Sustentao oral.

Por qu, quando e como fazer?

Asdrubal Jnior
Publicado em 04/2005. Elaborado em 01/2005.
O QUE ?
A sustentao oral a oportunidade que tem o advogado de sustentar, no dia do julgamento e
perante o colegiado julgador, da tribuna e oralmente, as razes do seu recurso ou as suas contra-razes ao
recurso da parte adversria.
Inmeros diplomas normativos, desde os cdigos de processo at os regimentos internos dos
tribunais, tutelam a possibilidade da sustentao oral, no tempo de 1 hora na defesa de crimes de
competncia originria dos tribunais, e de 10 a 15 minutos, que varia pelo tipo de recurso, logo aps a
leitura do Relatrio pelo Relator e imediatamente antes deste proferir seu voto, limitando a sua
impossibilidade apenas a alguns recursos, como por exemplo o agravo de instrumento e os embargos de
declarao.
Todavia, o Estatuto dos Advogados foi mais longe e autorizou o advogado a sustentar oralmente as
razes de qualquer recurso ou processo, nas sesses de julgamento aps o voto do relator, em instncia
judicial ou administrativa, pelo prazo de quinze minutos, salvo se prazo maior for concedido (inciso IX do
artigo 7 da Lei n. 8.906/94).
O dispositivo teve sua aplicao suspensa por fora de liminar concedida em ADIN, onde se
entendeu inicialmente que a sustentao oral aps o voto do relator estaria por inserir-se no bojo do
prprio julgamento do colegiado, o que se entende inadmissvel.
Sendo assim, continua prevalecendo o disciplinamento previsto nos inmeros diplomas normativos
sobre a possibilidade da sustentao oral ser realizada pelo advogado da parte interessada, pelo prazo de 10
a 15 minutos, conforme disposio do Regimento Interno do Tribunal, logo aps a leitura do relatrio e
antes do voto do relator.
POR QUE FAZER?
A Constituio Federal em seu artigo 5, inciso LV, estabelece que aos litigantes, em processo
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampl a defesa,
com os mei os e r ecur sos a el a i nerentes.
Dentro da esfera da ampla defesa, situa-se a previso da sustentao oral, como meio que poder
auxiliar no reforo da tese apresentada por escrito atravs da petio de recurso ou de contra-razes.
No dia-a-dia dos tribunais, notamos que no so muitos os advogados que se dispem a sustentar
oralmente seus recursos ou contra-razes, eis que em relao ao nmeros de processos levados a
julgamento, dificilmente se chega marca de 10% dos processos julgados e passveis do exerccio da
sustentao, nos quais os advogados exploraram essa oportunidade.
Certamente, no ser exagero dizer que a mdia no deve ultrapassar 5%, o que representa que a
cada 100 processos julgados, em cinco ter se utilizado da faculdade da sustentao oral.
Quando se indaga o porqu desse pequeno nmero, inmeras justificativas se apresentam, como por
exemplo: ...no uma obrigao..., ...no fui contratado para sustentar oralmente..., ...o cliente no quis
pagar honorrios adicionais para esse mister..., ...acho intil a sustentao oral..., ... uma perda de
tempo, pois em nada modifica o julgamento..., ...os votos j esto prontos e ningum voltar atrs no seu
posicionamento..., ... o que poderia dizer se j escrevi tudo na petio..., ...a sustentao oral atrasa os
julgamentos e os magistrados no gostam...
Embora algumas dessas justificativas possam trazer um fundo de verdade, no geral escondem uma
dificuldade do profissional, comum a muitas pessoas, a de falar em pblico, notadamente perante um
pblico seleto, de juzes, desembargadores ou ministros.
O importante recordar que o princpio da ampla defesa no se dirige apenas ao juiz que preside o
processo, para assegurar s partes a oportunidade de exercitarem plenamente suas defesas. Mas se dirige
tambm aos advogados, que devem ver no princpio da ampla defesa no apenas um forte argumento para
tentar anular processos onde as oportunidades no foram devidamente asseguradas, mas, sobretudo,
compreender que o aludido princpio lhe estabelece um dever constitucional, o de que deve praticar
na plenitude a defesa com todos os meios e recursos a ela inerentes.
Em outras palavras, ao advogado incumbe utilizar dos meios (legais, obviamente) e recursos que
permitam multiplicar a possibilidade de sucesso da tese defendida. E, inegavelmente a sustentao uma
alternativa que poder multiplicar as chances de xito.
Claro que no estou dizendo que o advogado deve sempre sustentar oralmente, como obrigao de
ampla defesa, mas que deve refletir e decidir serenamente, vencendo seus prprios "medos", se sob a tica
da ampla defesa, seria conveniente a sustentao oral, podendo assim concluir, conscientemente, que a
sustentao oral, para o caso especfico, estaria ou no ampliando a chance de xito na demanda.
Afinal, s ter efetivamente desenvolvido a ampla defesa se sua deciso foi decorrente de ponderada
reflexo e no fruto exclusivo de seu temor de falar em pblico.
Alm do argumento de ampla defesa que justifica o porqu de se sustentar oralmente, h o
argumento profissional de que mais se destacam os advogados que se dispem a esse mister. E nos casos
mais complexos, onde as partes esto dispostas a remunerar melhor o profissional, normalmente se procura
o profissional que est apto a utilizar-se de todos esses meios de defesa, especialmente a sustentao oral.
H situaes ainda em que a contratao ser exclusivamente para a sustentao oral, ou para atuar a partir
dela, inclusive, o que revelar o prestgio de sua reputao no tocante a essa habilidade.
QUANDO FAZER?
necessrio analisar sobre qual a possibilidade de que uma sustentao oral possa influir
positivamente no julgamento do caso.
Para comear a anlise, primeiramente a mstica da inutilidade da sustentao oral deve ser desfeita
com a compreenso de que em regra, apenas o relator tem seu voto j preparado (e que poder ser
alterado), e os demais julgadores (vogais) no conhecem o processo e nem ao mesmo tiveram acesso, salvo
nos casos em que exista a figura do Revisor. Mesmo nessa hiptese, no s este poder modificar o voto que
j tenha preparado, como ao menos o advogado poder conquistar o voto do vogal que no leu o processo e
s tem conhecimento daquilo que for falado durante a sesso de julgamento, o que talvez lhe dar
oportunidade caso conquiste o voto do vogal, de um novo tipo de recurso, como o caso dos embargos
infringentes, a depender do tribunal e do caso concreto.
O simples fato de estar presente para a sustentao oral implica em se atrair maior ateno dos
julgadores para o caso em julgamento, seja pela considerao e respeito ao advogado presente, seja para
realizarem o julgamento, comentando em seus votos, se for o caso, algumas das afirmaes feitas da tribuna.
As suas palavras ditas podero sim, ao contrrio do que muitos pensam, influir no julgamento,
persuadindo os julgadores, esmo aqueles que j tenham preparado previamente seus votos.
verdade que nem sempre isso ir acontecer, mas, se possvel, a tentativa estar refletindo o
exerccio amplo da defesa, utilizando-se dos meios disponibilizados pela lei. E, certamente, esse exerccio
trar para o advogado, mesmo no insucesso, a certeza de que fez o mximo que possvel fazer, no
olvidando nenhuma alternativa.
A pior sensao do profissional, ante uma deciso desfavorvel, a dvida que remanesce, de que
poderia ter feito mais e no fez, e esse mais poderia representar a diferena entre o provimento e o
improvimento do recurso.
E para ajud-lo a decidir quando optar pelo exerccio da sustentao, alguns aspectos podem ser
importantes, como: verificar se seu contrato prev essa obrigao; caso positivo, nem so necessrias outras
anlises, a sustentao oral passa a ser obrigao contratual. Caso contrrio, prosseguir na anlise e notar a
complexidade do caso, o perfil do relator, desde sua formao e experincia at seu posicionamento em
outros casos semelhantes.
Os casos mais complexos recomendam a sustentao para se chamar a ateno de detalhes jurdicos
e probatrios que influem decisivamente na compreenso do caso, e que podem no ter sido anotados pelo
relator em seu relatrio.
A sensao decorrente de uma perspectiva consistente (fruto do conhecimento dos posicionamentos
anteriores) de que o Relator poder ter preparado um voto contrrio, refora a idia de que a sustentao
oral poder assumir papel significativo na deciso, para buscar ao menos os demais votos.
A minha experincia tem sinalizado que, embora raramente, possvel pelo desempenho na tribuna,
persuadir o relator a modificar seu voto, mesmo considerando que j o trouxe escrito. E isto se explica
porque nem sempre o Relator teve tempo hbil para conhecer a fundo o processo e suas provas, e refletir
calmamente sobre as teses apresentadas. E, por outro lado, tambm no se pode olvidar que j praxe que
os Relatores se valham de sua assessoria, sempre sob sua direta superviso e aprovao, seja para elaborar o
relatrio, seja para minutar o prprio voto.
E esta realidade, que no ideal, muito menos oficial, precisa ser considerada pelo advogado para
decidir se deve sustentar oralmente, porque nesta hiptese ser maior a possibilidade de que o prprio
Relator, atento sua sustentao oral, eis que s conhecia o processo a partir do que constou da minuta
elaborada, sinta a necessidade de reformul-lo, o que faz no prprio julgamento de improviso ou, quando
necessrio, pedir vista para rever seu posicionamento.
Outro aspecto identificar os demais julgadores que participaro do julgamento, e igualmente
analisar suas formaes e experincias, alm de seus posicionamentos em casos anlogos; analisar o
posicionamento daquele colegiado em casos similares e, caso o posicionamento seja contrrio, extrair qual a
essncia do argumento contrrio, verificando assim a viabilidade de esvaziar essa contrariedade com algum
comentrio que poder fazer da tribuna.
Se notar julgados anteriores favorveis sua tese, seja do mesmo colegiado, do mesmo relator, ou
que contou com a articipao dos julgadores que participaro do julgamento, o destaque na tribuna dessa
jurisprudncia pode fazer a diferena.
Pesquisar novidades jurisprudenciais do prprio tribunal ou de outros, inclusive superiores, no
consignadas na pea escrita e favorveis tese defendida, que podero ser levadas Tribuna para noticiar
os julgadores, isto tambm poder influir no julgamento.
Outro aspecto que deve ser considerado , se para o acolhimento da pretenso, faz-se relevante
inserir uma carga emocional no ambiente do julgamento, visando sensibilizar os julgadores. Nessa hiptese,
a sustentao oral uma poderosa ferramenta, desde que realizada com uma linguagem, inclusive corporal
e de sinais, que permita conduzir o nvel de emoo. Naturalmente, que devem ser evitados os exageros,
primeiro porque no poder sair da tribuna para falar, segundo porque poder parecer piegas e ensaiado, e
o efeito ser ento inverso.
COMO FAZER?
Aps todas essas anlises, se o advogado decidiu sustentar oralmente, algumas observaes so
interessantes para ajud-lo a realizar um grande trabalho.
O primeiro passo verificar na legislao se para o recurso em espcie admite-se a sustentao oral e
caso positivo, qual o tempo mximo possvel.
Agora que j sabe qual o tempo mximo possvel, necessrio rever no processo quais as teses que
pretende defender, se forem muitas ou o caso exigir um acentuado nvel de complexidade, indispensvel
ser organizar os assuntos de que retende falar, se necessrio selecionando os mais importantes. Afinal, o
tempo exguo e nem sempre ser possvel citar todas as teses e pormenores do processo, e, se no houver
prvia organizao, poder deixar de falar os mais relevantes.
Aps essa organizao, que sugiro seja feita por tpicos, inseridos em um papel para servir de
anotaes de apoio no momento que for sustentar, dever recolher aquela pesquisa de jurisprudncia que
realizou, inclusive sobre os julgadores que comporo o colegiado, para verificar o que poder ser til,
fazendo referncia em sua anotao de tal considerao.
No dia da sesso de julgamento o advogado dever comparecer pelo menos 20 minutos antes do
incio da sesso e inscrever-se perante o Secretrio do Colegiado para a sustentao oral. Para isso, dever
estar de posse do nmero do processo, inclusive o do recurso, se existir mais de um nmero, o nome do
relator e das partes, indicando por qual delas ir manifestar-se.
Na hora da sustentao deve vestir o traje talar (capa preta), sem a qual no poder dirigir-se ao
tribunal. Se no a levou, ento verificar nas salas de julgamento se existe alguma disposio1, solicitando-a
se necessrio. Em regra, a tribuna como um plpito, e voc falar de p em um microfone, de frente para
os julgadores, que estaro sentados.
Prosseguindo na estrutura de sua sustentao, se entender necessrio a leitura de alguma prova do
processo, trecho de deciso, jurisprudncia ou dispositivo de lei, separ-los destacadamente e na ordem que
deseja inserir em sua sustentao, tendo-os mo na hora da sustentao.
A esse propsito, tenha em mente que no deve fatigar os julgadores com muita leitura, evitando-a
ao mximo, fazendo-a s quando estritamente necessrio, porque a leitura dispersa a ateno, se muito
longa, e depois poder subtrair- lhe todo o tempo de falar, inclusive de concluir.
Alis, recomendo que no se limite a ir para a tribuna para simplesmente ler um texto j redigido,
pois isto estar desfigurando a sustentao ORAL. Se a previso para um ato oral, ento a singela leitura
um despropsito e de certa forma pode estar sinalizando uma fragilidade do advogado. De outro ngulo,
muitos julgadores podero achar que o gesto desrespeitoso, porque se o profissional foi l para ler uma
sustentao escrita e no para uma oralidade, ento poderia ter entregue a cada julgador seu texto na forma
de memoriais, eis que todos sabem ler, e dispensaria a necessidade de ir para a tribuna.
Mas, nem pense em decorar um texto inteiro para que na tribuna simplesmente reproduza o texto
decorado. Isto poder significar um grande fiasco. Primeiro, porque na hora poder esquecer parte do texto
e ficar embaraado para dar -lhe seqncia. Segundo, porque ainda que no esquea, pode transparecer
tratar-se de texto decorado e com isso, suprimir a importncia do ato, diminuir seu trabalho ou at mesmo
ser ridicularizado. E por ltimo, mesmo que tenha dom artstico, ficar engessado sem considerar os
acontecimentos do momento, inclusive perguntas que podero ser feitas pelos componentes do julgamento.
Quando iniciar a sustentao, recomenda-se fazer os cumprimentos aos julgadores participantes,
Presidncia do Colegiado e ao representante do Ministrio Pblico.
A sustentao oral deve ser feita com uma linguagem polida e simples, com naturalidade, evitando-se
os vcios de linguagem, utilizando-se o volume da voz como recurso de nfase, mas sem exageros para no
parecer estar gritando ou cochichando. Os gestos podem ser utilizados moderadamente como forma de
linguagem, alm de outros recursos visuais, como a apresentao de uma prova no processo, ou qualquer
outro que a criatividade recomendar. Se o relatrio, lido pelo Relator, no foi minucioso, interessante que
Asdrubal Jnior (http://jus.com.br/947561-asdrubal-junior/publicacoes)
advogado, scio da Asdrubal Junior Advocacia e Consultoria S/C, professor
universitrio, coordenador do curso de Direito da AEUDF, ps-graduado em Direito
Pblico pelo ICAT/AEUDF, mestre em Direito Privado pela UFPE, presidente do
IINAJUR, organizador do Novo Cdigo Civil da Editora Debates
www.justilex.com.br
acrescente os detalhes que faltaram para que todos os conheam, ou faa voc mesmo um brevssimo
relatrio.
Caso existam preliminares, devem ser ditas primeiramente. Em alguns casos, o que no comum, o
tribunal pode entender de interromper a sustentao logo aps a manifestao sobre as preliminares, para
vot-las em destaque, e se no acolhidas, restituir a palavra ao advogado pelo tempo residual para
prosseguir a sua sustentao sobre o mrito.
Antes de encerrar a sua sustentao oral, no se esquea de concluir com a reiterao do seu pedido
constante do recurso ou das contrarazes, permanecendo na tribuna com o traje at o final do julgamento,
que se dar com a proclamao do resultado pelo presidente do colegiado. Nesse nterim esteja atento, pois
poder ser indagado pelos julgadores sobre alguma questo do processo (por isso deve t-lo estudado
profundamente) ou da sua sustentao oral. Se isto acontecer, limite-se a responder sem se estender, mas
esteja atento aos votos e comentrios, porque se estiverem adotando como premissa fatos ou provas
inexistentes ou equivocadas no processo, poder intervir, suscitando uma Questo de Ordem. Quando lhe
restituda a palavra, faa o esclarecimento de fato relevante, sem alongar-se sobre aspectos jurdicos
imprprios para esse singular momento, agradecendo a deferncia e aguardando o resultado final. Acredito
que as consideraes sobre a sustentao oral podem servir para despertar a reflexo quanto sua
importncia. E essas medidas singelas de anlise e estruturao podero contribuir para realizar uma boa
sustentao oral.
Autor
Informaes sobre o texto
Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
JNIOR, Asdrubal. Sustentao oral. Por qu, quando e como fazer?. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n.
648, 17 abr. 2005. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/6437>. Acesso em: 28 fev. 2014.