Hermenutica Jurdica

PROCESSOS DE INTEGRAO DO DIREITO

1- Introduo e Conceito.

Existem determinadas lides que ao serem analisadas pelo juiz no
podem simplesmente serem ignoradas devido ao fato de no estarem inseridas
dentro do nosso ordenamento jurdico. Para estes casos, onde geralmente
ocorrem por no estarem previstos na lei, ou por permearem em textos
ambguos e obscuros, tais lacunas sero preenchidas pelo recurso jurdico
denominado de: Processos de Integrao do Direito.

2- Causas especficas da incerteza na aplicao da Lei.

a) Insuficincia legal- Deficincia suprida atravs de normas supletrias
da lei.
b) Textos ambguos/obscuros- Resolve-se mediante a aplicao correta
da hermenutica.

3- Aplicabilidade.

Por muitas vezes o texto do processo legal poder omitir determinada
situao jurdica que seja objeto da lide, neste caso o magistrado no pode
negar-se a sentenciar, sua funo ser simplesmente aplicar a interpretao
mediante a norma legal verificvel, caso contrrio dever integrar a norma
recorrendo a analogia e princpios gerais do Direito.
Segundo Paulo Nader esta Integrao trata-se de um processo de
preenchimento de lacunas, existentes na lei, por elementos que a prpria
legislao oferece ou por princpios jurdicos, mediante operao lgica e
juzos de valor.
Diz a LICC em seu Art. 4: "Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz
decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais
de direito".
As leis, por mais bem planejadas que sejam, no conseguem disciplinar
toda a grande variedade de acontecimentos sociais, pois as interaes sociais
sempre criam novas situaes e circunstncias. Assim, pode-se afirmar que as
lacunas esto inseparavelmente contidas na natureza das codificaes. As
lacunas so possveis ainda quando o legislador deixa o assunto a critrio do
julgador e quando a lei, irregularmente, apresenta antinomia.
Os elementos de integrao do Direito no constituem fontes formais
porque no formulam diretamente a norma jurdica, apenas orientam o
aplicador para localiz-las. Tambm no representam atividade de
interpretao, porque no se ocupa em definir o sentido e o alcance das
normas jurdicas.
Portanto sua aplicabilidade estar fundamentada sob a influncia de
cinco teorias que veremos logo a seguir. Antes porm, analisaremos suas
espcies.


4-Espcies de integrao.

a) Auto-integrao- Utiliza-se de elementos do prprio Ordenamento
Jurdico. Exemplo: Gilberto sofreu um acidente Rodovirio pela
Companhia Transbrasiliana e sofreu danos fsicos, psicolgicos e
materiais j que o mesmo est sob a responsabilidade da empresa. Caso
no houvesse uma lei que disciplinasse a questo do transporte
Rodovirio, apropriar-se-ia da legislao que rege o transporte ferrovirio,
fluvial ou ario conforme demandasse a equidade do fato.

b) Hetero-integrao- Utiliza-se de normas jurdicas pertencentes a outro
ordenamento jurdico. Exemplo: Em questes de comrcio exterior
comum a utilizao de normas estrangeiras quando no exista uma
norma brasileira que trate do assunto.

5-Teoria sobre as lacunas do Direito. (Segundo Carlos Cossio)

Realismo ingnuo: a evoluo social cria espaos vazios no apenas na
lei, mas no prprio sistema jurdico, de tal sorte que muitos no podem
ser resolvidos com base em normas preexistentes.

Empirismo cientfico: defende a inexistncia de lacunas baseando-se na
chamada norma de liberdade, pela qual tudo o que no est proibido
est juridicamente permitido.

Ecletismo: corrente majoritria. Enquanto a lei apresenta lacunas, a
ordem jurdica no as possui. Isto porque o Direito se apresenta como
um ordenamento que no se forma pelo simples agregado de leis, mas
que as sistematiza, estabelecendo ainda critrios gerais para a sua
aplicao.

Pragmatismo: na prtica, seguida por muitos juzes e tribunais.
Reconhece a existncia de lacunas no ordenamento jurdico, contudo,
que o Direito dispe de frmulas para regular todos os casos
emergentes na vida social.

Apriorismo filosfico: concepo defendida por Carlos Cossio. Segundo
ela, a ordem jurdica no apresenta lacunas. O Direito uma estrutura
totalizadora e, conseqentemente, no h casos fora do todo.
Assemelha-se a teoria do empirismo cientfico, no entanto esta
diferencia-se na fundamentao, vez que para esta o Direito
concebido como soma de regras jurdicas.

6- Postulado da Plenitude da Ordem Jurdica.

Um postulado um enunciado aceito sem prova, quer dizer, sua
veracidade no demonstrada atravs de argumento. No Mundo do Direito
Positivo, do ponto de vista prtico, vigora o Postulado da Plenitude da Ordem
Jurdica, segundo o qual, o Direito Positivo pleno de respostas e solues
para todas as questes que surgem no meio social.
Embora existam divergncias doutrinrias quanto s lacunas jurdicas,
do ponto de vista prtico vigora o Postulado da Plenitude da Ordem Jurdica,
pelo qual o Direito Positivo pleno de respostas e solues para todas as
questes que surgem no meio social. De acordo com o art. 126 do Cdigo de
Processo Civil: o juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando
lacuna ou obscuridade da lei... Tambm de acordo com o art. 4 da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o
caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
Diante de uma situao ftica, os sujeitos de direito, necessitando
conhecer os padres jurdicos que disciplinam a matria, devem consultar, em
primeiro plano, a lei. Se esta no oferecer a soluo, seja por um dispositivo
especfico, ou por analogia, o interessado dever verificar da existncia de
normas consuetudinrias. Na ausncia da lei, da analogia e do costume, o
preceito orientador h de ser descoberto mediante os princpios gerais do
Direito.
A analogia um recurso tcnico que consiste em se aplicar, a uma
hiptese no-prevista pelo legislador, a soluo por ele apresentada para uma
outra hiptese fundamentalmente semelhante no-prevista. uma tcnica a
ser empregada somente quando a ordem jurdica no oferece uma regra
especfica para determinada matria e fato. Os princpios gerais do Direito
garantem, em ltima instncia, o critrio de julgamento. Isso se d, pois na
esteira de quase todos os cdigos estrangeiros, o Direito brasileiro consagrou-
os como o ltimo elo a que o juiz dever recorrer, na busca da norma aplicvel
a um caso concreto.

1 Exemplo: CPC, Art. 126 - O juiz no se exime de sentenciar ou despachar
alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe-
aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes
e aos princpios gerais de direito.

2 Exemplo: Lei de Introduo ao Cdigo Civil, Art. 4 Quando a lei for omissa,
o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios
gerais de direito.

7- Concluso.

Na prtica o que ocorre diante do Processo de Integrao do Direito o
seguinte fenmeno jurdico:
Inicialmente, todo processo necessita de uma invocao. Tal invocao
geralmente consiste sob o escopo de uma parte insatisfeita que interpela, para
que ento o juiz analise se h interesse processual, nas condies de uma
ao. O juiz todavia, no pode deixar de julgar e sentenciar o processo sob a
alegao de que no exista norma jurdica aplicvel ao fato.
Todo o julgamento deve estar pautado em leis, caso estas no existam
mediante o fato, poder-se- ento invocar os costumes e hbitos ou a
legislao que guarde jurisprudncia e equidade para com o processo.
Dentro do nosso ordenamento Jurdico a prtica consuetudinria
bastante incomum e portanto de baixssima apreciao no judicirio brasileiro,
todavia a expresso: Dai-me o fato que te darei o Direito, ampara por vezes a
necessidade de tal recurso legal. O Art. 126 do CPC supracitado anteriormente
confirma este entendimento.
Consequentemente, quando da no existncia normativa positivada,
quaisquer uma das cinco teorias poder dispor-se como recurso de invocao
legal e o magistrado buscar a mais prxima e coerente a sua sinderese,
aquela que chamamos sobretudo por analogia, entretanto a teoria mais
utilizada a Teoria do Empirismo Cientfico.