cincia acerca
da execuo do crdito de sua responsabilidade, especialmente quando j
tinha ocorrido sua citao nos autos.
A nova redao tambm no desconsidera essa presuno, j que
antes do ajuizamento da execuo fscal muito provvel tambm que o
devedor tenha notcia da existncia do crdito tributrio, considerando-
se que a inscrio deste em Dvida Ativa precedida da instaurao de
um processo administrativo de lanamento regido pelos princpios do
contraditrio e da ampla defesa, no qual o devedor tambm intimado
pelo sujeito ativo para pagar o crdito ou impugnar o seu lanamento. Sem
seu voto quando da elaborao do presente artigo . Destacamos que a d. Ministra Relatora entendeu,
naquele caso, cujas razes no se aplicam s execues fscais, com fundamento na distribuio
dinmica do nus da prova e no princpio da boa-f objetiva, que a partir do ajuizamento da ao,
antes mesmo da citao, estabelece-se uma presuno relativa de m-f, cabendo ao adquirente do
bem demonstrar que agiu de boa-f (pois caberia a ele efetuar pesquisas nos cartrios distribuidores
da comarca do bem e naquelas em que o devedor residiu nos ltimos cinco anos antes de proceder
compra), sendo que o registro no Cartrio de Registros de Imveis seria necessrio para que a
presuno de m-f passasse a ser absoluta.
Revista da PGFN
376
mencionar os casos em que o prprio contribuinte procede ao lanamento,
como se verifca nos denominados tributos sujeitos a lanamento por
declarao ou por homologao, quando o sujeito passivo reconhece o
crdito, confessa ao Fisco que devedor daquela quantia, mas no efetua
o recolhimento do seu respectivo valor.
Sem mencionar que, nos dias atuais, qualquer comprador dotado de
um mnimo de precauo busca informaes sobre a situao fnanceira do
alienante e procura identifcar quais nus recaem sobre o seu patrimnio
e que poderiam inviabilizar o negcio ou impor-lhe uma certa parcela
de riscos, sobretudo quando esses dados se tornaram de fcil acesso
por qualquer indivduo. No que diz respeito aos crditos tributrios,
verbi gratia, qualquer pessoa pode acessar o stio eletrnico das Receitas
Federais, Estaduais e Municipais e obter certides negativas informando
to somente o nmero do cadastro de pessoa fsica (CPF) do alienante.
Por isso que possvel se asseverar, atualmente, que existe uma grande
probabilidade de o comprador do bem saber da existncia de crditos
tributrios inscritos em Dvida Ativa em nome do alienante-devedor e
que, se ainda assim, optou por efetuar o negcio, o fez com a cincia de
que estaria prejudicando o Fisco.
Em razo disso que se pode afrmar que a fraude presumida
e, em funo da natureza e caractersticas da relao tributria que se
diz que na fraude execuo fscal essa presuno tida como absoluta
( jure et de jure), no sendo necessrio que o Fisco prejudicado comprove
a m-f do devedor quando este procede alienao do seu patrimnio,
nem a existncia de conluio fraudulento daquele com o adquirente do
bem. A fraude se caracteriza por elementos puramente objetivos: crdito
tributrio inscrito em Dvida Ativa e alienao de patrimnio que conduza
insolvncia do sujeito passivo. Andou bem o legislador ao reconhecer
esse aspecto na nova redao do Art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional
e caminhou bem a Egrgia Corte Superior ao aplicar corretamente
o dispositivo legal em julgado que ser replicado por todo o territrio
nacional em causas semelhantes.
Saliente-se que esse tipo de presuno (absoluta) tambm no
admite prova em contrrio, no sendo possvel que o devedor afaste a
ocorrncia da fraude pela comprovao de que agiu de boa-f ao vender
seus bens, pois ainda nessa hiptese a fraude se confgura
14
. Protege-se o
interesse coletivo no recebimento do crdito, representando o instituto
uma das inmeras garantias de que se reveste o crdito tributrio.
14 Enquanto que nas relaes privadas, regidas pelo Direito Civil, a ocorrncia da fraude contra credores
pressupe, em regra, a insolvncia do alienante e a inteno de prejudicar os credores por parte de
ambos os sujeitos participantes do negcio, salvo nos casos em que a alienao do bem ocorre aps
o registro da penhora, conforme defniu a Ministra Nancy Andrighi no voto mencionado na nota
anterior, porque se dependssemos da mera redao do Art. 593 do CPC, a comprovao da m-f no
seria requisito para confgurao da fraude, j que absolutamente presumida.

Alexandra Maria Carvalho Carneiro
377
Essa circunstncia tambm foi reconhecida pelo voto do Ministro
Luiz Fux:
Deveras, a fraude de execuo, diversamente da fraude contra
credores, opera-se in re ipsa, vale dizer, tem carter absoluto,
objetivo, dispensando o concilium fraudis. [...] A natureza jurdica
tributria do crdito conduz a que a simples alienao ou onerao
de bens ou rendas, ou seu comeo, pelo sujeito passivo por quantia
inscrita em dvida ativa, sem a reserva de meios para quitao do
dbito, gera presuno absoluta (jure et de jure) de fraude execuo
(lei especial que se sobrepe ao regime do direito processual civil).
A doutrina j sedimentou esse mesmo raciocnio, conforme se
observa do esclio de Aliomar Baleeiro, Hugo de Brito Machado e Teori
Albino Zavascki, citados no bojo do recurso especial da Fazenda Nacional
apresentado nos autos do processo em testilha:
O CTN, no art. 185, estabelece uma presuno juris et de jure, isto , sem
possibilidade de prova em contrrio, de que fraudulenta, contra o Fisco, a alienao
ou onerao de bens, ou seu comeo, por sujeito passivo, desde que o
crdito tributrio contra ele esteja regularmente inscrito. [BALEEIRO,
Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. RJ, 10 ed., pg. 604].
A presuno de fraude na alienao de bens mais uma garantia do
crdito tributrio. Presume-se fraudulenta, diz o art. 185 do CTN,
alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito
passivo em dbito para com a Fazenda Pblica por crdito tributrio
regularmente inscrito como dvida ativa em fase de execuo. [...]
Cuida-se de presuno legal absoluta, isto , que no admite prova em contrrio.
[MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 20 ed. So
Paulo: Malheiros, 2002].
Trata-se de presuno juris et de jure (STJ, REsp 2.250, 1 Turma,
Min. Cesar Asfor Rocha, RSTJ 57/175; REsp 81.297, 1 Turma,
Min. Demcrito Reinaldo, DJ de 16.12.1996, p. 63.712. Na doutrina:
ALIOMAR BALEEIRO. Direito tributrio brasileiro. 10. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 1983, p. 604.) e tem os seguintes pressupostos necessrios: a)
a existncia de um crdito fscal devidamente inscrito em dvida ativa e em fase
de execuo; b) a insolvncia do devedor, ou seja, a falta de outros bens ou rendas
sufcientes ao total pagamento da dvida (CTN, art. 185, pargrafo nico).
[ZAVASCKI, Teori Albino. Comentrios ao Cdigo de Processo
Civil, vol. 8, 2 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003,
p. 275].
Revista da PGFN
378
Alguns julgados do Superior Tribunal de Justia demonstram que
aquela C. Corte j havia agasalhado a posio de que a presuno da fraude
execuo fscal seria de ndole absoluta, antes mesmo do julgamento do
presente recurso representativo de controvrsia e ainda sob a gide da
anterior redao do Art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional:
TRIBUTARIO E PROCESSUAL CIVIL. FRAUDE A EXECUO
FISCAL. ALIENAO DE BENS DO SOCIO-GERENTE APOS
CITAO DA EMPRESA EXECUTADA. CARACTERIZAO.
I - NO SISTEMA JURIDICO-TRIBUTARIO VIGENTE O
SOCIO-GERENTE E RESPONSAVEL - POR SUBSTITUIO
- PELAS OBRIGAES TRIBUTARIAS RESULTANTES DE
ATOS PRATICADOS COM INFRAO A LEI OU CLAUSULAS
DO CONTRATO SOCIAL.
II - A PRESUNO DE FRAUDE A EXECUO, CONFORME
PREVISTA NO ART.185 DO CTN, E JURIS ET DE JURIS.
III - CONSIDERA-SE FRAUDE A EXECUO A ALIENAO
DOS BENS DE SOCIO-GERENTE A SEUS FILHOS, APOS
A PROPOSITURA DA AO EXECUTIVA E CITAO DA
EMPRESA EXECUTADA, PELA QUAL E RESPONSAVEL
TRIBUTARIO. PRECEDENTES. IV - RECURSO PROVIDO,
SEM DISCREPANCIA.
(REsp 81297/RS, Rel. Ministro DEMCRITO REINALDO,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 28/11/1996, DJ 16/12/1996 p. 50754).
TRIBUTARIO, CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. FRAUDE
A EXECUO. BEM IMOVEL ALIENADO ANTES DA
EXECUO MAS POSTERIOR A SUA TRANSCRIO NO
REGISTRO IMOBILIARIO. ARTS. 530, I, 533 DO CODIGO
CIVIL E 185 DO CTN.
- A PROPRIEDADE IMOBILIARIA SO SE TRANSMITE APOS
A TRANSCRIO DO TITULO NO REGISTRO DE IMOVEIS.
- A PRESUNO DE FRAUDE PREVISTA NO ART. 185 DO
CTN E JURIS ET DE JURIS.
- PODE SOFRER CONSTRIO JUDICIAL O IMOVEL
ALIENADO POR ESCRITURA PUBLICA FIRMADA EM

Alexandra Maria Carvalho Carneiro
379
DATA ANTERIOR A EXECUO FISCAL MAS LEVADO A
TRANSCRIO NO REGISTRO IMOBILIARIO SOMENTE
DEPOIS DE SEU AJUIZAMENTO.
- RECURSO PROVIDO.
(REsp 2250/SP, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 04/10/1993, DJ 08/11/1993 p. 23515).
Por fm, merece registro o acerto do voto condutor em observar no
caso o preceito contido na Smula Vinculante n. 10
15
do Supremo Tribunal
Federal, pois havendo norma expressa (Art. 185 do Cdigo Tributrio
Nacional) que determina a presuno de fraude desde a inscrio em dvida
ativa, o afastamento desta premissa por rgo fracionrio de Tribunal
(para entender, v.g., que a fraude se confguraria somente com o registro
da penhora) implicaria em declarao implcita de inconstitucionalidade
daquele dispositivo legal sem observncia, contudo, da clusula de reserva
de Plenrio, prevista no Art. 97 da Constituio Federal.
Isto , entenderam os d. Julgadores que o dispositivo legal constante
do Diploma Tributrio no padece de vcio de inconstitucionalidade,
pois caso contrrio teriam decidido pela instaurao do Incidente de
Inconstitucionalidade (Arts. 480 a 482 do Cdigo de Processo Civil),
submetendo, assim, o julgamento do feito Corte Especial do Superior
Tribunal de Justia, rgo competente para anlise da constitucionalidade
de normas infralegais, ainda que em sede de recurso especial.
3 CONCLUSO
Aps esmiuar o julgado em epgrafe e o contexto jurisprudencial
em que foi produzido, percebemos que o C. Superior Tribunal de Justia
evoluiu no tratamento da fraude execuo fscal, em compasso com a
evoluo normativa engendrada no Cdigo Tributrio Nacional, que apesar
de ter aguardado em torno de cinco anos para ser reconhecida, o foi com a
costumeira maestria e profundidade que sempre permeiam os julgamentos
do Ministro Luiz Fux e dos demais membros da Primeira Seo.
Restou assegurado o interesse pblico no devido recolhimento do
crdito tributrio, que revertido em sua integralidade em benefcios
populao como um todo, sobrepondo-o aos interesses particulares,
deveras escusos, daqueles que intentam dilapidar seus bens para esquivar-
se de sua obrigao para com o Fisco e toda a comunidade. O julgado
digno de aplausos e merece ser seguido por todo o Judicirio nacional,
15 Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare
expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.
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no s nas causas relativas Fazenda Nacional mas tambm naquelas que
concernem s Fazendas Estaduais e Municipais, como exemplo da correta
aplicao do direito vigente espcie e em decorrncia da especial fora
vinculativa que reveste os julgados proferidos sob a sistemtica do Art.
543-C do Cdigo de Processo Civil.
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Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.