Com o advento da nossa carta magna cidad, as instituies judiciais se
fortaleceram consolidando assim a democracia. nfelizmente estas, no esto cumprindo adequadamente o seu papel fundamental, que a primazia do cumprimento dos direitos e garantias fundamentais do cidado, em especial do cidado preso provisrio, pois permitem eleio aps eleio, que os cidados enclausurados provisoriamente sejam privados de exercerem seu direito e dever de voto em eleio direta, ficando demonstrada dessa forma, o total desrespeito, Constituio Federal, Lei de Execues Penais e demais Tratados e Convenes nternacionais, em que o Brasil signatrio. O direito ao voto do cidado preso provisrio no sistema judicirio brasileiro, ser analisado, por diversos prismas, conforme os princpios e garantias fundamentais, a cidadania, o Estado democrtico e direitos polticos, pois, o nmero de cidados privados de exercer seu direito poltico de votar em eleio direta excessivo, segundo dados do Ministrio da Justia, existe aproximadamente uma populao prisional de 500 (quinhentos) mil pessoas, dentre as quais cinquenta por cento so presos provisrios. Em Rondnia, o nmero de presos provisrios aproximadamente de 2.000 (dois mil). No Art. 15, inc. , a Constituio Federal preceitua que " vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda e suspenso s se dar nos casos de condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos. Em 02 de maro de 2010, foi publicada a Resoluo 23.219 pelo TSE, que dispe sobre a instalao de sees eleitorais especiais em estabelecimentos penais e em unidades de internao de adolescentes e d outras providncias. Portanto esta resoluo pode ser o divisor de guas no cumprimento do exerccio de voto do eleitor preso provisoriamente. Desta forma em Rondnia pela primeira vez o eleitor preso provisoriamente pode votar em eleies gerais em 2010, sendo importante sabermos como 6 aconteceu essa eleio dentro dos presdios, verificando os prs e contras, para verificarmos, se se justificavam as razes pelas quais estes cidados enclausurados nunca votaram. A pesquisa a ser abordada ser de natureza bibliogrfica, documental, quantitativa e prescritiva. O mtodo ser o dedutivo e indutivo. No primeiro captulo ser abordado o sistema de prises processuais no Brasil, importante frisar de maneira sucinta que a priso a segregao de um cidado, que perde temporariamente uma garantia fundamental constitucional, que a liberdade, inerente ao prprio ser humano, qual seja de ir e vir, atravs do recolhimento da pessoa humana ao crcere e que a priso processual portanto aquela que tem carter provisrio, isto acautelatrio, prendendo-se a aspectos relativos convenincia do processo e s funes da jurisdio penal. Verificar ainda suas modalidades expondo em especial s prises em flagrante, temporria e preventiva. Ainda no primeiro captulo de forma sucinta haver o estudo sobre os princpios constitucionais dentre eles: da presuno de inocncia, da proporcionalidade, devido processo legal, da razoabilidade e da dignidade da pessoa humana. No segundo captulo a pesquisa seguir sobre a cidadania e estado democrtico, mostrando que o Estado Moderno surgiu da necessidade de despertar a conscincia para a busca de uma unidade que concretizasse a afirmao de um poder soberano, reconhecido como o mais amplo dentro de uma precisa delimitao territorial. Aprofundando-se sobre sua evoluo histrica, o sufrgio, direitos fundamentais e evoluo eleitoral. No terceiro e ltimo captulo est consubstanciado sobre os direitos polticos, analisando quem de fato pode e quem no pode votar quem pode se alistar, quais os eleitores obrigatrios e quais so os facultativos, com abordagem na distino entre capacidade eleitoral ativa que aquele eleitor que pode votar e passiva que consiste na possibilidade de o cidado pleitear determinados mandatos polticos, mediante eleio popular, desde que preenchidos alguns requisitos. Por fim a pesquisa delimitou-se ao tema proposto, qual seja o direito ao voto do eleitor preso provisrio no sistema judicirio brasileiro, o voto do preso definitivo e do preso provisrio e por fim sobre o voto do preso provisrio em Rondnia. Destarte, h indubitavelmente grande motivao para estudar este tema, tanto pelos motivos citados, mas principalmente por ser uma discusso nova e to 7 importante para o pas, que vem levando doutrinadores e juristas, a calorosos embates, que exige pioneirismo e disposio para pesquisar a fim de encontrar subsdios para a incluso cidadania, desses relegados a prpria sorte. 8 1 SISTEMA DE PRISES PROCESSUAIS PENAIS NO BRASIL A priso a segregao de um cidado, que perde temporariamente uma garantia fundamental constitucional, que a liberdade, inerente ao prprio ser humano, qual seja, de ir e vir, atravs do recolhimento da pessoa humana ao crcere 1 . A maioria dos doutrinadores brasileiros defende que o sistema penal possui duas espcies de priso: a priso-pea, que aquela decorrente de sentena penal condenatria transitada em julgado, em que se imps pena privativa de liberdade, estando regulamentada pela lei penal, e a priso pro!ess"a#, que aquela que ocorre antes do trnsito em julgado de uma sentena penal condenatria, estando estabelecida na legislao processual penal. pertinente salientar que no tocante a concepo da cautelar distingue a teoria geral do processo penal da teoria do processo civil, a teoria geral do procedimento cautelar para o processo penal, deve-se atentar para o fato de que o bem objeto da pretenso versa sobre direito liberdade, fato esse que gera direitos individuais constitucionais s partes, direitos que se encerram na sentena e direitos que extrapolam os limites processuais. Deve o processo penal pautar-se no devido processo legal, princpio que encerra todos os demais princpios constitucionais, e que assegura a lisura do procedimento e a legitimidade da deciso judicial. Dessa forma se deve garantir, atravs das medidas cautelares, o sadio procedimento penal, sempre que a sua eventual inobservncia venha a comprometer a justia e a legitimidade da deciso 2 . A priso "processual, portanto, aquela que tem carter provisrio, isto , acautelatrio, prendendo-se a aspectos relativos convenincia do processo e s funes da jurisdio penal. Que deveria ter por objetivo maior assegurar a utilidade do processo e a garantia da aplicao da lei penal, mas sabemos que o Cdigo de Processo Penal (CPP) brasileiro de 1941 3 , foi "esculpido com a base ideolgica apregoada na tlia, pelo Primeiro Ministro Mussolini, que foi figura chave na criao do Fascismo que era uma doutrina totalitria e todo seu processo penal era 1 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 8.ed. rev., atual. e ampl. 3. tir. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, %&&8. p. '76. % ()"*, +aria I,$ez -a$zelotti .aldez. A (des) razo da priso provisria. /ol. Pe$!ame$to 0ur1di/o. Coord. Geraldo Prado. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&'. p. 82. 3 .)SI-. 3e/reto4-ei $5 3.682, de &3 de outu#ro de 1261. Cdigo de Processo Penal. 3i!po$1vel em: 7http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil83e/reto4-ei83el3682.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: %6 mai. %&1&. 2 inquisitorial e no acusatrio, onde a regra era a priso, a culpabilidade e no o princpio da presuno da inocncia ou da no culpabilidade. Neste mister se faz necessrio a lembrana do doutrinador Bitencourt 4 : [...]quando a priso se converteu na principal resposta penolgica,especialmente a partir do sculo XX, acreditou-se que poderia ser um meio adequado para conseguir a reforma do delinqente.Durante muitos anos imperou um ambiente otimista,predominando firme convico de que a priso poderia ser meio para realizar todas as finalidades da pena e que,dentro de certas condies,seria possvel reabilitar o delinqente.Esse otimismo inicial desapareceu e atualmente predomina uma certa atitude pessimista,que j no se tm muitas esperanas sobre os resultados que se possa conseguir com a priso tradicional.A crtica tem sido to persistente que se pode afirmar sem exagero,que a priso est em crise.Essa crise abrange tambm o objetivo ressocializador da pena privativa de liberdade,visto que grande parte das crticas e questionamentos que se faz priso refere-se impossibilidade absoluta ou relativa -- de obter algum efeito positivo sobre o apenado. Dessa forma as cincias sociais, a criminologia, a psicologia, filosofia entre outras ganharam relevo, no sentido de estudar as causas de fracasso do macro sistema penal e possibilidades de sucesso, contudo pouco avanou at agora, um dos principais avanos a Lei de Execues Penais (LEP) 5 , ainda algo que em muito parece inatingvel, por simples falta de vontade poltica, o tema sucinta grandes debates, mas vamos atermos por enquanto nas modalidades das prises. Pode-se, ento, dizer que todas as modalidades de prises "processuais so cautelares e provisrias ou preventivas. Neste sentido, o douto doutrinador Oliveira 6 define que: [...]toda priso antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria deve ser considerada uma priso pro$is%ria, no sentido de no se tratar de priso-pena, ou seja, &e'ii(i$a, embora se saiba que no existe priso por tempo indeterminado (perptua) no nosso ordenamento jurdico. De outro lado, toda priso anterior ao trnsito em julgado de sentena condenatria deve tambm ser considerada !a"(e#ar, no que se refere sua funo de instrumentalidade, de acautelamento de determinados e especficos interesses da or&e) p*+#i!a. Assim, a priso que no decorra de sentena passada em julgado ser, sempre, cautelar e tambm provisria. [grifo nosso] Nesta mesma linha de raciocnio, Luiz Rgis Prado, interpreta a expresso "priso provisria" de modo extensivo, abrangendo todas as modalidades de 6 .I";NC*U", C<!ar o#erto. Manual de direito penal. vol. I. 6.ed. So Paulo: Saraiva, %&&&. p. 1%7. ' .)SI-. -ei $= 7.%1&, de 11 de >ulho de 1286. Institui a Lei de Execuo Penal. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil8lei!8-7%1&.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: %6 mai. %&1&. 6 *-I?;I), ;u,@$io Pa/elli de. Curso de Processo Penal. 1%.ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&2. p. 667. 1& privao de liberdade antes da sentena transitada em julgado que podem ou no ter carter cautelar 7 : " preciso esclarecer, por oportuno, que a priso provisria mencionada pela lei priso processual, ou seja, a priso que pode ocorrer previamente sentena condenatria irrecorrvel. Esse termo "priso provisria" deve ser interpretado de modo amplo, abarcando todas as medidas cautelares de restrio da liberdade. Engloba, pois, a priso em flagrante, a priso temporria, a priso preventiva e tambm a priso decorrente de sentena de pronncia e de deciso condenatria recorrvel." A partir destas consideraes, aponta-se a classificao das prises "processuais penais, a qual a partir de agora, passaremos a classificar invs de prises "processuais de prises provisrias e/ou cautelares, quais sejam: priso e) '#a,ra(e- priso pre$e(i$a e priso (e)por.ria. As prises em decorrncia de pronncia e de sentena penal condenatria recorrvel no mereceram destaque nesse estudo, haja vista, que mesmo sendo consideradas prises processuais de fato pela tipificao antiga e entendimento doutrinrio, j foram revogadas, ambas, pelas Leis 11.689 8 e 11.719 9 de 2008. mportante esclarecer, alguns outros tipos de prises, o que nos faz de forma muito objetiva o sbio professor Moura 10 : Priso &is!ip#iar somente admitida nos casos de transgresses militares e os crimes propriamente militares (art. 5, LX, in fine, da Constituio Federal). Priso !i$i# por &/$i&a, conforme a Constituio Federal, no permitida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia, j a do depositrio infiel, o STF entendeu que essa no mais perdura em nosso ordenamento jurdico, por termos aderido a tratados internacionais que vetam essa possibilidade. Priso a&)iis(ra(i$a, por pura falta de previso constitucional, e diante da dinmica ofertada pela Carta Magna de 1988, entende-se tratar de modalidade de priso abolida do sistema jurdico, no havendo recepo por parte da Constituio Federal; no entanto, o Supremo Tribunal Federal (STF), em sentido contrrio, j entendeu que ainda cabe a priso administrativa do estrangeiro, durante o procedimento administrativo da extradio pela Lei 6.815/80, desde que decretada por autoridade judiciria. 7 P)3*, -uiz e,i! Curso de "ireito Penal #rasileiro. 6.ed. So Paulo: ", %&&6. p. 76. 8 .)SI-. -ei $= 11.682, de &2 de >u$ho de %&&8. Altera dispositivos do "ecreto$Lei n o %.&'() de *% de outu+ro de ,(-, . Cdigo de Processo Penal) relativos ao /ri+unal do 01ri) e d2 outras provid3ncias. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38A)to%&&74%&1&8%&&88-ei8-11682.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 17 $ov. %&1&. 2 .)SI-. -ei $= 11.712, de %& de >u$ho de %&&8. Altera dispositivos do "ecreto$Lei n o %.&'() de % de outu+ro de ,(-, $ Cdigo de Processo Penal) relativos 4 suspenso do processo) emendatio li+elli) mutatio li+elli e aos procedimentos. 3i!po$1vel em: 7http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38A)to%&&74%&1&8%&&88-ei8-11712.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 17 $ov. %&1&. 1& +*U), Sa$dro -uiz )lve! de. A segurana 5 pu+lica6 Ila7es politicamente incorretas8 So Paulo: Biuza, %&&2. p. 186. 11 nteressante ainda demonstrar quando necessria a priso provisria, o art. 9 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 26 de agosto de 1789, estabelece que: "Todo homem presumido inocente at que seja declarado culpado; se for indispensvel prend-lo, todo rigor que no for necessrio para assegurar sua pessoa dever ser severamente reprimido por lei. A esta a origem do princpio da presuno da inocncia ou da no culpabilidade. Procedendo a uma interpretao histrica do art. 5, LV, da nossa Constituio Federal (CF), conclui-se que o princpio significa que ningum pode ser considerado culpado antes de uma sentena penal condenatria transitada em julgado, no admitindo de forma alguma antecipao da pena. A priso como antecipao da pena eminentemente inconstitucional, por manifesta leso quele princpio. Dessa forma a nossa Constituio, ao proclamar este princpio, nada mais fez que repetir o princpio institudo pela Constituio francesa no final do sculo XV 11 . Destarte depois de sinteticamente termos uma idia limitada de conceitos e de alguns tipos de prises, analisaremos com suas especificidades e peculiaridades, as prises provisrias nas seguintes modalidades: priso e) '#a,ra(e- priso pre$e(i$a e priso (e)por.ria, por entendermos que apenas estas ainda merecem desprendimento intelectual. 1.1 MODALDADES DE PRSES PROCESSUAS PENAS 10101 Da priso e) '#a,ra(e A priso em flagrante est determinada nos artigos 301 a 310 do Cdigo de Processo Penal (CPP). A expresso flagrante, do latim flagrans, flagrantis, do verbo flagrare (queimar), significa ardncia, que ests em chamas, que est ardendo, crepitando. Da a expresso "flagrante delito, para significar o delito no instante mesmo da sua perpetrao, o delito que esta sendo cometido, que ainda esta ardendo... o delito surpreendido em plena crepitao. Flagrante delito aquele que se v praticar e que assim suscita, no prprio instante, a necessidade de conservar ou restabelecer a ordem jurdica, ameaada pela violao ou violada pelo acontecimento 12 . 11 "*UINC* BI-C*, Ber$a$do da Co!ta. Pr2tica de processo penal. %7.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. 666. 1% "*UINC* BI-C*, Ber$a$do da Co!ta. Pr2tica de processo penal. %7.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. %6&. 1% Seu carter inicialmente administrativo decorre da autorizao concedida pela CF no art. 5, LX 13 , de ser realizada sem a expedio de mandado de priso pela autoridade judiciria, em face das prprias situaes que vislumbra. Pode ser realizada por qualquer pessoa do povo, no que se denomina de flagrante facultativo, vez que o particular no tem o dever de agir, sendo para ele uma faculdade, e deve ser efetivada pelas autoridades policiais e seus agentes, sob pena de responsabilidade criminal e funcional, no que se cuida de flagrante obrigatrio: " a modalidade de priso cautelar, de natureza administrativa, realizada no instante em que se desenvolve ou termina de se concluir a infrao penal (crime ou contraveno penal) 14 . Assim, o art. 301 do CPP 15 bastante enftico ao determinar que "Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Seu fundamento reside justamente no fato de poder ser constatada a ocorrncia do delito de forma manifesta e evidente, sendo desnecessria, num primeiro momento, a anlise de um juiz de direito. Por outro lado, assegura-se, prontamente, a colheita de provas da materialidade e da autoria, o que tambm salutar para a verdade real, almejada pelo processo penal. Certamente o autor da priso fica por ela responsvel, podendo responder pelo abuso em que houver incidido. Em seguida, essa priso, realizada sem mandado judicial, est sujeita avaliao imediata do magistrado, que dever relax-la, quando verificar qualquer ilegalidade (Art. 5, LXV da CF). Depois de analisada e convalidada pelo juiz, passa a ter contedo jurisdicional, tanto que, em caso de habeas corpus, a autoridade coatora passa a ser o magistrado 16 . Vejamos as ponderaes de Oliveira 17 : Embora por flagrante deva-se entender a relao de imediatidade entre o fato ou evento e sua captao ou conhecimento o art. 302 do CPP contempla tambm situaes em que no mais possvel falar-se em ardncia, 13 *3IGU;S, +aria aDaela 0u$Eueira .ru$oF )N*NI, +eire Cele$ -emo! de *liveiraF )N*NI, amo$ -ea$dro Breita!. Constituio da 9ep1+lica. So Paulo: -emo! e Cruz, %&&'. p. 12. 16 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 8.ed. rev., atual. e ampl. 3.tir. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, %&&8. p. '26. 1' 0;SUS, 3amG!io ;. de. Cdigo de processo penal anotado. %3.ed. rev. atual. e ampl. de a/ordo /om a reDorma do CPP H-ei! $5. 11.682, 11.62& e 11.7128%&&8I. So Paulo: Saraiva, %&&2. p. %38. 16 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 8.ed. rev., atual. e ampl. 3. tir. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, %&&8. p. '2'. 17 *-I?;I), ;u,@$io Pa/elli de. Curso de Processo Penal. 1%. ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&2. p. 677. 13 crepitao ou flagrncia, expresses normalmente utilizadas na doutrina a partir da expresso flagare. Bem examinadas as coisas, veremos que apenas a situao mencionada no art. 302, , do CPP, se prestaria a caracterizar uma situao de ardncia de visibilidade incontestvel da prtica do fato delituoso. Ali se afirma a existncia da priso em flagrante quando algum est cometendo a infrao penal (art. 302, ). Mas o mencionado art. 302 prev tambm como situao de flagrante quando algum acaba de cometer a infrao penal (inc.), em que, embora j desaparecida a ardncia e crepitao, pode-se colher elementos ainda sensveis da existncia do fato criminoso, bem como de sua autoria. Ambas as situaes so tratadas como hipteses de flagrante delito, reservando-se-lhes a doutrina a classificao de flagrante prprio. Dessa forma segundo ainda Eugnio Paccelli "os demais casos de priso em flagrante vm arroladas nos incs. e V do mesmo art. 302, em redao que reputamos das mais infelizes, quando no desnecessria. Tratando-se de medida cautelar de segregao provisria do autor da infrao, para a sua efetivao exige-se apenas '")"s !o)issi &e#i!(i, ou seja, que a conduta praticada pelo suposto autor tenha aparncia de crime, e o periculum libertatis ou perigo de liberdade do acusado, que ser presumido quando se tratar de infrao penal em desenvolvimento, vez que violadas a ordem pblica e as leis. No h que se falar em fumus boni iuris e periculum in mora, categorias do Processo Civil e no do Processo Penal, a no ser quando se tratar de leso ou ameaa de direito do ru, somente h que se falar nestes casos especficos em fumus boni iuris e periculum in mora. Apesar de a priso em flagrante ser considerada pela doutrina e pela jurisprudncia como modalidade de priso provisria, contrapondo-se priso definitiva, assiste razo ao ilustre doutrinador Aury Lopes Jr 18 , quando defende a natureza pr-cautelar da priso em flagrante. De fato, a priso em flagrante justifica- se como instrumento de resposta social ao sujeito que se encontra em estado flagrancial na prtica de algum ilcito. Pode ser efetivada por qualquer um do povo, o que a descaracteriza como cautelar. Sustenta ainda a ilegalidade da manuteno da priso em flagrante como cautelar afirmando que, [...]em suma, pretendemos demonstrar a ilegalidade da manuteno da priso em flagrante elevando-a ao status de priso cautelar, quando na verdade preparatria daquela ou ainda, a impossibilidade legal da "converso automtica do flagrante para priso preventiva, ainda que o delito seja um daqueles previstos no artigo 2 da Lei 8.072/90. 18 -*P;S 0JNI*, )urK. "ireito processual penal e sua con:ormidade constitucional. vol. I. 3.ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&8 p. '&. 16 A priso em flagrante um instrumento da priso preventiva, razo pela qual possui natureza pr-cautelar, sendo considerada precria pela ausncia de motivao judicial, dessa forma conclui que, [...]em sntese, o primeiro aspecto a ser destacado que a priso em flagrante no uma priso cautelar, mas sim uma medida pr-cautelar. sto porque destina-se a preparar, instrumentalizar uma futura medida cautelar. Por isso, a nica forma de deteno que a Constituio permite seja realizada por um particular ou pela autoridade policial sem ordem judicial. Ressalta-se que o fundamento da priso em flagrante reside, segundo a doutrina, na tranquilidade social, visando impedir a prtica do delito que se encontra em estado de execuo ou finalizao. Tambm por este motivo a priso em flagrante no possui finalidade processual, o que justifica a impropriedade de se perquirir quanto razo oculta de sua concepo, como ocorre nas demais prises cautelares. O art. 302 do CPP 19 elenca as hipteses que caracterizam a situao de flagrante delito: Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: est cometendo a infrao penal; acaba de comet-la; perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser o autor da infrao; V encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. Analisando ainda o art. 302 do CPP, possvel observar que no inciso , ocorre o flagrante quando o agente conclui ou inicia (no caso de tentativa) a infrao penal e foge, sendo perseguido ininterruptamente pela polcia ou por qualquer pessoa, at ser preso, em situao que faa presumir ser o autor do fato. A expresso "logo aps trouxe muita discusso para a jurisprudncia, havendo durante certo tempo predominado o entendimento de que no poderia ultrapassar 24 (vinte e quatro) horas. Entretanto, hoje predomina o entendimento de que o importante que haja perseguio ininterrupta, ou seja, sem qualquer intervalo, podendo se prolongar por dias e at mesmo semanas. Esta terceira hiptese denomina-se flagrante imprprio ou imperfeito, ou quase-flagrante. O inciso V estabelece a ltima modalidade de priso em flagrante, conhecida como flagrante presumido, tambm fundada em presuno como o anterior. Diferente da modalidade do inciso , neste caso no chega a haver perseguio, 12 "*UINC* BI-C*, Ber$a$do da Co!ta. Pr2tica de processo penal. %7.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. %6%. 1' mas encontro, o que conclui por uma interpretao temporal mais restrita. O agente encontrado, "logo depois do crime, embora no tenha sido perseguido, portando instrumentos, armas, objetos ou papis que demonstrem, por presuno, ser ele o autor da infrao penal. O professor Moura 20 nos traz uma curiosidade: Nos crimes de ao penal privada possvel a priso em flagrante, desde que o ofendido autorize a lavratura do auto ou a ratifique no prazo da entrega da nota de culpa, ou seja, no prazo de 24 horas, bem como, nos casos de ao penal pblica condicionada depender de representao da vtima ou de seu representante legal, ou de requisio do Ministro da Justia. Por fora da Lei 11.449 21 , em vigor desde 16 de janeiro de 2007, a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou a pessoa por ele indicada. Dentro do prazo improrrogvel de 24 (vinte e quatro) horas, sob pena da priso se tornar abusiva, a contar da efetivao do flagrante, deve ser dada nota de culpa ao preso, que consiste num documento informativo oficial, comunicando-lhe o motivo de sua priso, bem como o nome da autoridade que lavrou o auto, da pessoa que o prendeu (condutor) e o das testemunhas do fato, bem como devem ser enviados ao juiz competente os autos da priso em flagrante, nos termos do art. 307 do CPP, momento em que o magistrado avaliar a legalidade do ato prisional. Se o autuado no informar o nome de seu advogado, no mesmo prazo ser encaminhada cpia integral do auto de priso em flagrante para a Defensoria Pblica. 10101 Da priso (e)por.ria Trata-se de uma modalidade de priso cautelar, cuja finalidade assegurar uma eficaz investigao policial, quando se tratar de apurao de infrao penal de natureza grave. Est disciplinada na Lei 7.960/89 22 e depende de ordem fundamentada da autoridade judicial. Somente nos casos expressos em lei poder %& +*U), Sa$dro -uiz )lve! de. A segurana 5 pu+lica6 Ila7es politicamente incorretas8 So Paulo: Biuza, %&&2. p. 178. %1 .)SI-. -ei $= 11.662, de 1' de >a$eiro de %&&7. Altera o art. %*& do "ecreto$Lei n o %.&'() de *% de outu+ro de ,(-, . Cdigo de Processo Penal. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38Aato%&&74%&1&8%&&78lei8l11662.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. %% .)SI-. -ei $= 7.26&, de %1 de dezem#ro de 1282. "isp7e so+re priso tempor2ria. 3i!po$1vel em: 7http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-726&.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 16 ser autorizada, demonstrando-se, ainda, a indispensabilidade de sua determinao, mediante representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, conforme art. 2 da citada lei, no podendo ser decretada de ofcio pelo magistrado. No o intuito discutirmos a inconstitucionalidade da priso temporria, haja vista, que ela aceita pela doutrina e jurisprudncia majoritria como priso provisria, medida cautelar processual. Na realidade prtica do cotidiano, a priso temporria veio apenas legitimar a ilegalidade da priso para averiguao. nteressante observar que foi exatamente no Estado Democrtico de Direito que se institui a priso temporria, o que vem confirmar a assertiva de que o governo democrtico militarizou-se na medida em que, aps o advento da Constituio Federal de 1988, no se efetivaram instrumentos garantidores dos direitos fundamentais, mas sim mecanismos de supresso dos direitos constitucionais 23 . A priso temporria viola o princpio da inocncia pelo simples fato de ser concebida com finalidade diferenciada daquela prpria que caracteriza a cautelar, qual seja a de assegurar no processo o procedimento do devido processo legal. Merece destaque que somente na fase policial este tipo de priso tem lugar, no havendo que se falar em priso temporria depois de instaurada a ao penal, quando caber, se for o caso, a priso preventiva. sto devido ao fato de dirigir-se exclusivamente tutelar a efetividade da fase inquisitiva, isto , da investigao policial. Portanto, sua funo de acautelamento das investigaes do inqurito policial, no havendo cabimento deste tipo de cautela na fase judicial. A priso temporria tem prazo certo para sua durao, que, segundo o art. 2 7 da lei, de no mximo cinco dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, uma nica vez, em caso de extrema e comprovada necessidade, findo o qual o aprisionado dever ser libertado, salvo se j decretada sua priso preventiva. Tratando-se, porm, de crime considerado hediondo, conforme previsto na Lei 8.072/90 24 , o prazo ser de no mximo trinta dias, prorrogveis por mais trinta, demonstrada sua absoluta necessidade. O que no se pode perder de vista que %3 ()"*, +aria I,$ez -a$zelotti .aldez. A (des) razo da priso provisria. /ol. Pe$!ame$to 0ur1di/o. Coord. Geraldo Prado. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&'. p. 1%6. %6 .)SI-. -ei $= 8.&7%, de %' de >ulho de 122&. "isp7e so+re os crimes ;ediondos) nos termos do art. <=) inciso >LIII) da Constituio ?ederal) e determina outras provid3ncias. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-8&7%.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 17 estes prazos devem ser estabelecidos dentro da necessidade da investigao policial, no havendo que se falar em prorrogao se no houver justificativa relevante. O art. 1 da Lei 7.960/90 25 dispe acerca das hipteses de decretao da priso temporria, quais sejam: quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade e quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos crimes de homicdio doloso, seqestro ou crcere privado, roubo, extorso, extorso mediante seqestro, estupro e a(e(a&o $io#e(o ao p"&or(sic), epidemia com resultado morte, envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal, quadrilha ou bando, genocdio e trfico de drogas.[grifo nosso] Alguns doutrinadores, apenas escrevem sem refletir ou mesmo sem ponderaes crticas, mas por sorte, no Brasil, temos a satisfao de contarmos com uma nova "safra, de bons doutrinadores preocupados com o ordenamento jurdico, fazem com bastante ponderao, dessa forma, citamos o doutrinador Roberto Delmanto Jnior, como em regra, sempre prisma por uma reflexo mais apurada, sempre buscando uma ilao maior em relao aos institutos penais, afirma a inutilidade deste fundamento, de forma clara expondo os motivos que autorizam tal concluso 26 : Acreditamos que a combinao do inciso com o possa, em tese, ser natimorta pelos seguintes motivos: a) inaplicvel se o indiciado no est colaborando com investigao, pois, como visto, a lei no confere a ningum o poder de for-lo a participar de reconstituio, de falar ou de fornecer material grafotcnico, amostra de sangue, de cabelo etc.; quanto ao reconhecimento, bastaria uma conduo coercitiva. Se e quando couber, eventualmente, poder-se-ia cogitar, dependendo do caso, de crime de resistncia ou de desobedincia , como j mencionado, desde que no se esbarre no direito ampla defesa, ao silncio e de no se auto-incriminar. B) Caso estivesse destruindo provas, coagindo ou peitando testemunhas, ou seja, obstruindo as investigaes, j estaria, em tese, presente um dos requisitos da priso preventiva, como acima citado. %' NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 6.ed. rev., atual. e ampl. 3.tir. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, %&&2. p. 1.&6'. %6 3;-+)N"* 0JNI*, o#erto. As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao. %.ed. ampl. e atual. io de 0a$eiro: e$ovar, %&&1. p. 67. 18 Quanto ao segundo pressuposto autorizativo da priso temporria, fica explcito que esta modalidade de priso temporria perpassa por conceitos ideolgicos das contradies sociais. Vejamos o ensinamento de outro grande doutrinador crtico Lopes Jr 27 : Para a abertura do nqurito Policial (ou qualquer outro instrumento de investigao preliminar) seria suficiente um juzo de possibilidade, posto que no curso da investigao se iro(sic) aportando outros elementos que permitam um maior grau de convencimento. nobstante, para a admisso de uma ao penal ou aplicao de uma medida cautelar pessoal, necessrio mais do que isso, deve existir um juzo de probabilidade, uma predominncia das razes positivas. Se a possibilidade basta para a imputao, no pode bastar para a acusao, pois o peso do processo agrava-se notavelmente sobre as costas do imputado. Nesta perspectiva apresentada de que a razo da priso temporria seria conferir roupagem legal s prises para averiguao, visando legitimar a priso preventiva, seja como garantia da ordem pblica seja para assegurar a aplicao da lei penal (ambas de natureza punitiva), podemos observar a decretao da temporria significa o controle social do excludo, mormente quando basta a mera no identificao do suspeito ou a falta de residncia fixa para a sua admissibilidade, requisitos esses que so facilmente preenchidos pela maioria das pessoas criminalizadas (pobre e marginalizadas) pelo sistema penal e, portanto, qualificadas como suspeitas. Para a decretao da priso temporria, h a necessidade da ocorrncia simultnea do inciso ou com o , ou seja, ela dever ser decretada se ocorrer a hiptese do inciso ou a hiptese do inciso , na circunstncia e nos delitos previstos no inciso . Sem essa combinao, a interpretao levaria possibilidade de decretao da priso temporria at mesmo nos crimes de menor potencial ofensivo, o que no seria razovel. Segundo Nucci 28 : Enfim, no se pode decretar a temporria somente porque o inciso foi preenchido, pois isso implicaria viabilizar a priso para qualquer delito, inclusive os de menor potencial ofensivo, desde que fosse imprescindvel para a investigao policial, o que soa despropositado. No parece lgico, ainda, decretar a temporria unicamente porque o agente no tem residncia fixa ou no corretamente identificado, em qualquer delito. Logo, o mais acertado combinar essas duas situaes com os crimes enumerados no inciso , e outras leis especiais, de natureza grave, o que justifica a segregao cautelar do indiciado. %7 -*P;S 0JNI*, )urK. "ireito processual penal e sua con:ormidade constitucional. vol. I. 3.ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&8. p. 2%. %8 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 8.ed. rev., atual. e ampl. 3.tir. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, %&&8. p. 627. 12 Este tambm o entendimento do Tribunal de Justia de Santa Catarina 29 : Habeas corpus. Priso temporria. Lei n 7.960 de 21.12.89. CP, art. 180 caput. ndcios de autoria. Crime no elencado no art. 1, inc. . Deciso no motivada. Ordem concedida. Para o decreto de priso temporria, no basta a presena isolada de uma das trs circunstncias referidas nos incisos , e do art. 1 da Lei n 7.960 de 21.12.89. Logo, faz-se necessria a conjugao de pelo menos dois de trs fatores e que o crime pelo qual seja indiciado o paciente conste da listagem legal. A deciso que decretar a priso temporria, a teor do disposto no art. 93, inc. X da CF, deve ser fundamentada, no sendo suficientes meras expresses formais ou transcrio do texto legal. (Habeas Corpus n 97.011741-8, de Piarras. Relator: Des. Nelson Schaefer Martins. Data da Deciso: 21/10/1997). Para o doutrinador Delmanto Jnior, a justificao da priso temporria se d pela conjuno do inciso com o inciso do art. 1 da Lei 7.960/89, se no vejamos 30 : 'fundadas razes... de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes...' (inciso ), acrescida de no-identificao ou falta de residncia fixa (inciso ), como indcio de que o acusado no possa mais ser encontrado, vindo a frustrar a aplicao da lei penal. Conforme este doutrinador, a priso temporria possui menos requisitos que a priso preventiva, entretanto, no pode ser decretada de maneira arbitrria, devendo ser muito bem fundamentada pelo magistrado. Outra questo importante saber se o prazo da priso temporria estaria includo nos 81 (oitenta e um) dias estabelecidos a partir da contagem dos prazos processuais para a concluso da instruo criminal. Segundo o ilustrssimo doutrinador Eugnio Pacelli, a resposta negativa, pois, do contrrio, uma vez decretada a priso temporria e encerrado o seu prazo, acrescido da prorrogao, j teria incio o prazo para o oferecimento da denncia, o que vai de encontro com a prpria justificativa da existncia da priso temporria para a apurao de crimes de maior complexidade. Para este jurista, se assim no fosse, o tratamento destinado a crimes mais graves seria idntico quele reservado generalidade dos delitos, o que no expressa a vontade da lei 31 . Diante desse entendimento, observa-se que a priso temporria pode ter grandes reflexos na contagem do prazo, para a concluso da instruo criminal. No caso dos crimes hediondos, constata-se a possibilidade real de se manter o indiciado preso por prazo igual h sessenta dias, se houver prorrogao, findo o qual %2 CC 27.&11761488SC. el. 3e!. Nel!o$ S/haDer. Pu#li/ado $o 30 em %% de >ulho de 1227. 3& 3;-+)N"* 0JNI*, o#erto. As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao. %.ed. ampl. e atual. io de 0a$eiro: e$ovar, %&&1. p. 6%. 31 *-I?;I), ;u,@$io Pa/elli de. Curso de Processo Penal. 1%.ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&2. p. '&6. %& ainda seria cabvel a priso preventiva. Tambm no que diz respeito lei 9034/95, que dispe sobre as organizaes criminosas, determinando expressamente, em seu art. 8, o prazo de 81 (oitenta e um) dias para o encerramento da instruo criminal, quando o ru estiver preso, sem se referir ao dies a quo de sua contagem, entendeu o citado autor que incluir o prazo de priso temporria neste estabelecido inviabilizaria a instruo criminal. O fato que no se pode perder de vista a razoabilidade do tempo para a concluso da instruo criminal, sob pena de sria violao aos princpios constitucionais norteadores do sistema de prises provisrias. Terminado o prazo estipulado pelo juiz, deve o indiciado ser imediatamente liberado, pela prpria autoridade policial, independentemente de alvar de soltura pelo juiz. 10102 Da priso pre$e(i$a A expresso priso preventiva, numa acepo ampla, designa a custdia realizada antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, caracterizando a priso "processual, cautelar, chamada de provisria pelo Cdigo Penal 32 (CP) art. 42, e que abrange todas as modalidades de prises "processuais. Segundo Mirabete 33 , em sentido restrito " uma medida cautelar, constituda da privao de liberdade do indigitado autor do crime e decretada pelo juiz durante o inqurito ou instruo criminal em face da existncia de pressupostos legais, para resguardar os interesses sociais de segurana. O Supremo Tribunal Federal decidiu no sentido de que, o decreto da priso preventiva no pode estar baseado em meras suposies, devendo-se apontar fatos concretos, ligados autuao do acusado e que comprovem atitudes contrrias aos interesses da instruo 34 . A garantia da ordem pblica um fundamento muito usado para decretar a priso preventiva. Segundo Tourinho Filho, as expresses para justificar seu fundamento so as mais genricas possveis 35 vejamos: 3% .)SI-. 3e/reto4-ei $5 %.868, de &7 de dezem#ro de 126&. Cdigo Penal. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil83e/reto4-ei83el%868.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em 18 mai. %&1&. 33 +I).;";, 0ulio Ba##ri$i. Manual de processo penal. %&.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. 616. 36 CC 8%.6668+G L %M "urma. el. +i$. +aur1/io Correa. Pu#li/ado $o 30 em 1% de !etem#ro de %&&3. 3' "*UINC* BI-C*, Ber$a$do da Co!ta. Pr2tica de processo penal. %7.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. 6'&. %1 3Co)o4o so!ia#- peri,osi&a&e &o r5"- !ri)e per$erso- isesi+i#i&a&e )ora#- os espa#6a'a(os &a )/&ia- rei(era&as &i$"#,a47es pe#o r.&io o" (e#e$iso- !re&i+i#i&a&e &a 8"s(i4a- i&iossi!rasia &o 8"i9 por es(e o" a:"e#e !ri)e3- tudo, absolutamente tudo, ajusta-se expresso genrica ordem pblica. [grifo nosso] Na maioria dos casos, juzes e Ministrio Pblico utilizam-se dessas expresses sem o menor critrio, alheios a elementos de fato, de maneira preconceituosa, adiantando os efeitos de uma eventual sentena condenatria. Quanto garantia da ordem econmica, este requisito foi inserido no art. 312 do CPP pela Lei Antitruste (art. 86 da Lei 8.884/94 36 ), para ser utilizado nos casos de crimes que envolvessem grandes golpes no mercado financeiro, abalando-o. Ocorre que, h outros tipos de medidas cautelares para tanto, como bloqueio de contas bancrias, arresto, dentre outras 37 . Dessa forma, segundo Tourinho Filho, a medida visa somente a satisfazer a exaltao da populao ao ver o empresrio e pessoas de grande poder aquisitivo ser encarceradas com base nesse fundamento. Ao adotar-se o critrio da ordem pblica como fundamento da preventiva, com flagrante violao da presuno da inocncia, portanto, como medida punitiva e de preservao da defesa social. A idia de ordem pblica, longe de representar um conceito que pode ser corretamente delimitado, constitui um recurso retrico do legislador, utilizado, com o objetivo de superar a rigidez tipificadora da dogmtica jurdica e que implica a ruptura dos padres de unidade e hierarquia inerentes aos princpios da constitucionalidade, da legalidade, e da certeza jurdica. Cuida-se, no dizer de Warat, de uma expresso estereotipada, portadora de evidente carga emocional, cujo significado real depende de fungveis contedos axiolgicos ou ideolgicos; assim, quando o legislador a utiliza est autorizando os juzes a emitirem, em suas sentenas, definies persuasivas que, sob a aparncia de definies empricas, encobrem juzos de valor ordem pblica relacionam-se todas aquelas finalidades do encarceramento provisrio que no se enquadram nas exigncias de carter cautelar propriamente ditas, mas constituem formas de privao da liberdade adotadas como medidas de defesa social.
Admitir a garantia da ordem pblica como fundamento da priso preventiva descaracteriz-la como medida cautelar. Antnio Scarance Fernandes j afirmava que: "no fcil justificar doutrinariamente esta priso ante a teoria da 36 .)SI-. -ei $5 8.886, de 11 de >u$ho de 122&. /rans:orma o Consel;o Administrativo de "e:esa Econ@mica (Cade) em AutarAuia) disp7e so+re a preveno e a represso 4s in:ra7es contra a ordem econ@mica e d2 outras provid3ncias. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil8lei!8-8886.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 mai. %&1&. 37 C)+)G*, 0ulia$a -o#o. "ireito de voto do preso provisrio no sistema BurCdico +rasileiroD no$ exercCcio do voto por parte do preso provisrio e conseAEente excluso da sociedade. Sa$ta Catari$a: UBSC, %&&8. p. '&. %% cautelaridade. Da a resistncia a ela por parte da doutrina, entendendo que a priso cautelar para a garantia da ordem pblica configuraria uma verdadeira medida de segurana, com antecipao da pena. 38 Ainda nessa vertente crtica sobre o requisito, ressaltamos que sua aplicao tambm possui a funo de conferir sociedade o efeito simblico de punio, visando conferir uma aparente segurana social. Vale pena ressaltar ainda que notria seja a utilizao da priso preventiva fundada na ordem pblica como uma antecipao da pena 39 , mormente quando o acusado submetido a um julgamento antecipado, conduzido pela mdia, a ttulo de exemplo citamos dois: o caso do casal Nardoni e do Ex Governador do Distrito Federal. mportante advertncia de Delmanto Jnior "difcil a tarefa do magistrado em distinguir se a revolta da sociedade decorrncia do choque que o crime causou no meio social, por si s, ou se a mencionada vingana do inconsciente popular consequncia da explorao e da distora dos fatos pela mdia. 40
Como visto, muitas vezes, no o crime, em tese cometido que gera a chamada vigorosa reao social, mas sim a desmedida dramatizao e at mesmo a alterao da verso dos fatos pela imprensa, ressaltando-se, ainda, que a opinio pblica 41 , como lembra o grande doutrinador Alessandro Baratta. No outro entendimento de Aury Lopes Jr ao abordar o fundamento do periculum libertatis, afirma que 42 : [...] consideramos inconstitucional a priso cautelar fundamentada na tutela da "ordem pblica e da ordem econmica[...] a priso como garantia da ordem pblica/econmica no serve para a tutela do processo ou do seu objeto, seno que atende a um interesse de "segurana pblica, no cautelar, e, portanto inconstitucional. A "ordem pblica, um conceito vago, indeterminado e despido de sentido. Sua origem nazi-fascista (Alemanha Nazista, 1935), concebido como uma autorizao geral e aberta para perseguir e prender. Atualmente, tem sido usado para sedar a opinio pblica, transformando-se em pena antecipada, com clara finalidade de exemplaridade e imediata preveno geral e especial. [...] inconstitucional atribuir priso cautelar a funo de controlar o alarme social, e, por mais respeitveis que sejam os sentimentos de vingana , nem a priso preventiva 38 B;N)N3;S, )$tN$io S/ara$/e. Processo penal constitucional. %.ed. So Paulo: ", %&&&. p. %67. 32 ()"*, +aria I,$ez -a$zelotti .aldez. A (des) razo da priso provisria. /ol. Pe$!ame$to 0ur1di/o. Coord. Geraldo Prado. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&'. p. 82. 6& 3;-+)N"* 0JNI*, o#erto. As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao. %.ed. ampl. e atual. io de 0a$eiro: e$ovar, %&&1. p. 62. 61 .))""). )le!!a$dro. Criminologia crCtica e crCtica do direito penal. io de 0a$eiro: Breita! .a!to!, 1222. p. 37. 6% -*P;S 0JNI*, )urK. "ireito processual penal e sua con:ormidade constitucional. vol. I. 3.ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&8. p. 138. %3 pode servir como pena antecipada e fins de preveno, nem o Estado enquanto reserva tica, pode assumir esse papel vingativo. No tocante segurana de aplicao da lei penal diz respeito fuga ou seu planejamento, frustrando a aplicao da lei. Para que a priso seja decretada com base nesse requisito, o risco de fuga deve ser concreto, deve estar claro, seno, estar-se-ia violando o princpio da presuno de inocncia. Para demonstrar a aplicao prtica desses requisitos, traz-se a seguinte deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal 43 no que diz respeito decretao da priso preventiva: ;ABEAS-CORPUS SUBSTITUTI<O DE RECURSO ORDIN=RIO0 PRISO PRE<ENTI<A0 RE>UISITOS? AUS@NCIA0 1. Convenincia da instruo criminal. A mera afirmao de que o paciente influiria nas investigaes, sem elementos concretos que a comprove, no constitui fundamento idneo decretao da priso cautelar. 2. Necessidade de preservao da ordem pblica. insuficiente o argumento de que esse requisito satisfaz-se com a simples assertiva de clamor pblico em razo da hediondez do fato delituoso e da sua repercusso na comunidade, impondo-se a medida constritiva de liberdade sob pena de restar abalada a credibilidade do Poder Judicirio. 3. Garantia da aplicao da lei penal. A circunstncia de o paciente ter fugido aps a consumao do crime no significa que pretenda furtar-se sano penal que eventualmente lhe for aplicada, j que, decorridos cinco dias do fato delituoso, compareceu perante a autoridade policial e confessou a autoria, permanecendo no distrito da culpa durante cinqenta dias, quando foi decretada a sua priso preventiva. 4. O carter hediondo do crime no consubstancia motivo suficiente adoo da priso preventiva automtica, de muito abolida do sistema processual penal brasileiro. Habeas-corpus deferido. (HC 82.446/MG 2 Turma. Rel. Min. Maurcio Correa. Publicado no DJ em 12 de setembro de 2003). [grifo nosso] O periculum libertatis imprescindvel e nada tem a ver com a gravidade genrica dos delitos ou a suposta agressividade e periculosidade do ru ou a natureza hedionda da prtica. Esses ltimos elementos no podem constituir fundamentao idnea a autorizar a medida cautelar. Mesmo porque a gravidade do delito traz aspectos j subsumidos no prprio tipo penal e os aspectos puramente subjetivos no servem avaliao dos pressupostos da priso preventiva. Aury Lopes Jr 44 ., ao abordar o periculum libertatis como fundamento da priso cautelar assevera que: [...]no que tange tutela da lei penal, argumento muito invocado, 5 i!o!e+/$e# :"a#:"er 6ip%(ese &e pres"4o &e '",a, mesmo nos delitos 63 CC 8%.6668+G L %M "urma. el. +i$. +aur1/io Correa. Pu#li/ado $o 30 em 1% de !etem#ro de %&&3. 66 -*P;S 0JNI*, )urK. "ireito processual penal e sua con:ormidade constitucional. vol. I. 3.ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&8. p. 1&%. %6 graves, at porque substancialmente inconstitucional frente presuno da inocncia(...) A presuno da inocncia, como aponta Carnelutti, impe ao juiz :"e pres")a (a)+5) a o+e&iA!ia &o a!"sa&o ao chamamento do Estado e s em caso de quebra dessa presuno que se pode falar em uma medida restritiva de liberdade. Em razo de sua gravidade, e como decorrncia do sistema de garantias individuais constitucionais, somente ser decretada "por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, conforme se observa no art. 5, LX, da CF 45 . Como todas as medidas cautelares, a priso preventiva tem a sua durao condicionada existncia temporal de sua fundamentao, devendo ser revogada quando no mais presentes os motivos que a ensejaram, bem como renovada quando sobrevierem razes que a justifiquem. importante destacar, neste contexto, que inexiste na lei um prazo determinado, para sua durao, como ocorre com a priso temporria. A regra que permanea enquanto seja necessrio, durante a instruo criminal, no podendo, entretanto, prolongar-se indefinidamente, por culpa do juiz ou por atos procrastinatrios do rgo acusatrio, sob pena de caracterizar constrangimento ilegal, pois ao implicar constrio da liberdade, exige que o processo seja concludo em tempo razovel. H previso legal no art. 311 e seguinte do CPP seu cabimento possvel em todos os crimes dolosos punidos com recluso; nos crimes punidos com deteno nas hipteses do ru ser vadio ou que frustra a sua identificao; e nos crimes punidos com qualquer pena privativa de liberdade, quando se tratar de criminoso que ser considerado reincidente em crime doloso se condenado. Tambm possvel sua decretao no caso de crime afianvel. 1.2 PRNCPOS CONSTTUCONAS 10101 Co!ei(o &e Pri!/pios Cos(i("!ioais Adotando uma conceituao genrica de princpios, Bastos 46 afirma que:
[...]princpio , por definio, o mandamento nuclear de um sistema, ou se preferir, o verdadeiro alicerce dele. Trata-se de disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de 6' *-I?;I), ;u,@$io Pa/elli de. Curso de Processo Penal. 1%.ed. io de 0a$eiro: -ume$ 0uri!, %&&2. p. 687. 66 .)S"*S, i#eiro .a!to!F ")?);S, )$dr< amo!. )! te$d@$/ia! do direito pO#li/o $o .ra!il, /ur!o de direito /o$!titu/io$al. %1.ed. So Paulo: Saraiva, %&&%. p. 8& %' critrio para sua exata compreenso e inteligncia. O princpio, ao definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, acaba por lhe conferir a tnica e lhe dar sentimento harmnico. Para Nucci 47 princpios constitucionais, so os valores eleitos pelo constituinte, inseridos na Constituio Federal, de forma a configurar os alicerces e as linhas mestras das instituies, dando unidade ao sistema.
O autor classifica os princpios constitucionais em princpios jurdicos fundamentais, princpios polticos constitucionalmente conformadores, princpios constitucionais impositivos e princpios-garantia normativo e permitindo que a interpretao e a integrao dos preceitos jurdicos se faam de modo coerente. O papel essencial e prtico desses princpios embasar as decises polticas fundamentais tomadas pelo constituinte e expressar os valores superiores que inspiram a criao ou reorganizao de um Estado, estabelecendo os alicerces e as linhas mestras das instituies. Segundo Barroso 48 , possuem a funo de ser "fio condutor dos diferentes segmentos do Texto Constitucional, dando unidade ao sistema normativo. Possuem a importante misso de dar uniformidade ao ordenamento jurdico, cuja norma mxima a Constituio, permitindo que a interpretao e a integrao dos preceitos jurdicos sejam feitas de modo a dar coerncia ao sistema normativo. Toda a legislao infraconstitucional deve estar de acordo com a lex mater, bem como deve ser interpretada em conformidade com esta, sob pena de contaminar-se pelo vcio da inconstitucionalidade, informando, inclusive, a prpria aplicao das normas constitucionais. Para o grande doutrinador constitucionalista Jos Afonso da Silva, os princpios constitucionais so basicamente de duas categorias: os princpios poltico- constitucionais e os princpios jurdico-constitucionais, sendo que os primeiros "constituem-se daquelas decises polticas fundamentais concretizadas em normas conformadoras do sistema constitucional positivo e os segundos "so princpios constitucionais gerais informadores da ordem jurdica nacional. 49 Segundo Joaquim Jos Gomes Canotilho considera-se princpios jurdicos fundamentais "os princpios historicamente objetivados e progressivamente 67 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 7.ed. rev., atual. e ampl. %.tir. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, %&&7. p. 61. 68 .)*S*, -ui! o#erto. F direito constitucional e a e:etividade de suas normasD Limites e possi+ilidades da Constituio +rasileira. 6.ed. ampl. e atual.So Paulo: e$ovar, 1226. p. 166. 62 SI-?)) 0o!e )Do$!o da. Curso de direito constitucional positivo. %1.ed. So Paulo: +alheiro!, %&&%. p. 86. %6 introduzidos na conscincia jurdica e que encontram uma recepo expressa ou implcita no texto constitucional. 50
Portanto, os princpios constitucionais expem as valoraes polticas essenciais que inspiram o legislador constituinte a elaborar a Constituio, servem de orientao para a produo legislativa ordinria, podem atuar como garantia direta e imediata aos cidados e funcionam como critrios de interpretao e integrao do Texto Constitucional e da legislao infraconstitucional. Desta forma, so tambm orientadores e limitadores do sistema de prises processuais. O nosso constitucionalista Jos Afonso da Silva salienta que a primeira Constituio do mundo que deu concreo jurdica aos direitos do homem foi a Constituio mperial de 1924, anterior mesmo da Blgica, de 1831, qual se tem dado primazia. 51
10101 A e!essi&a&e &os Pri!/pios Cos(i("!ioais Na evoluo da relao entre o indivduo e o Estado, surgiu a necessidade de normas que garantissem os direitos fundamentais da pessoa humana contra o forte poder estatal intervencionista, sendo, por esse motivo, chamadas de normas garantistas, impondo ao Estado e prpria sociedade o respeito aos direitos individuais. No Brasil, desde o mprio, as Constituies contemplam normas de garantia individual, sendo que a atual Constituio Federal traz, em seu art. 5, extenso rol de normas destinadas a assegurar direitos e garantias individuais e coletivos que informam todo o sistema brasileiro. Entre estas normas, encontram-se princpios constitucionais, como o princpio do estado de inocncia, ao lado de princpios fundamentais, como o da dignidade da pessoa humana, e de princpios implcitos na Constituio Federal, como o da proporcionalidade, mas que integram e norteiam igualmente todo o ordenamento jurdico, todos limitadores do sistema de prises provisrias. No contexto cosmopolita, impulsionados pela violncia e pelas graves consequncias que as guerras mundiais trouxeram para a humanidade, os pases firmaram declaraes conjuntas com o objetivo de impor aos seus signatrios o '& C)N*"I-C*, 0oaEuim 0o!< Gome!. "ireito constitucional e teoria da Constituio. 3.ed. Coim#ra: )lmedi$a, 1222. p. 1&22. '1 SI-?)) 0o!e )Do$!o. Curso de direito constitucional positivo. %1.ed. So Paulo: +alheiro!, 1228. p. 1'3. %7 respeito aos direitos bsicos do indivduo em seus territrios, sendo fundamental a Declarao dos Direitos Universais do Homem, produzida na Assemblia das Naes Unidas, em 10 de dezembro de 1948, a Conveno Europia para a Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, subscrita em Roma em 10 de novembro de 1948, o Pacto nternacional dos Direitos Civis e Polticos adotado pela Resoluo 2.200 a XX Sesso da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 16 de dezembro de 1966, e ratificada pelo Brasil em 24 de janeiro de 1992, a Conveno dos Direitos Humana, tambm conhecida como Pacto de So Jos de Costa Rica, ratificada pelo Brasil em 25 de setembro de 1992, entre outros pactos e tratados internacionais menos abrangentes, mas que tambm visam proteo de direitos e garantias fundamentais do homem. A CF/88, no 2 do art. 5 determina: "Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Em virtude deste dispositivo legal, a atual CF atribuiu s normas de direitos humanos o status de normas constitucionais, que passaram a integrar o ordenamento jurdico nacional em patamar privilegiado. Segundo Flvia Piovesan, a CF/88 contm vrios dispositivos que reproduzem fielmente enunciados constantes de tratados internacionais de direitos humanos, o que no impede que outros tratados possam alargar o universo dos direitos nacionalmente garantidos 52 . Segundo a autora, havendo conflito entre uma norma do tratado e outra do direito constitucional interno, o melhor critrio para solucion-lo o da escolha da norma mais favorvel para o indivduo titular do direito. Desta forma, a abertura constitucional permite que o leque de garantias individuais cresa, o que contribui para o fortalecimento da cultura de respeito dignidade da pessoa humana.
10102 Pri!/pio &a pres"4o o" es(a&o &e io!A!ia O princpio da presuno de inocncia, ou do estado de inocncia, tambm denominado princpio da no-culpabilidade, est estabelecido no art. 5, incido LV '% PI*?;S)N, BlGvia. "ireitos Gumanos e o "ireito Constitucional Internacional. 7.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. 1%1. %8 da CF da seguinte forma: "Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Segundo Antnio Scarance, este princpio possui dois aspectos: o nus probandi da acusao, ou seja, no o ru que deve demonstrar sua inocncia, mas o Ministrio Pblico que deve provar a sua culpa; e a priso durante o processo, isto , antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria, s se justifica quando tiver natureza cautelar, demonstrando-se sua necessidade em face de circunstncias concretas da causa 53 . Julio Fabbrini Mirabete, acrescenta mais um aspecto em decorrncia da presuno de inocncia: para condenar o acusado, o juiz deve ter a convico de que ele responsvel pelo delito, bastando para a absolvio a dvida a respeito de sua culpa (in dbio pro reo) 54 . Assim, um dos temas que se tornaram polmicos com o advento da CF/88 foi o relativo presuno de inocncia e a priso provisria. Apesar das vozes abalizadas que se levantaram em sentido contrrio, o Superior Tribunal de Justia (STJ) sumulou o assunto, encerrando a discusso com o entendimento de que a priso provisria no fere o aludido princpio constitucional. Entretanto, em face desse princpio, qualquer pessoa s poder ser considerada culpada aps um decreto condenatrio que tenha transitado em julgado, tornando a deciso imutvel para a acusao. A regra a de que o acusado, presumido inocente, fique em liberdade durante o processo, s se admitindo a priso em situaes excepcionais, devidamente fundamentadas na lei. Some-se a isso a situao sub-humana que se encontram os estabelecimentos prisionais brasileiros, devendo ser questionado qual o prejuzo maior para a sociedade: manter um possvel inocente preso ou um possvel culpado em liberdade? Nas condies atuais, de se questionar, inclusive: at que ponto vale a pena manter preso um culpado? Na verdade, a proporcionalidade aponta para a promoo da liberdade. Tourinho Filho ressalta que a priso provisria 55 : [...] providncia odiosa, pois todos sabemos o perigo que representa a priso do cidado antes de ter sido reconhecido definitivamente culpado. E se vier a ser absolvido? Se o for, por certo o Estado, titular do direito de punir, no tinha nenhuma pretenso punitiva, e, se no havia pretenso, a '3 B;N)N3;S, )$tN$io S/ara$/e. Processo penal constitucional. %.ed. So Paulo: ", %&&&. p. 3&1. '6 +I).;";, 0ulio Ba##ri$i. Manual de processo penal. %&.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. 66. '' "*UINC* BI-C*, Ber$a$do da Co!ta. Pr2tica de processo penal. %7.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. 6'&. %2 que ttulo ficou preso? Quem lhe indenizaria os prejuzos morais e materiais decorrentes de uma priso injusta? preciso deixar bem claro que ao sumular o assunto, o STJ no banalizou a priso processual. Ao contrrio, sua deciso exige uma maior ateno por parte dos magistrados, no sentido de decret-la apenas em situaes excepcionais e absolutamente necessrias, pois somente assim ela ser admitida, respeitando a proporcionalidade e a razoabilidade. 1010B Pri!/pio &a propor!ioa#i&a&e Embora no esteja expresso de forma individualizada na CF/88, o princpio da proporcionalidade uma exigncia inafastvel da prpria frmula poltica adotada por nosso constituinte, a do Estado Democrtico de Direito, pois, sem a sua utilizao, no se concebe a realizao do mandamento bsico dessa frmula de respeito simultneo aos interesses individuais, coletivos e pblicos. Na verdade, o princpio visa, em ltima anlise, a conteno do arbtrio e a moderao do exerccio do poder, em favor da proteo dos direitos do cidado. No Brasil, tem sido usado como poderosa ferramenta para aferio da conformidade das leis e dos atos administrativos com os ditames da razo e da justia. Na forma como vem referido pela doutrina atual, o princpio da proporcionalidade foi desenvolvido inicialmente na Alemanha, sob inspirao de pensamentos jusnaturalistas e iluministas, com os quais se afirmaram as idias de que a limitao da liberdade individual s se justifica para a concretizao de interesses coletivos superiores, e, no plano do Direito Administrativo, que o exerccio do poder de polcia s estaria legitimado se no fosse realizado com excesso de restrio a direitos individuais. Naquele pas foi sistematizado, sendo denominado de princpio da proibio de excesso. Segundo Antnio Scarance: "h vertente doutrinria que identifica o princpio da proporcionalidade com o princpio da razoabilidade, cuja origem remonta garantia do devido processo legal, afirmando-se essa assimilao principalmente na fase em que se atribui a essa garantia feio substancial 56 . '6 B;N)N3;S, )$tN$io S/ara$/e. Processo penal constitucional. %.ed. So Paulo: ", %&&%. p. '1. 3& Valeschka e Silva Braga, entretanto, apresenta diferenas entre os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, que podem ser resumidas nos seguintes aspectos 57 : 1. A origem da razoabilidade o substantive due process of law desenvolvido na jurisprudncia norte-americana, enquanto a proporcionalidade foi e vem sendo aperfeioada pelo Tribunal Constitucional Alemo, decorrendo do Estado de Direito; 2. A noo de proporcionalidade foi inicialmente destacada no direito penal, tendo-se elastecido para o administrativo e alcanado o direito constitucional, enquanto a razoabilidade partiu do direito administrativo para o direito constitucional; 3. A proporcionalidade envolve a compatibilidade dos meios com os fins, sendo um critrio objetivo de ponderao, enquanto a razoabilidade avalia a congruncia dos motivos com os fins, numa avaliao subjetiva do caso concreto; 4. A razoabilidade possui aspecto negativo, no sentido de impedir que sejam perpetrados atos estranhos ao bom senso, limitando o arbtrio estatal, enquanto a proporcionalidade tem feio marcadamente positiva, integrando o ordenamento e solucionando seus conflitos, envolvendo a anlise procedimental dos juzos de adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. Assim, este princpio que foi aceito pelo Tribunal Constitucional alemo e tambm admitido pela jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos Humanos, constitui um valioso instrumento a servio da efetividade dos direitos fundamentais, principalmente da liberdade. Contempla o princpio da reserva legal e reafirma o Estado de Direito, no sentido de que exige que toda interveno na esfera dos direitos fundamentais se d por necessidade, de forma adequada e na justa medida. Quanto ao princpio da proporcionalidade, afirma Duclerc 58 :
Finalmente, no preciso muito esforo para vislumbrar as inmeras possibilidades de aplicao concreta do princpio em direito penal e processo penal, particularmente na disciplina jurdica das prises. Parece claro, por exemplo, que luz desse princpio a priso processual deve ser sempre excepcional, isto , deve ser sempre a ltima opo para a preservao do resultado til do processo, e jamais poder ser mais gravosa do que a prpria sano penal prevista para o crime, o que significa dizer que jamais poderia ser decretada quando a infrao no admitisse pena privativa de liberdade em regime fechado. '7 .)G), ?ale!/hPa e Silva. PrincCpios da proporcionalidade e da razoa+ilidade. Curiti#a: 0uruG, %&&6. p. 1%647. '8 3UC-;C, ;lmir. PrincCpios constitucionais relativos 4 priso processual no #rasilD o pro+lema da ine:etividadeD diagnstico crCtico e alternativas de superao. evi!ta .ra!ileira de Ci@$/ia! Crimi$ai!. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, a$o 1', v. 66, >a$.8Dev. %&&7. p. %8&. 31 Para Antnio Scarance Fernandes dois so os pressupostos essenciais para a atuao do princpio da proporcionalidade: um formal, o da legalidade, e outro material, o da justificao teleolgica 59 . No aspecto legal, no pode haver restrio a direito individual sem prvia lei, elaborada por rgo constitucionalmente competente, imposta e interpretada de forma estrita. Quanto ao aspecto material, a limitao a direito individual s pode ocorrer para efetivar valores relevantes do sistema constitucional, por razes de necessidade, adequao e supremacia do valor a ser protegido em confronto com aquele a ser restringido. Adiante, explica que trs so os re:"isi(os i(r/se!os que justificam e autorizam uma restrio aos direitos individuais: a sua e!essi&a&e, a sua a&e:"a4o e a pre$a#A!ia &o $a#or pro(e,i&o a po&era4o &os i(eresses e) !o'ro(o. Alm desses, so exigidos os re:"isi(os eC(r/se!os da D"&i!ia#i&a&e e da )o(i$a4o, ou seja, a necessidade de que as medidas restritivas sejam impostas por juiz e mediante deciso motivada. Por a&e:"a4o, entende-se que deve haver uma relao de meio e fim, de maneira que o meio escolhido deve contribuir para a obteno do resultado pretendido. Assim, a restrio da liberdade deve ser adequada para a obteno do fim a ser objetivado com o processo. Se, por exemplo, a pena prevista para o delito no for a privao da liberdade, no ser adequado prender o agente preventivamente, pois a privao da liberdade no o fim do processo. A adequao deve ser analisada de maneira objetiva e subjetiva. No critrio objetivo, a medida deve apresentar qualidade essencial que a habilite a alcanar o fim pretendido (adequao qualitativa), bem como sua durao ou intensidade deve ser condizente com a sua finalidade (adequao quantitativa). A adequao subjetiva consiste em que a medida deve ser dirigida a um indivduo sobre o qual incidam as circunstncias exigveis para ser autuada. O segundo requisito o da e!essi&a&e, tambm denominado de "interveno mnima ou de "subsidiariedade. No basta a adequao do meio ao fim. Alm de ser o meio mais idneo, deve ocasionar a menor restrio possvel. Se houver uma maneira menos gravosa para o ru de atingir o fim buscado pelo processo, deve-se evitar, por exemplo, a privao da liberdade. O terceiro subprincpio, o da propor!ioa#i&a&e e) se(i&o es(ri(o, aponta para a prevalncia do valor a ser protegido sobre o valor a ser restringido. Assim, o '2 B;N)N3;S, )$tN$io S/ara$/e. Processo penal constitucional. '.ed. So Paulo: ", %&&%. p. '34'. 3% meio adequado e necessrio, para determinado fim, justificvel se o valor por ele resguardado prepondera sobre o valor protegido pelo direito a ser restringido. Por fim, Antnio Scarance lembra interessante roteiro de Barros 60 , que orienta os aplicadores do direito, diante do caso concreto, sobre a atuao do princpio da proporcionalidade 61 . Primeiramente, deve ser verificada a ocorrncia de uma autntica restrio; em segundo lugar, verifica-se a presena dos requisitos de admissibilidade constitucional da restrio; na terceira etapa, ser feita a comprovao de que a restrio atende ao princpio da proporcionalidade, em virtude de respostas afirmativas diante de trs perguntas: A medida restritiva adotada apta a atingir o fim do processo? Trata-se da medida menos gravosa apta a lograr o objetivo? O sacrifcio imposto ao titular do direito fundamental atingido est em uma relao proporcional com a importncia do bem jurdico que se pretende salvaguardar? No se trata, portanto, de invocar o princpio contra ou a favor do acusado, mas de constatar, diante do caso concreto, se a restrio ao indivduo necessria, adequada e se justificvel pelo valor que protege. O princpio da proporcionalidade de grande importncia na soluo de possveis colises de princpios, que encerram em seu bojo valores, no ensejando a eliminao de um deles, como ocorre no conflito entre regras, mas a descoberta, em cada caso, do princpio prevalente. Para o doutrinador Guerra Filho 62 deve ser denominado de "pri!/pio &os pri!/pios, e complementa: A idia de proporcionalidade revela-se no s um importante o mais importante, como j propusemos (sic) aqui e em seguida reafirmaremos princpio jurdico fundamental, mas tambm um verdadeiro topos (sic) argumentativo, ao expressar um pensamento aceito como justo e razovel de um modo geral, de comprovada utilidade no equacionamento de questes prticas, no s do Direito em seus diversos ramos, como tambm em outras disciplinas, sempre que se tratar da descoberta do meio mais adequado para atingir determinado objetivo. Reconhecendo que a dignidade da pessoa humana constitui critrio ou parmetro interpretativo aplicvel a todo sistema jurdico, vincula-se o intrprete, sob pena de flagrante inconstitucionalidade, a seu contedo valorativo. Assim, diante de uma coliso entre duas ou mais solues possveis, dentro de um juzo de proporcionalidade, a escolha deve recair sobre aquela que mais efetividade 6& .)*S, Suza$a de "oledo. F princCpio da proporcionalidade e o controle da constitucionalidade das leis restritivas de direitos :undamentais. %.ed. .ra!1lia: .ra!1lia 0ur1di/a, %&&&. p. 1'748. 61 B;N)N3;S, )$tN$io S/ara$/e. Processo penal constitucional. '.ed. So Paulo: ", %&&%. p. '6. 6% GU;) BI-C*, Qilli! Sa$tia,o. Processo constitucional e direitos :undamentais. 3.ed. So Paulo: .a!to! , %&&3. p. 7'. 33 assegure dignidade da pessoa humana. Entretanto, alerta-se que a dignidade da pessoa humana no o nico valor acolhido pela constituio, o que impe uma harmonizao que no se alcana em abstrato, mas apenas em concreto. 1010E Pri!/pio &o &e$i&o pro!esso #e,a# A Constituio Federal de 1988 garante que "ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. 63 Esta garantia, que inicialmente apresentou nuances de cunho apenas processualstico (acesso ao judicirio, cientificao regular, contraditrio, ampla defesa, etc.), abrange tambm uma dimenso material ou substantiva, impondo limites ao Poder Pblico, servindo para refrear seus eventuais desmandos, no que se denomina devido processo legal substantivo. Nesta perspectiva, as leis, as decises judiciais e os atos administrativos devem refletir o consenso pblico, no sentido de obedincia ao princpio da razoabilidade. Assim, o devido processo legal deve ser analisado sob dois ngulos: o do substantive due process of law (devido processo legal substantivo) e o do procedural due process of law (devido processo legal procedimental). O primeiro, concepo mais avanada do devido processo, diz respeito garantia da proporcionalidade, que abrangeria, a racionalidade ou razoabilidade e a necessidade da aplicao de uma medida coativa criada pela lei processual 64 . Ainda sobre o devido processo legal substantivo, Carvalho 65 afirma: Quanto ao aspecto substantivo do devido processo legal, possvel ao aplicador da lei aferir se a imposio de qualquer medida coativa processual penal atende ao que reclama a razoabilidade ou a racionalidade, ou, em outros termos, se a medida processual proporcional, ou seja, se legal, teleologicamente justificvel, necessria, idnea e preenche os demais requisitos de motivao e judicialidade.
Quanto ao aspecto do procedural due process, Delmanto Jr 66 afirma que este:
63 *3IGU;S, +aria aDaela 0u$Eueira .ru$oF )N*NI, +eire Cele$ -emo! de *liveiraF )N*NI, amo$ -ea$dro Breita!. Constituio da 9ep1+lica. So Paulo: -emo! e Cruz, %&&'. p. 12. 66 3;-+)N"* 0UNI*, o#erto. As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao. %.ed. io de 0a$eiro: e$ovar, %&&1. p. 36. 6' C)?)-C*, -u1! Gu!tavo Gra$di$etti Ca!ta$ho de. F processo penal em :ace da constituio. io de 0a$eiro: Bore$!e, 122%. p. '1. 66 3;-+)N"* 0UNI*, o#erto. As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao. %.ed. io de 0a$eiro: e$ovar, %&&1. p. 3'. 36 [...] exprime, num primeiro momento, a garantia da legalidade, estritamente falando; posteriormente, abrangeria a chamada garantia do judicial process,, englobando, assim, a aplicao e a interpretao judicial da lei, necessariamente criada por procedimento legislativo constitucional, dentro daqueles limites do substantive due process. A privao da liberdade s poder ocorrer, assim, com a observncia de todos os trmites legais, sendo inteno do constituinte submeter todas as formas de priso de natureza cautelar apreciao do Poder Judicirio, seja previamente, seja pela necessidade de convalidao imediata da priso em flagrante, inclusive a apreciao do cabimento da liberdade provisria, como se afirmou anteriormente, tudo expresso do devido processo legal. Este princpio denota uma garantia constitucional que assegura a tutela dos direitos fundamentais, na medida em que ningum poder ver seu mbito individual limitado, seno mediante um processo regular. Assim, a ordem judicial exigida para a determinao ou manuteno da priso, no pode resultar de uma apreciao puramente discricionria do juiz, devendo ser uma deciso adotada aps um procedimento qualificado por garantias mnimas, que possibilitem uma anlise dos pressupostos da medida cautelar com imparcialidade e tendo em conta as razes dos integrantes do contraditrio, ainda que este, em face da urgncia, nem sempre possa ser exercido prvia e plenamente 67 . necessidade indeclinvel a obedincia s formalidades essenciais previstas em lei para a adoo de cada uma das espcies de priso, pois a regulamentao das formas processuais constitui garantia das partes e da correta prestao jurisdicional. Rogrio Lauria Tucci, que prefere a denominao &e$i&o pro!esso pea#, afirma que o princpio abrangeria as seguintes garantias 68 : a) de acesso Justia Penal; b) do juiz natural em matria penal; c) de tratamento paritrio dos sujeitos parciais do processo penal; d) da plenitude de defesa do indiciado, acusado ou condenado, com todos os meios e recursos a ela inerentes; e) da publicidade dos atos processuais penais; f) da motivao dos atos decisrios penais; g) &a 'iCa4o &e pra9o ra9o.$e# &e &"ra4o &o pro!esso pea#. [grifo nosso] Como colorrio dessas garantias, o mesmo autor enumera os seguintes direitos: direito limitao do jus puniendi; direito liberdade provisria, com ou sem 67 GIN*?;, )da Pelle,ri$iF B;N)N3;S, )$to$io S/ara$!eF G*+;S BI-C*, )$to$io +a,alhe!. As nulidades no processo penal. 3.ed. So Paulo: +alheiro!, 1226. p. %%8. 68 "UCCI, o,<rio -auriaF "UCCI, 0o!< o,<rio Cruz e. "evido processo legal e tutela Burisdicional. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, 1223. p. 12. 3' fiana; direito preservao da integridade fsica e moral; direito assistncia da famlia e de advogado; direito de permanecer calado; direito no considerao prvia de culpabilidade e direito privacidade domiciliar e de comunicao. O fundamento do processo penal a tutela da liberdade jurdica do ser humano, o que o faz um instrumento da liberdade que surge como complemento dos direitos e garantias individuais, impondo limites atuao estatal no seu dever de prestar jurisdio. Sob esse prisma garantidor do Estado Democrtico de Direito, que o processo penal protege o cidado contra eventuais abusos dos rgos estatais na individualizao do jus puniendi, bem como resguarda o prprio Poder Judicirio. No se pode perder de vista o compromisso declarado pela Constituio Federal com a construo de um processo penal democrtico, atento demanda social por segurana pblica, mas intransigente na defesa da liberdade e demais direitos fundamentais do indivduo em face do Estado. Nesta perspectiva de garantia asseguradora de direitos fundamentais, notabilizou-se por seu aspecto material, dando origem mxima da razoabilidade. 1010F Pri!/pio &a ra9oa+i#i&a&e Estritamente ligada garantia do devido processo legal, est a garantia a um julgamento em prazo razovel. O trmino da persecuo penal em prazo razovel garantia expressa na Constituio Federal/88, art. 5, LXXV: "a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantem a celeridade de sua tramitao. Tal dispositivo constitucional foi recentemente includo no rol dos direitos e garantias fundamentais, em face da Emenda Constitucional (EC) n 45 69 , de 08 de dezembro de 2004. Entretanto, antes dessa previso expressa, j se constitua em garantia com status constitucional pelo fato de estar inserida na Conveno Americana sobre Direitos Humanos de San Jos da Costa Rica 70 , em seu art. 7, que estabelece que toda pessoa tem direito de ser ouvida com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido por lei anterior, na defesa de qualquer acusao penal contra ela 62 *3IGU;S, +aria aDaela 0u$Eueira .ru$oF )N*NI, +eire Cele$ -emo! de *liveiraF )N*NI, amo$ -ea$dro Breita!. Constituio da 9ep1+lica. So Paulo: -emo! e Cruz, %&&'. p. 17%. 7& .)SI-. 3e/reto $5 678, de &6 de $ovem#ro de 122%. Promulga a Conveno Americana so+re "ireitos Gumanos (Pacto de Ho 0os5 da Costa 9ica)) de II de novem+ro de ,(&(. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38de/reto83&678.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 1& mai. %&1&. 36 formulada. O mesmo instrumento internacional garante que se o imputado encarcerado no for julgado em prazo razovel, deve ser posto em liberdade. Da mesma forma, tambm h previso no Pacto nternacional sobre Direitos Civis e Polticos de Nova orque 71 , que dispe em seu art. 9 sobre a garantia de ser o acusado preso julgado em prazo razovel ou ser posto em liberdade, no se admitindo dilaes indevidas. Como j mencionado anteriormente, tais instrumentos internacionais, por fora do 2, art. 5 da CF 72 integram a carta magna brasileira. Os Pactos e Convenes nternacionais vm garantindo ao acusado preso o julgamento rpido, no se admitindo dilaes indevidas e, em face da relevncia da matria, vrias constituies, como a da Espanha, Portugal e tlia determinaram que a lei ordinria definisse o prazo mximo da priso cautelar. No Brasil, salvo raras excees, a lei ordinria no estabelece de forma clara limites temporais para que algum permanea preso antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. O que h, na verdade, so prazos legais estabelecidos para a prtica de alguns atos processuais atribudos s partes e ao juiz que vem sendo utilizados para aferir qual o tempo limite de durao da priso. A lei 9034/95, que dispe sobre a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes criminosas, em seu art. 8, veio a fixar, pela primeira vez, um prazo certo de priso cautelar, que era de 180 (cento e oitenta) dias, depois alterado para 81 (oitenta e um) dias pela Lei 9303/96. Deve ser destacado que no basta que a priso seja excepcional, h de ser mantida por um prazo razovel. Neste sentido, o art. 648, do CPP permite Habeas Corpus quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei. Antes da lei 9.034/95, segundo Fernandes 73 , formaram-se duas correntes a respeito desse tempo que, se excedido caracterizaria constrangimento ilegal: a primeira, que entende que a verificao do tempo de priso devia ser feita isoladamente em relao ao inqurito e s diversas fases do processo, de maneira que o constrangimento ilegal estaria caracterizado sempre que se extrapolasse o prazo em qualquer dos perodos; a segunda, que preferia a contagem global, resultante dos prazos previstos, de maneira que o tempo extrapolado em uma fase 71 )!!em#l<ia Geral. Pacto Internacional dos "ireitos Civis e PolCticos H1266I. 3i!po$1vel em: 7http:88999.i$terle,i!.,ov.#r8pro/e!!oAle,i!lativo8/opKAoDA%&&%&3121'&'%68%&&3&6161&6%1%8%&&3&616113'' 6:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 de mai. %&1&. 7% +*);S, )leRa$dre de. "ireito constitucional. 2.ed. So Paulo: )tla!, %&&1. p. 83. 73 B;N)N3;S, )$tN$io S/ara$/e. Processo penal constitucional. '.ed. So Paulo: ", %&&%. p. 11241%&. 37 poder ser compensado em outra. Prevaleceu nos tribunais brasileiros a segunda orientao, fixando-se, de regra, o prazo de 81 (oitenta e um) dias para o tempo de priso nos processos por crimes punidos com recluso. De forma lenta e gradativa, a jurisprudncia foi flexibilizando este posicionamento, sendo passos significativos dessa alterao 74 : a) a orientao de que o tempo de oitenta e um dias exigvel para o encerramento da instruo criminal, e no para o julgamento, havendo inclinao no sentido de ser exigido tal prazo apenas para o encerramento da prova acusatria; b) a justificao do excesso em virtude de vrios motivos, como o grande nmero de acusados, complexidade da causa, necessidade da expedio de precatria, etc; c) a declarao de inexistncia de constrangimento ilegal quando o excesso resultasse de diligncia de interesse da defesa; d) a afirmao de que o excesso deveria ser verificado em cada caso concreto, dentro de um critrio de razoabilidade. Com esses entendimentos, o prazo de oitenta e um dias permaneceu como um marco para verificao do excesso, sendo que a sua superao no caracterizaria necessariamente constrangimento ilegal, podendo ser flexibilizado diante de cada caso concreto, num critrio de "razoabilidade. Fica difcil aceitar como razovel qualquer manuteno de priso processual alm dos oitenta e um dias em face das condies carcerrias brasileiras. De outro lado, no se admitia, a no ser em casos extremos, a caracterizao de excesso de prazo no julgamento de apelao nos Tribunais. que embora haja prazos preclusivos para a interposio de recursos, bem como para seu processamento em primeira instncia, no existe regra limitando o tempo para o seu julgamento na instncia superior. sso permite situaes em que o judicirio reste inerte, sem que esse tempo seja contado para efeito de excesso de prazo. Tambm no se tem admitido o excesso diante da demora de julgamento de ru preso pronunciado, perante o tribunal do jri, em face da omisso legal. Diante de tal realidade, surgiram as seguintes smulas do STJ: 75
76 "UCCI, o,<rio -auriaF "UCCI, 0o!< o,<rio Cruz e. "evido processo legal e tutela Burisdicional. So Paulo: evi!ta do! "ri#u$ai!, 1223. p. '%. 7' .)SI-. Superior "ri#u$al de 0u!tiSa. SOmula!. 3i!po$1vel em: 7http:88999.!t>.>u!.#r8SC*N8!umula!8to/.>!pTtipoAvi!ualiza/aoU;SU+*VlivreU W6&do/$VV#USU+UVpUtrueVtUVlU1&ViU63& :. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 38 Smula 21. Pronunciado o ru, fica superada a alegao de constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo. Smula 52. Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo. Smula 64. No constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instruo, provocado pela defesa. Assim, a grande novidade da lei 9034/95 76 , alterada pela lei 9303/96 77 , foi a consagrao do prazo de 81 (oitenta e um) dias, resultante da construo jurisprudencial para a concluso da instruo criminal, e no para a prestao jurisdicional, incluindo-se a a prova da defesa, bem como o prazo de 120 (cento e vinte) dias quando o ru estiver solto. Ainda segundo Antnia Scarance Fernandes, "A norma deve ser aplicada no somente aos crimes organizados, mas para todos os crimes punidos com recluso. 78
E prossegue: "H, contudo, necessidade de que se evolua, no plano constitucional e legislativo, para fixao de regras mais claras a respeito do tempo de priso cautelar, evitando-se excessos injustificveis. A carncia de normas que definam de forma mais clara a delimitao temporal das prises processuais, e que determinem expressamente a soltura dos acusados no caso de extrapolao desse tempo, tem dado margem a interpretaes, por parte do Poder Judicirio, no sentido de permitir um prolongamento indevido do tempo dessas prises, sob o argumento da "razoabilidade. Neste momento, surge a possibilidade da aplicao da "#%,i!a &o ra9o.$e#- que no se confunde com a razoabilidade da lei, nsita no due process of law, e nem com o direito dos acusados de serem julgados em prazo razovel. A lgica do razovel consiste num mtodo de abordagem hermenutica, buscando adaptar o ordenamento jurdico realidade do momento histrico de sua aplicao, diverso daquele em que foi elaborada, com o intuito de permitir que o juiz 76 .)SI-. -ei $= 2.&36, de &3 de maio de 122'. "isp7e so+re a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de a7es praticadas por organiza7es criminosas. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-2&36.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 77 .)SI-. -ei $= 2.3&3, de &' de !etem#ro de 1226. Altera a redao do art. 'J da Lei nJ (.*%-) de *% de maio de ,((<) Aue Kdisp7e so+re a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de a7es praticadas por organiza7es criminosasK. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-23&3.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 78 B;N)N3;S, )$tN$io S/ara$/e. Processo penal constitucional. '.ed. So Paulo: ", %&&%. p. 1%14%. 32 prolate a deciso mais justa possvel. Entretanto, tal interpretao dever limitar-se sempre aos valores em que a prpria norma se embasa, sob pena de negar o prprio positivismo e, assim, a gnese e a razo de ser da hermenutica. Com muita propriedade, Delmanto Jr 79 : A flexibilizao que parte da jurisprudncia brasileira tem dado s normas que estabelecem prazos de durao da priso a(e (e)p"s, lanando mo, como veremos, do que chama de !ri(5rio &e ra9oa+i#i&a&e, vai contra as preceituaes do prprio idealizador da #%,i!a &o ra9o.$e# o" &o 6")ao, Luis Recasns Siches. Com efeito, estar-se-ia justamente indo !o(ra o )aior '"&a)e(o do processo penal, que a delimitao do poder estatal, com o escopo de preservar-se, ao mximo, a &i,i&a&e da pessoa humana, que se sobrepe, inclusive, aos outros fins do processo penal, como a busca da verdade e a conseqente viabilizao da aplicao da lei penal. [grifo nosso] O que se observa que, no raro, a jurisprudncia tem lanado mo de uma interpretao retrospectiva da Constituio e dos documentos internacionais de direitos humanos, contribuindo no sentido de relativizar at mesmo os poucos parmetros objetivos que existem, tornando ainda maior a margem de arbtrio judicial sobre as questes em torno da liberdade. O fato que, se por um lado houve um aumento na criminalidade, e a complexidade dos processos criminais dificultam a colheita da prova, por outro, h o desenvolvimento tecnolgico da era da informtica, da telemtica e o aperfeioamento de tcnicas periciais a favor do trabalho do Judicirio, alm da desumana situao carcerria brasileira, tudo isso a justificar a no-razoabilidade do extrapolamento do prazo de prises processuais. No se pode desconsiderar o maior valor em que se embasa o nosso processo penal, que o da delimitao do poder estatal diante dos direitos individuais, mesmo que isso implique em soltura por excesso de prazo do acusado. Ao realizar uma interpretao evolutiva do Cdigo de Processo Penal de 1941, no pode o Judicirio, que no legislador, simplesmente negar aplicao aos preceitos processuais que impe limites ao Estado na restrio da liberdade. Nesta perspectiva, a frmula poltica corresponderia, a grosso modo, ideologia constitucional, ou seja, ao contedo ideolgico dominante no momento histrico-poltico em que se elaborou a Constituio e que por esta foi acolhido 80 . 72 3;-+)N"* 0UNI*, o#erto. As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao. %.ed. io de 0a$eiro: e$ovar, %&&1. p. 31%43. 8& +)"INS, Blademir 0erN$imo .eli$ati. "ignidade da pessoa ;umana. PrincCpio constitucional :undamental. Cutiti#a: 0uruG, %&&3. p. %7'. 6& 1010G Pri!/pio &a &i,i&a&e &a pessoa 6")aa Este princpio constitui a base, o alicerce, o fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito. Atravs dele, a pessoa humana passa a ser concebida como centro do universo jurdico e prioridade justificante do Direito. A Constituio Federal de 1988 acatou a dignidade da pessoa humana como valor supremo da ordem jurdica, declarando-a, em seu art. 1, inciso 81 , como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, a qual se constitui em um Estado Democrtico de Direito. Como princpio fundamental, dotado de superioridade em relao aos demais princpios constitucionais, sendo aplicvel a todo o sistema jurdico constitucional. Assim, ao constitu-la em um princpio fundamental, o legislador constituinte atribuiu ao valor expresso na dignidade da pessoa humana uma proeminncia axiolgica sobre os demais valores acolhidos pela Constituio, bem como a inseriu na frmula poltica da constituio brasileira. Como integrante da frmula poltica, a dignidade da pessoa humana define e delimita a identidade da Constituio, acabando por funcionar como razo ltima da hermenutica constitucional, visto que no s dinamiza a esfera constitucional frente estaticidade do instrumento formal, permitindo a atualizao da Carta frente nova realidade constitucional, como tambm serve de limite para a interpretao, conferindo-lhe estabilidade. O desrespeito frmula poltica conduz ilegitimidade do poder, j que tal frmula funciona como parmetro de legitimidade. O respeito dignidade da pessoa humana constitui o principal parmetro de controle da legitimidade substancial do poder estatal, pois a frmula poltica est funcionalizada a um objetivo: a preservao e promoo da dignidade da pessoa humana. O constituinte no se preocupou apenas com a positivao deste valor fonte, mas buscou, acima de tudo, estruturar a dignidade da pessoa humana de forma a lhe atribuir plena normatividade, projetando-a por todo sistema poltico, jurdico e social institudo. Alm de coloc-lo topograficamente de forma privilegiada, a Constituio Federal/88 instituiu um amplo catlogo de direitos fundamentais, legitimando e dando concreo dignidade da pessoa humana. Com isso, definiu 81 *3IGU;S, +aria aDaela 0u$Eueira .ru$oF )N*NI, +eire Cele$ -emo! de *liveiraF )N*NI, amo$ -ea$dro Breita!. Constituio da 9ep1+lica. So Paulo: -emo! e Cruz, %&&'. p. 1'. 61 objetivos fundamentais do Estado e buscou essencialmente concretizar a dignidade da pessoa humana. Desta forma, os direitos fundamentais so a concreo histrica do princpio fundamental da dignidade da pessoa humana. Segundo Martins 82 : Em suma, temos que a unidade axiolgico-normativa do sistema constitucional (e do ordenamento jurdico como um todo) deve ser aferida, essencialmente, a partir de uma tbua axiolgica, em cujo cerne se encontra a dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais, enquanto suas concrees histricas. Entenda-se que, ao conferir dignidade da pessoa humana esse carter de unidade axiolgico-normativa, a constituio condicionou a interpretao e aplicao de todo o seu texto ao referido princpio, que passou a conferir unidade de sentido e legitimidade ordem constitucional. Seu carter instrumental decorre do fato de ser valor inserido em princpio fundamental, servindo de parmetro para a aplicao, interpretao e integrao de todo o ordenamento jurdico. Embora outros valores tambm tenham sido acolhidos pela Constituio Federal/88, a dignidade da pessoa humana encontra-se no centro dessa tbua axiolgica de valores, possuindo maior pretenso de eficcia e efetividade. Portanto, reconhec-la como critrio ou parmetro interpretativo, aplicvel a todo o sistema jurdico, implica vincular o intrprete, sob pena de flagrante inconstitucionalidade, a seu contedo valorativo. O princpio da dignidade da pessoa humana funciona como clusula aberta, no sentido de respaldar o surgimento de direitos novos, bem como constitui um instrumento de estabilidade constitucional, permitindo a adaptao do contedo constitucional, sem necessidade de reforma e alterao do texto, evoluo da sociedade e aos novos direitos que em seu seio so gerados. A noo de abertura constitucional nos remete tambm noo de incluso, que est relacionada ao estado de bem-estar social. A interpretao deve buscar afastar a discriminao real a que esto submetidas parcelas da populao mediante um processo hermenutico democrtico e pluralista. Segundo Canotilho 83 , "[...] a dignidade da pessoa humana exprime a abertura da Repblica idia de !o)"i&a&e !os(i("!ioa# i!#"si$a pautada pelo multiculturalismo mundividencial, religioso ou filosfico. 8% +)"INS, Blademir 0erN$imo .eli$ati. "ignidade da pessoa ;umana. PrincCpio constitucional :undamental. Cutiti#a: 0uruG, %&&3. p. 66. 83 C)N*"I-C*, 0oaEuim 0o!< Gome!. "ireito constitucional e teoria da constituio. 3.ed. Coim#ra: )lmedi$a, 1222, p. %%1. 6% Neste contexto, podemos dizer que a abertura constitucional nos leva ao entendimento de que todas as pessoas sujeitas normatividade constitucional, pelo simples fato de serem pessoas humanas, so consideradas intrpretes da Constituio, devendo, tambm, qualquer interpretao reconhecer e atribuir-lhes o mximo de dignidade, no caso concreto. Outro aspecto importante deste princpio, que merece ser abordado, refere-se questo de seu carter absoluto ou relativo. Para Martins 84 : [...]embora o princpio da dignidade da pessoa humana no seja em si mesmo absoluto, no sentido de sempre ser aplicado na soluo do caso concreto, temos que ele alberga um $a#or a+so#"(o. Em funo desta circunstncia, bem como por se tratar de princpio fundamental, o princpio da dignidade da pessoa humana surge como um operador dentico especial, que na medida das concretas possibilidades conformar a opo do intrprete. [grifo nosso]
Para Bonavides, 85
[...]sua densidade jurdica no sistema constitucional h de ser portanto mxima e se houver reconhecidamente um princpio supremo no trono da hierarquia das normas, esse princpio no deve ser outro seno aquele em que todos os ngulos ticos da personalidade se acham consubstanciados. No constitui tarefa fcil, entretanto, conceituar o princpio da dignidade da pessoa humana, em funo de seu forte contedo valorativo e de seu carter geral e indeterminado, sendo necessrio observar o seu significado histrico-cultural. Na verdade, trata-se de um conceito em permanente processo de construo e desenvolvimento. As prprias noes de 'dignidade' e de 'pessoa humana' tambm apresentam vrios significados, o que contribui para a indeterminao do referido conceito. Entretanto, neste trabalho, o interesse em torno dos conceitos referentes ao texto constitucional, nos quais nos deteremos. Segundo Jos Afonso da Silva, dignidade "[...] atributo intrnseco, da essncia da pessoa humana, nico ser que compreende um valor interno, superior a qualquer preo, que no admite substituio equivalente. Assim, a dignidade entranha e se confunde com a prpria natureza do ser humano 86 . 86 +)"INS, Blademir 0erN$imo .eli$ati. "ignidade da pessoa ;umana. PrincCpio constitucional :undamental. Cutiti#a: 0uruG, %&&3. p. 1&2. 8' .*N)?I3;S, Paulo. Curso de direito constitucional. 6.ed. So Paulo: +alheiro!, 1223. p. %33. 86 SI-?)) 0o!e )Do$!o da. Curso de direito constitucional positivo. %1.ed. So Paulo: +alheiro!, 1228. p. 2&. 63 A dignidade " um valor imanente prpria condio humana, que identifica o homem como ser nico e especial, e que, portanto, permite-lhe exigir ser respeitado como algum que tem sentido em si mesmo. 87 Nesta perspectiva, entende que a dignidade deve acompanhar o homem desde seu nascimento at a morte, posto que ela da prpria essncia da pessoa humana. Quanto locuo "pessoa humana, utilizada no texto constitucional em seu sentido filosfico, Jos Afonso da Silva explica que 88 : Todo o ser humano, sem distino, pessoa, ou seja, um ser espiritual, que , ao mesmo tempo, fonte e imputao de todos os valores. Conscincia e vivncia de si prprio, todo ser humano se reproduz no outro como seu correspondente e reflexo de sua espiritualidade, razo porque desconsiderar uma pessoa significa em ltima anlise desconsiderar a si prprio. Por isso que a pessoa um centro de imputao jurdica, porque o Direito existe em funo dela e para propiciar seu desenvolvimento. Falando propriamente de 'dignidade da pessoa humana' Edmilson Pereira de Farias elucida 89 : [...] a dignidade da pessoa humana refere-se s exigncias bsicas do ser humano no sentido de que ao homem concreto sejam oferecidos os recursos de que dispe a sociedade para a mantena de uma existncia digna, bem como propiciadas as condies indispensveis para o desenvolvimento de suas potencialidades. Fortalecendo este entendimento sobre a dignidade da pessoa humana ngo Wolgang Sarlet entende que a 90 , [...] qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos. O princpio da dignidade da pessoa humana apresenta-se conseqentemente como limite do sistema de prises processuais, no sentido de que torna ilegal qualquer privao de liberdade que no respeite a dignidade do encarcerado, conferindo-lhe tratamento de pessoa humana, nos termos explicados. 87 +)"INS, Blademir 0erN$imo .eli$ati. "ignidade da pessoa ;umana. PrincCpio constitucional :undamental. Cutiti#a: 0uruG, %&&3. p. 11'. 88 SI-?)) 0o!e )Do$!o da. Curso de direito constitucional positivo. %1.ed. So Paulo: +alheiro!, 1228. p. 2&. 82 B)I)S, ;dmil!o$ Pereira de. Coliso de direitos: a ho$ra, a i$timidade, a vida privada e a ima,em ver!u! a li#erdade de eRpre!!o e i$DormaSo. %.ed. Porto )le,re: S<r,io )$tN$io Ba#ri! editor, %&&&. p. 61. 2& S)-;", I$,o QolD,a$,. "ignidade da pessoa ;umana e direitos :undamentais na Constituio ?ederal de ,(''. 3.ed. Porto )le,re: -ivraria do )dvo,ado, %&&6. p. '246&. 66 1 CIDADANIA E ESTADO DEMOCR=TICO DE DIREITO 2.1EVOLUO HSTRCA O Estado Moderno surgiu da necessidade de despertar a conscincia para a busca de uma unidade que concretizasse a afirmao de um poder soberano, reconhecido como o mais amplo dentro de uma precisa delimitao territorial. Significando o poder de um povo de auto determinar-se na ordem interna ou externa, o conceito de poder soberano, guindado condio de poder de mando em ltima instncia, surgiu, assim, intimamente ligado ao conceito de poder poltico
. A soberania, em essncia, segundo Bodin, citado por Norberto Bobbio 91 , identifica o poder de legislar: [...] poder de fazer e de anular as leis, uma vez que este poder 21 .*..I*, Nor#erto. F :uturo da democracia: uma deDe!a da! re,ra! do >o,o. 6. ed. io de 0a$eiro: Paz e "erra, 1286.p.6&. 6' resumiria em si, necessariamente, todos os outros e, enquanto tal, com suas 'ordens' se configuraria como a fora de coeso capaz de manter unida toda a sociedade. A identificao da soberania com o poder legislativo tem suas razes no conceito de vontade geral explicitado por Jean Jacques Rousseau 92 . Vem dele a afirmao do povo como soberano, reconhecendo a igualdade como um dos objetivos fundamentais da sociedade. A soberania inalienvel por ser o exerccio da vontade geral, no podendo esta se alienar e nem mesmo ser representada por quem quer que seja. indivisvel porque a vontade s geral se houver a participao do todo. [...] O pacto social d ao corpo poltico um poder absoluto sobre todos os seus membros, e este poder aquele que, dirigido pela vontade geral, leva o nome de soberania. com o nascimento do Estado de direito que ocorre a passagem final do ponto de vista do prncipe para o ponto de vista dos cidados. No Estado desptico, os indivduos singulares s tm deveres e no direitos. No Estado absoluto, os indivduos possuem, em relao ao soberano, direitos privados. No Estado de direito, o indivduo tem, em face do Estado, no s direitos privados, mas tambm direitos pblicos. O Estado de direito o Estado dos cidados. Com isso, inverteu-se o fundamento do poder ou sua fonte legitimadora. O poder poltico passou a provir no mais de Deus, nem da tradio familiar, mas da vontade popular, do consenso dos indivduos, transformados em cidados. A partir de ento, a soberania tem como caracterstica pertencer ao povo em sua universalidade: todos os indivduos que compem uma nao detm parcela desse poder de auto determinar-se. Assim, de acordo com Fvila Ribeiro 93 : Se a soberania for subtrada do povo em sua universalidade, sendo assumida por apenas uma ou algumas classes, somente elas so livres, porque podem traar seu prprio destino e o destino poltico alheio, ficando os demais segmentos excludos da soberania a merc de ocasionais impulsos dadivosos ou de incontrolveis indisposies das camadas dirigentes. Emerge dessa assertiva a concluso de que a soberania no pode ser representada pela vontade de um ou de alguns homens, mas sim do corpo poltico como um todo, pois se algum deixa de manifestar a sua vontade, como se do corpo poltico tivesse sido excludo. 2% *USS;)U, 0ea$ 0a/Eue!. "o contrato social. %.ed. -eme. %&1&.p.3&41. 23 I.;I*, BGvila. "ireito eleitoral. 6. ed. io de 0a$eiro: Bore$!e, 1226.p.32. 66 10101 O S"'r.,io Cabe ento sabermos o que vem a ser o sufrgio? A palavra deriva do latim suffragium, a expresso original era jus suffragi, direito de sufragar, o direito de votar 94 , ou seria o poder conferido ao corpo de cidados de participar direta ou indiretamente na soberania, na gerncia da vida pblica 95 . certo que, hoje, o povo deve ter a possibilidade de escolher seus governantes, dotados de determinados requisitos 96 , mediante escolhas correspondentes necessidade do Estado. O sufrgio restrito foi uma realidade durante longo tempo, quando conferia a apenas alguns indivduos que preenchessem determinadas condies, a possibilidade da participao poltica e do direito ao voto. Observam-se, assim, algumas formas de sufrgio restrito: censitrio ou pecunirio, racial ou aristocrtico, seual ou de g!nero e capacitrio. O sufrgio censitrio eige de seus titulares algo relacionado "s condies #nanceiras, ou se$a, que possuam patrim%nio ou pec&nia em valores pr'-determinados. O sufrgio racial, que decorre de um critrio econmico ou escolar, pois o ataque direto a alguma raa causa clamor de contrariedade que o ataque velado no alcana, afastando, de uma forma ou de outra, especfica raa do direito de sufrgio. Outra espcie de limitao ao direito de sufragar encontra-se no critrio sexual ou por motivo de sexo, o qual impede que mulheres participem das decises polticas e, permanece at hoje em alguns pases rabes situados na regio do golfo, como Arbia Saudita e Emirados rabes Unidos. Por fim o sufrgio capacitrio, no qual se averigua a instruo acadmica ou os graus de instruo de determinados indivduos. Aqui no se tem examinado capacidade intelectual ou poltica, apenas o aspecto referente ao analfabetismo, conceito que vem se modificando. O sufrgio universal condio necessria ainda que no suficiente para que um Estado possa ser qualificado de democrtico. 26 ").*S), ),er!o$. /eoria geral do Estado. Bortaleza: Impre$!a U$iver!itGria L UBC, %&&%.p.1''. 2' .*N)?I3;S, Paulo. /eoria constitucional da democracia participativa. %. ed. So Paulo: +alheiro!, %&&3. 26 +*);S, Bilome$o. ) Co$!tituiSo da epO#li/a Bederativa do .ra!il. Curso re:orma polCtica: $ovo! /ami$ho! para a ,over$a#ilidade, Ba!/1/ulo &1. Bortaleza: Bu$daSo 3emX/rito o/ha, %&&6.p.118. 67 Com efeito, uma idia bsica do regime democrtico a de que os governados devem poder participar dos processos de construo da vontade dos governos. O autogoverno popular, que a espinha dorsal do regime democrtico, exige a incluso poltica de todos aqueles que esto submetidos ao poder estatal, assegurando-lhes a possibilidade de influrem na tomada das decises politicamente relevantes. assim que se legitima democraticamente o exerccio do poder do Estado: para que se justifique a submisso de todos autoridade estatal, cumpre assegurar a plena capacidade de cada um de participar na formao da vontade coletiva, atravs do reconhecimento do direito de voto a todos, em igualdade de condies one man, one vote (um homem um voto). Criar e manter os pressupostos elementares de uma vida na liberdade e na dignidade humana, eis aquilo que os direitos fundamentais almejam, segundo Hesse, um dos clssicos do direito pblico alemo contemporneo 97 . 2.2 DRETOS FUNDAMENTAS Os Direitos Fundamentais so aqueles direitos que receberam da Constituio um grau mais elevado de garantia ou de segurana; ou so imutveis ou pelo menos de mudana dificulta sua alterao, sendo esta alterao somente feita por meio de emenda Constituio. Todo ser dotado de vida indivduo, isto : algo que no se pode dividir, sob pena de deixar de ser. O homem um indivduo, mas mais do que isto, uma pessoa. A vida humana, que o objeto de direitos assegurados no artigo !, caput, integra-se de elementos materiais (fsicos e psquicos) e imateriais (espirituais). De nada adiantaria a Constituio assegurar outros direitos fundamentais, como a igualdade, a intimidade, a liberdade, o bem-estar, se no erigisse a vida humana a um patamar mais elevado desses direitos. A partir do direito vida, outros tantos direitos se desencadeiam: como o direito privacidade, o direito integridade fsico-corporal, o direito integridade moral e, especialmente, o direito existncia. Consiste no direito de estar vivo, de lutar pela sobrevivncia, de defender a prpria vida, de permanecer vivo. o direito de no ter interrompido o processo vital seno pela morte espontnea e inevitvel. Por se assegurar o direito vida que a legislao penal pune todas as formas de interrupo violenta do processo vital. 27 .*N)?I3;S, Paulo. /eoria constitucional da democracia participativa. %. ed. So Paulo: +alheiro!, %&&3.p.'16. 68 tambm por essa razo que se considera legtima a defesa contra qualquer agresso vida, bem como se reputa legtimo at mesmo tirar a vida de outrem em estado de necessidade da salvao da prpria 98 . A integridade fsico-corporal constitui, por assim dizer, um bem vital e revela um direito fundamental do indivduo. A Constituio Federal foi expressa ao assegurar o respeito integridade fsica dos presos (art. 5 XLX) e dos cidados. A Constituio institui a moral como valor tico-social da pessoa e da famlia. Ela mais que outra realou o valor da moral individual, tornando-a um bem indenizvel, como se verifica o disposto no art. 5, V, X. A moral individual sintetiza a honra da pessoa, o bom nome, a boa firma, a reputao que integram a vida humana como dimenso imaterial. Ela e seus componentes so atributos sem os quais a pessoa fica reduzida a uma condio animal de pequena significao. Por isso que o Direito Penal tutela a honra contra a calnia, a difamao e a injria. At o sculo XV existiram sistemas jurdicos da tortura, nos quais esta consistia um meio lcito e vlido de obteno de provas contra o imputado. O sistema at ento fora combatido por vrios pensadores, dentre os quais se destacam Beccaria e Montesquieu. Essa prtica est expressamente condenada pelo inciso do art. 5 da Constituio, segundo o qual: "ningum ser submetido a tortura ou a tratamento desumano ou degradante. A condenao to mordaz que o inciso XL do mesmo art. 5 determina que a lei considerar a prtica da tortura crime inafianvel e insuscetvel de graa por ele respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-lo, se omitirem 99 . Dos delitos e das penas de Beccaria, contra as penas cruis, deixou pginas impressionantes na condenao da tortura. Para ele, a tortura uma forma de terror, pelo qual se exige que: "...um homem seja ao mesmo tempo acusador e acusado, enquanto a "...dor se torna o cadinho da verdade, como se o critrio desta residisse nos msculos e na fibra de um miservel; que ela " o meio seguro de absolver os robustos celerados, e de condenar os frgeis inocentes. 100
A tortura no s um crime contra o direito vida. uma crueldade que atinge a pessoa em todas as suas dimenses, e a humanidade como um todo. 28 SI-?)) 0o!e )Do$!o da. Curso de direito constitucional positivo. %1.ed. So Paulo: +alheiro!, %&&%.p.%&1. 22 .;CC)I), Ce!are. "os delitos e das penas."rad. i/ardo odri,ue! Gama.1.ed.Campi$a!: u!!el, %&&6.p.'3. 1&& SI-?)) 0o!e )Do$!o da. Curso de direito constitucional positivo. %1.ed. So Paulo: +alheiro!, %&&%.p.%&7. 62 A Constituio considera inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (art. 5, X). Assim, erigiu, expressamente, esses valores humanos condio de direito individual. A expresso direito privacidade, num sentido genrico e amplo, abarca todas as manifestaes da esfera ntima, privada e da personalidade, que o texto constitucional consagrou. Os direitos de primeira gerao so os direitos de liberdade, os primeiros a constarem do instrumento normativo constitucional, ou seja, os direitos civis e polticos, que em grande parte correspondem, por um prisma histrico, quela fase inaugural do constitucionalismo do Ocidente 101 . Os direitos de primeira gerao ou direitos da liberdade tm por titular o indivduo, so oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa e ostentam uma subjetividade que seu trao mais caracterstico; enfim, so direitos de resistncia ou de oposio perante o Estado. A liberdade o objetivo do Estado, porque a funo do Estado promover o crescimento e o desenvolvimento do homem, e este depende da liberdade que dos mais valorosos bens jurdicos. O objetivo do Estado no dominar os homens nem cont-los pelo medo, e sim, livrar cada um deles do medo, permitindo-lhe viver e agir em plena segurana e sem prejuzo para si ou seu vizinho. O objetivo do Estado, repito, no transformar seres racionais em feras e mquinas. fazer com que seus corpos e suas mentes funcionem em segurana. levar os homens a viverem segundo uma razo livre e a exercit-la; para que no desperdicem suas foras com o dio, a raiva e a perfdia, nem atuem uns contra os outros de maneira injusta. Assim, o objetivo do Estado, realmente a liberdade. (SPNOZA, 2004, p.191). A liberdade jurdica, consoante a definio de Montesquieu, consiste no em fazer o que se quer ou o que se deseja, nem ser obrigado a fazer o que no se quer, mas o direito de fazer tudo o que as leis permitem e, por conseguinte, no fazer o que elas no permitem. Apenas em uma espcie de governo pode-se com amplitude exercer a liberdade, sendo essa espcie de governo a democracia. A Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1789, definiu "que a liberdade consiste em poder fazer tudo o que no prejudique a outrem: assim, o exerccio dos direitos naturais do homem no tem outros limites seno os que asseguram aos demais membros da sociedade o gozo dos mesmos direitos. Esses 1&1 .*N)?I3;S, Paulo. /eoria constitucional da democracia participativa. %. ed. So Paulo: +alheiro!, %&&3.P.'16. '& limites somente a lei poder determinar. Mas acrescenta: "A lei no pode proibir seno as aes nocivas sociedade. 102
Nesse contexto, ressalta-se o Respeito dignidade do Preso, continuando este a gozar de todos os direitos assegurados na Carta Magna. o que soam os incisos XLX do art. 5 da CF: " assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral. No se admite tratamento desumano e degradante ao cerceado de liberdade, muito menos a utilizao de tortura e agresses fsicas e morais, a fim de que ele confesse o delito cuja imputao lhe foi atribuda CF art. 5, , CF, o que dispe o art. 1, da Constituio Federal, que traz como princpio fundamental consagrado no Estado Democrtico de Direito, o princpio da Dignidade da Pessoa Humana. No Estado Democrtico de Direito figura como princpio fundamental a Dignidade da Pessoa Humana. Este princpio assegurado a todos, sem distino, seja esta de qualquer natureza ou categoria. A dignidade da pessoa humana, no apenas como um nome obrigatrio ao comportamento que deve ser dado a todo e qualquer indivduo, tambm um valor. De acordo com o art. 38 do Cdigo Penal- o preso !oser$a (o&os os &irei(os o a(i,i&os pe#a per&a &a #i+er&a&e- i)po&o-se a (o&as as a"(ori&a&es o respei(o H s"a i(e,ri&a&e '/si!a e )ora# I,ri'o ossoJ0 De acordo com a Lei de Execuo Penal, o Estado tem o direito de executar a pena, tendo este direito limitado pelos termos da sentena condenatria, devendo o sentenciado submeter-se a ela. A esse dever corresponde o direito do condenado de no sofrer, ou seja, de no ter que cumprir outra pena, qualitativa ou quantitativamente diversa da aplicada na sentena. Eliminados alguns direitos e deveres do preso nos limites dos termos da condenao, deve-se executar a pena privativa de liberdade de locomoo, atingidos apenas aqueles aspectos inerentes a esta liberdade, permanecendo intactos outros direitos. Alm dos direitos mencionados expressamente, so assegurados aos presos e internados queles implcitos e decorrentes do regime e dos princpios que a Constituio Federal adota (art. 153, 36, da CF), bem como os previstos em leis e regulamentos ordinrios, tais como as relaes de famlia, o exerccio de profisso, ofcio ou arte etc., desde que no tenham sido interditados por fora da condenao 1&% +*N";SYUI;U, traduSo 0ea$ +elville, ;d. +arti$ Claret. So Paulo L SP.%&&8, p.11. '1 (art. 92, do CP) ou procedimentos civis ou administrativos, ou atingidos pela privao da liberdade de locomoo 103 . A Constituio de 1988 trata de questes diretamente ligadas ao ato de priso, ao preso e ao sistema penitencirio, e, neste caso, se, por um lado, apenas repetiu preceitos constitucionais anteriores ou elevou ao patamar constitucional disposies j contidas em leis ordinrias, por outro. Assim, determinadas normas, explicitadas no art. 5, definidoras de direitos e garantias fundamentais, tm aplicao imediata, em consonncia com seu 1, nesta categoria se inclui: a) ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; b) a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogados; d) o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; e) a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; f) ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; g) no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e do depositrio infiel. H hoje uma conscincia maior da importncia dos direitos humanos, um valor vinculado prpria democracia. Entretanto, constata-se um fato inquestionvel: quando estes direitos dizem respeito a presos esbarram no preconceito de uma sociedade que os estigmatiza. Esta mentalidade precisa, porm, ser modificada, na certeza de que a assistncia ao encarregado no se confunde com paternalismo: uma questo de lgica e de bom senso. 2.3 CDADANA E ESTADO DEMOCRTCO Foi s na Revoluo Francesa que se preparou a concreta construo do novo modelo de cidadania, o qual se traduz na mxima de que todo 'o poder emana do povo e em seu nome exercido', ao se proclamar a liberdade e a igualdade entre todos os homens. Num estado democrtico, cabe ao direito o papel normativo de regular as relaes interindividuais, as relaes entre o indivduo e o Estado, entre os direitos civis e os deveres cvicos, entre os direitos e deveres da cidadania, definindo as 1&3 +I).;";, 0ulio Ba##ri$i. Manual de processo penal. %&.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6.p.6'. '% regras do jogo da vida democrtica. A cidadania poder, dessa forma, cumprir o papel libertador e contribuir para a emancipao humana, abrindo novos espaos de liberdade, por onde ecoaro as vozes de todos aqueles que, em nome da liberdade e da igualdade, sempre foram silenciados. Assim, de se concluir que justamente evocando a igualdade de todos perante a lei que a cidadania confere a cada indivduo direitos e obrigaes formalmente iguais, ensejando-lhe postular justia, isto , a defender e afirmar direitos em p de igualdade com os demais indivduos, resguardando-se, assim, de possveis agresses de outros cidados e das instituies estatais. Nesse momento, o sujeito social privado emerge como cidado: cada indivduo, contratando consigo mesmo, acha-se comprometido como membro- soberano em face dos particulares e como membro da sociedade em face do corpo poltico. A nova sociedade se organiza, ento, em torno da vontade geral, que somente ser geral, quando todos os indivduos que compem o povo puderem participar de forma direta ou indiretamente, por meio de representantes, do poder de autodeterminar-se, fazendo-se ouvir na elaborao das leis e no estabelecimento do direito. Dessa forma, esclarece Paulo Bonavides 104 : que a soberania popular to-somente a soma das distintas fraes de soberania, que pertencem como atributo a cada indivduo, o qual, membro da comunidade estatal e detentor de parcela do poder soberano fragmentado, participa ativamente da escolha dos governantes. a cidadania, em resumo, que identifica o indivduo como frao ou parte de um povo. E fazer parte do povo de determinado Estado significa estar numa situao jurdica de deveres sim, mas tambm de direitos. Exatamente em funo dessa correlao que os condenados, sujeitos de deveres perante o Estado, no podem deixar de ser considerados cidados tambm, enquanto sujeitos de direito. Neste ponto j podemos estabelecer que cidado o sujeito de deveres, enquanto subordinado ao poder do Estado, e sujeito de direitos, enquanto frao do povo soberano, em nome de quem o poder exercido. , portanto, o sujeito que reivindica e promove a mutao do Direito, a ele se submetendo. 1&6 .*N)?I3;S, Paulo. /eoria constitucional da democracia participativa. %. ed. So Paulo: +alheiro!, %&&3.p.'%7. '3 O status civitatis, ou estado de cidadania, segundo Paulo Bonavides, define basicamente a capacidade pblica do indivduo, a soma dos direitos polticos e deveres que ele tem perante o Estado. E ainda de acordo com o autor citado, "da cidadania derivam direitos, dentre os quais o direito de votar e ser votado (status activae civitatis) ou deveres, como dever de fidelidade Ptria, prestao de servio militar, observncia das leis do Estado". Na lio do constitucionalista Alexandre de Morais, so os direitos polticos que investem o indivduo no status activae civitatis, de forma a conferir-lhe os atributos de cidado. Assevera o autor que o ncleo dos direitos polticos o sufrgio, que se expressa pela capacidade de eleger e de ser eleito: Assim, o direito de sufrgio apresenta-se em seus dois aspectos: - capacidade eleitoral ativa (direito de votar - alistabilidade) - capacidade eleitoral passiva (direito de ser votado - elegibilidade). 2.4 EVOLUO ELETORAL A Constituio Federal de 1988, seguindo a tradio das cartas anteriores, dispe sobre os tribunais e juzes eleitorais como rgos do Poder Judicirio (art. 92, V), estabelecendo um modelo jurisdicional de soluo das controvrsias eleitorais 105 , a ser desempenhado pelo Tribunal Superior Eleitoral, tribunais regionais eleitorais, juzes e juntas eleitorais (CF, art. 118), sem excluir, em caso de alegada afronta Constituio, a possibilidade de atuao do Supremo Tribunal Federal O modelo jurisdicional adotado no Brasil desde 1932, quando da edio do Cdigo Eleitoral, em substituio ao sistema de verificao de poderes, a cargo do Congresso, responsvel por manobras questionveis, que atentavam claramente contra as instituies democrticas. Desde ento, ainda que tenha deixado de existir durante o regime de exceo do Estado Novo (1937-1945), a Justia Eleitoral brasileira consolidou-se como instrumento essencial para a vida poltico-institucional do Pas, angariando reconhecimento do povo. 1&' C)+)G*, 0ulia$a -o#o. "ireito de voto do preso provisrio no sistema BurCdico +rasileiroD no$ exercCcio do voto por parte do preso provisrio e conseAEente excluso da sociedade. Sa$ta Catari$a: UBSC, %&&8. p. 7&. '6 Por meio da edio do Decreto N 21.076, de 24 de fevereiro de 1932, o Cdigo Eleitoral, responsvel por inegveis avanos, introduzindo o voto secreto (art. 57), o voto feminino (art. 2) e o sistema de representao proporcional (art. 58), alm de instituir a Justia Eleitoral no Brasil (art. 5), "com funes contenciosas e administrativas, !o'ia&o a ") ra)o espe!ia#i9a&o &o Po&er 8"&i!i.rio a (are'a &e eCe!"(ar e :"a#i'i!ar as e#ei47es0 Em 20 de maio daquele ano, foi instalado o Tribunal Superior da Justia Eleitoral 106 . Sobre os avanos do Cdigo Eleitoral de 1932, anota NCOLAU, Jairo, op. cit., 2002, p. 39: "[...] a medida mais importante para tornar as eleies mais limpas foi a criao da Justia Eleitoral, que ficou com a responsabilidade de organizar o alistamento, as eleies, a apurao dos votos e o reconhecimento e a proclamao dos eleitos.. "O ideal de atingir a 'verdade eleitoral' por meio da moralizao das eleies foi cristalizado no Decreto n. 21.076, de 24 de fevereiro de 1932, que aprovou o Cdigo Eleitoral e determinou fundas alteraes no direito do voto: representao proporcional, com oito integrantes e sob a presidncia do ministro Hermenegildo Rodrigues de Barros, ento vice-presidente do Supremo Tribunal Federal. A Justia Eleitoral atuou pela primeira vez nas eleies da Assemblia Constituinte de maio de 1933 (1,2 milho de eleitores elegeram 214 constituintes, dentre os quais a primeira parlamentar brasileira: Carlota Pereira de Queirs). Como recorda Walter Costa Porto, as eleies de 1933 foram "saudadas como 'eleies verdadeiras' em que os eleitos se tranqilizaram com os reconhecimentos entregues exclusivamente magistratura. Desaparecera, segundo os comentadores, a desmoralizao dos reconhecimentos polticos, das degolas eleitorais e da falsificao do voto Mais tarde, em 1934, foi editada outra Constituio, que contempla pela primeira vez a Justia Eleitoral. "parecia enfim que o pas iria viver sob um regime democrtico. Entretanto, pouco mais de trs anos aps ser promulgada a Constituio, o golpe do Estado Novo frustrou essas esperanas A Constituio de 1937 extinguiu a Justia Eleitoral. A carta, lembra Costa Porto, omitia a "indicao de organismo a que fossem afetas a verificao e o 1&6 .)SI-, 0oaEuim Bra$/i!/o de )!!i!. 3emo/ra/ia repre!e$tativa: do voto e do modo de votar. '.ed. I$: .*SS)3, Paulo H*r,.I. Id5ias polCticas de Assis #rasil. .ra!1lia: Se$ado Bederal, 1282. v. II, p. 184%&&F p. 16%4163. '' reconhecimento dos poderes dos membros do Parlamento, A Justia Eleitoral foi recriada no final de 1945, pelo Decreto 7.586, de 28 de maio, uma vez que a Lei Constitucional n 9, de 28 de fevereiro daquele ano, previra o restabelecimento das eleies diretas para presidente da Repblica, Cmara e Senado Federais 107 . Ainda que com limitaes prprias de um regime ditatorial, tal como o instalado no Pas em 1964, a Justia Eleitoral continuou a atuar nas eleies diretas proporcionais para a Cmara dos Deputados, assemblias legislativas e cmaras municipais, vindo a assumir um papel fundamental para a redemocratizao do Pas depois das duas dcadas de governos militares (1964-1985). A eleio de Tancredo Neves em 1985 somente foi possvel graas ao posicionamento firmado pelo TSE quanto impossibilidade de exigir-se a fidelidade partidria no Colgio Eleitoral. J nas eleies presidenciais de 1989, as primeiras com voto direto aps o regime de exceo, mais uma vez a Justia Eleitoral exerceu papel fundamental para a estabilidade democrtica. Como observa Sadek, a Justia Eleitoral foi um agente decisivo durante todo o processo, o que justificvel, dentre outros fatores, pelas lacunas da legislao eleitoral, as quais reclamavam uma atuao normativa do Judicirio Eleitoral. Pesquisa realizada pelo nstituto Nexus, a pedido do Tribunal Superior Eleitoral, e cujos resultados foram divulgados em 15 de janeiro de 2009, revelou que a Justia Eleitoral a instituio mais confivel do Brasil. Dos dois mil (2000) entrevistados, residentes em 26 Estados, setenta e trs por cento (73%) disseram confiar total ou parcialmente na Justia Eleitoral e a avaliaram como tima ou boa. A agilidade na divulgao dos resultados, aliada confiabilidade do sistema informatizado de votao e apurao, que tem atrado a ateno de observadores de vrios pases, projetam o reconhecimento da Justia Eleitoral aos olhos da populao brasileira. O fortalecimento da instituio a quem confiada a apurao da verdade eleitoral, includa, como visto, dentre as mais, se no a mais confivel do Pas, no assegura, por si, a consolidao do regime democrtico no Brasil, todavia representa condio indispensvel para que se a consiga. Ainda que carecendo de 1&7 .)SI-, 0oaEuim Bra$/i!/o de )!!i!. 3emo/ra/ia repre!e$tativa: do voto e do modo de votar. '.ed. I$: .*SS)3, Paulo H*r,.I. Id5ias polCticas de Assis #rasil. .ra!1lia: Se$ado Bederal, 1282. v. II, p. 184%&&F p. 166. '6 alguns reparos, como ser examinado adiante, o sistema jurisdicional adotado no Brasil aplaudido, reconhecendo-se ser ele. 108 A instituio da Justia Eleitoral trouxe inegveis avanos para a correo dos procedimentos eleitorais no Brasil. O fato de se haver atribudo a um rgo judicirio, acima dos interesses poltico-partidrios, a tarefa de realizar e qualificar as eleies, conta com a confiana de grande parte do eleitorado e dos atores do processo eleitoral, todavia nem tudo motivo de comemorao. Ao contrrio de outros modelos, inclusive mais recentes, que adotam o perfil jurisdicional com algumas variaes, dentre as quais a de cindir as funes administrativa e contenciosa, relacionadas s eleies, confiando-as a rgos distintos, no Brasil, se h conferido aos mesmos rgos, de perfil jurisdicional, ambas as funes, o que acarreta algumas dificuldades. 2 DIREITOS POLKTICOS 3.1 CAPACDADE ELETORAL ATVA (alistamento obrigatrio e facultativo) O art. 14 da CF, 1, disciplina que o alistamento e o voto so: - obrigatrio para os maiores de dezoito anos; - facultativo para: a) os analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis
e menores de dezoito anos.
No podem se alistar eleitores, ou seja, no podem obter a capacidade eleitoral ativa, de acordo com o 2 do mesmo dispositivo constitucional, to- somente os estrangeiros e, durante o servio militar, os conscritos. H que se concluir, pois, que o art. 5 da Lei 4.737, de 5 de julho de 1965 - o Cdigo Eleitoral -, que expressamente veda o alistamento aos analfabetos, aos que 1&8 .)SI-. "ri#u$al Superior ;leitoral. 3i!po$1vel em: 7http:88999.t!e.,ov.#r8i$ter$et8elei/oe!8pe!Eui!a %&&28.htm: )/e!!o em: 1' $ov. %&1&. '7 no saibam se exprimir na lngua nacional e aos que estejam privados, temporria ou definitivamente, dos direitos polticos, no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988, embora grande parte da doutrina assim no entenda. Quanto ao alistamento dos analfabetos, a Emenda Constitucional n 25, de 1985, j tornara sem efeito tal disposio legal, situao que veio a ser confirmada na Constituio de 1988. A vedao ao alistamento dos que no saibam se exprimir em lngua nacional (art. 5, , da Lei 4.7 37/65) deve ser entendida tambm como no recepcionada pela atual Constituio Federal, bastando que o cidado seja brasileiro - fale ou no o idioma portugus - para ter o direito de se alistar. Segundo Pontes de Miranda 109 : tal dispositivo se devia "ao fato de existirem naturalizados e raros brasileiros natos que no aprenderam a lngua nacional, o Portugus". E acrescenta o autor: se no podem exprimir-se em lngua portuguesa, dificilmente estaro interessados na vida poltica do pas; e fez bem o legislador constituinte (leia- se constituinte de 1967) em afast-los da capacidade eleitoral ativa e, pois, da passiva. O Constituinte de 1988, contudo, no dizer de Edson de Resende de Castro 110 : [...] no recepcionou a situao, afastando a matria de inalistabilidade da lei ordinria. A atual Lei Magna torna obrigatrio o alistamento ao maior de dezoito anos e indica, no exemplificativamente, mas taxativamente, as hipteses de inalistamento. A inconstitucionalidade superveniente gerou, como conseqncia, a revogao da norma infraconstitucional. Da mesma forma, a vedao ao alistamento por parte de quem esteja, temporria ou definitivamente, privado dos direitos polticos (art. 5, , da Lei 4.737/65), de ser tida como no recepcionada pelo Texto Constitucional ptrio, pois como j visto no requisito essencial ao alistamento esteja o indivduo no pleno gozo de seus direitos polticos. sso porque, contrariamente ao que dispunham as Constituies de 1946 e 1967, bem como a Emenda Constitucional n 1 de 1969, que expressamente impediam o alistamento aos que estivessem privados, temporria ou definitivamente, dos direitos polticos
, a atual Carta Constitucional, no 2 de seu art. 15, veda o alistamento, frise-se mais uma vez, apenas e to-somente aos estrangeiros e, durante o perodo do servio militar, aos conscritos. 1&2 +I)N3), Po$te! de. "emocracia ) li+erdade) igualdade. )tualiz. ?il!o$ odri,ue! )lve!. Campi$a!: .ooP!eller, %&&%. p.378. 11& C)S"*, ;d!o$ de e!e$de. /eoria e pr2tica do direito eleitoral.'.ed., ver., atual. .elo Corizo$te: 3el eK, %&1&. p.67 '8 Nos idos de 1965, portanto, quando da edio do Cdigo Eleitoral, a Constituio Federal e a legislao especial estavam em perfeita harmonia, ambas prevendo, de forma positivada, que, suspensos os direitos polticos, no haveria possibilidade de o cidado se alistar; ou, advinda a suspenso dos direitos polticos aps o alistamento, seria este cancelado ou suspenso. Poder-se-ia argumentar que o alistamento e o direito de votar sejam etapas distintas de exerccio dos direitos polticos, como o a elegibilidade e que, portanto, no necessitando comprovar o pleno gozo dos direitos polticos no instante do alistamento, o eleitor deveria faz-lo para votar. Mas assim no . E Pontes de Miranda, nesse sentido, preleciona 111 : O alistamento eleitoral para eficcia imediata, de modo que a entrega do ttulo permite o exerccio da atividade eletiva desde o momento da sua tradio. O ttulo declarativo da legitimao ativa, mesmo se o Congresso Nacional ou a Assemblia Legislativa determinou para o mesmo dia, ou para o dia imediato, a eleio ou o plebiscito. Todavia, o Ttulo - Da Qualificao e nscrio - do Cdigo Eleitoral, que trata do alistamento eleitoral, disciplina a matria de forma diversa. Nos termos dos arts. 42 e seguintes, o alistando comparecer em Cartrio, ou local previamente designado (para o caso de postos volantes de alistamento de eleitores), apresentando apenas ") dos seguintes documentos: - carteira de identidade expedida pelo rgo competente do Distrito Federal ou dos Estados; - certificado de quitao com o servio militar; - certido de idade extrada do registro civil; V - instrumento pblico do qual se infira, por direito, ter o requerente idade superior a dezoito anos (atualmente dezesseis) e do qual constem, tambm, os demais elementos necessrios sua qualificao; V - documento do qual se infira a nacionalidade brasileira, originria ou adquirida, do requerente 112 . nfere-se, assim, estar acima de qualquer discusso o direito de o condenado se alistar, embora a maioria dos doutrinadores e a jurisprudncia em geral no adote tal posio. 111 +I)N3), Po$te! de. "emocracia ) li+erdade) igualdade. )tualiz. ?il!o$ odri,ue! )lve!. Campi$a!: .ooP!eller, %&&%. p.38&. 11% .)SI-. "ri#u$al Superior ;leitoral. Cdigo eleitoral anotado e legislao complementar. 2. ed. .ra!1lia,%&1&.p.6'. '2 3.2 CAPACDADE ELETORAL PASSVA
A elegibilidade, tambm denominada 'capacidade eleitoral passiva', consiste na possibilidade de o cidado pleitear determinados mandatos polticos, mediante eleio popular, desde que preenchidos certos requisitos. De acordo com lio de Alexandre de Morais, "no basta possuir capacidade eleitoral ativa (ser eleitor) para adquirir a capacidade eleitoral passiva (poder ser eleito). A elegibilidade se adquire por etapas, segundo faixas etrias", alm de requerer outras formalidades, que se ver a seguir. Nesse sentido, o art. 14 da Constituio Federal, 3, estabelece: [...] 3 So condies de elegibilidade, na forma da lei: - a nacionalidade brasileira; II - o p#eo eCer!/!io &os &irei(os po#/(i!osL III - o a#is(a)e(o e#ei(ora#L V - o domiclio eleitoral na circunscrio; V - a filiao partidria; V - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador. Oportuno registrar que, alm da idade, so requisitos elegibilidade: a nacionalidade brasileira (indispensvel tambm para o alistamento ou capacidade eleitoral ativa), o prprio alistamento eleitoral, o pleno exerccio dos direitos polticos (requisito, como visto anteriormente, no exigido no alistamento eleitoral), o domiclio eleitoral na circunscrio e a filiao partidria. Analise-se, agora, como a legislao infraconstitucional disciplina o registro dos candidatos. Nesse sentido, o 1 do art. 94 do Cdigo Eleitoral 113 estabelece que o registro do candidato dever ser instrudo: 113 .)SI-. "ri#u$al Superior ;leitoral. Cdigo eleitoral anotado e legislao complementar. 2. ed. .ra!1lia, %&1&.p.'7. 6& [...] - com a cpia autntica da ata da Conveno que houver feito a escolha do candidato, a qual dever ser conferida com o original na Secretaria do Tribunal ou no Cartrio Eleitoral; - com autorizao do candidato, em documento com a assinatura reconhecida por tabelio; - com certido fornecida pelo Cartrio Eleitoral da Zona de inscrio, em que conste que o registrando eleitor; V - com prova de filiao partidria; V - com folha corrida fornecida pelos Cartrios competentes (leia-se Cartrios Criminais), para que se verifique se o candidato est no gozo dos direitos polticos; V - com declarao de bens, de que constem a origem e as mutaes patrimoniais. Da simples leitura desses dispositivos chega-se concluso de que se para o alistamento eleitoral e o exerccio do direito de voto fosse condio sine qua non que o eleitor no tivesse contra si condenao criminal transitada em julgado, ou seja, que estivesse no pleno gozo dos direitos polticos, bastaria que o legislador constitucional tivesse relacionado como requisito elegibilidade fosse o candidato eleitor, pois que a j estaria implcito o pleno gozo dos direitos polticos. Cinco so as hipteses de perda ou suspenso dos direitos polticos disciplinadas no art. 15 da Constituio Federal in verbis 114 : vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; - incapacidade civil absoluta; III - !o&ea4o !ri)ia# (rasi(a&a e) D"#,a&o- e:"a(o &"rare) se"s e'ei(os;[grifo nosso] V - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, V; V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. 116 +*);S, )leRa$dre de. "ireito constitucional. 2.ed. So Paulo: )tla!, %&&1,p.'6. 61 Em que pese a Constituio Federal no discriminar em que casos h perda dos direitos polticos e em quais h apenas sua suspenso, Bonavides 115 de opinio de que acarretam a per&a &os &irei(os po#/(i!os: a) a incapacidade civil absoluta; b) o cancelamento da naturalizao por sentena; e c) a recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa. Como causas de s"speso &os &irei(os po#/(i!os- cita: a) a condenao criminal; e b) a improbidade administrativa. mportante para ns analisarmos a hiptese de suspenso dos direitos polticos elencada no inciso do art. 15 da Carta Constitucional de 1988, qual seja, a decorrente de condenao criminal transitada em julgado. O Cdigo Penal de 1940, seguindo orientao constitucional, era expresso a cerca da inexorvel suspenso dos direitos polticos como pena acessria, resultante da simples imposio da pena principal. Sobrevindo a Lei n. 7.209, de 11.7.1984, que deu nova redao Parte Geral do Cdigo Penal, excluiu-se do texto legal a suspenso dos direitos polticos, 'naturalmente como repulsa odiosa represso poltica, com numerosa cassao de direitos polticos, a que a nao esteve submetida, em consequncia do regime militar', remanescendo apenas a interdio temporria de direitos regulada pelos arts. 43 a 48 do Cdigo Penal. Tal interdio, entretanto, no era automtica, dependia de ser expressamente declarada na sentena. Gomes 116 , de posio menos ortodoxa, entende que, em consonncia com o disposto no art. 5, XLV, letra "e", da Constituio Federal - que preceitua que lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, a suspenso ou interdio de direitos -, enquanto no for editada norma regulamentadora, no poder haver a suspenso dos direitos polticos. Nesse sentido, acrescenta o constitucionalista, in litteris: Ademais, princpio geral de Direito, aceito pela conscincia democrtica, que os impedimentos e restries de qualquer espcie devem derivar de expressa disposio legal, ao passo que as interpretaes, que favorecem o direito de algum ho de ser entendidas extensivamente. 11' .*N)?I3;S, Paulo. Curso de direito Constitucional. 6.ed. So Paulo: +alheiro!, 1223. p.8%. 116 G*+;S, 0o!< 0airo. "ireito eleitoral. '.ed. .elo Corizo$te: 3el eK, %&1&.p.82. 6% Por conseguinte, foroso concluir que, em virtude dos preceitos constitucionais e legais acima invocados, nada obsta o exerccio do direito de voto por aqueles que se encontram custodiados pelo Estado, em estabelecimentos prisionais, quer em carter provisrio, quer cumprindo pena [...]. Outros estudiosos no assunto tm compreenso diversa: entendem que a medida extrema da suspenso dos direitos polticos deveria adstringir-se unicamente s hipteses de cometimento de crimes dolosos, pois que s a emergiria comportamento reprochvel apto a justificar fosse o cidado afastado dos 'negcios da cidade'. A par de todas discusses acerca do alcance da norma restritiva do direito cidadania, foroso concluir-se, em razo de toda argumentao expendida, que, a exemplo dos analfabetos e dos maiores de dezesseis anos e menores de dezoito, os direitos polticos dos condenados criminalmente com sentena transitada em julgado, sofrem, sim, algumas restries. No podem eles, por exemplo, concorrer a cargo eletivo (ius honorum) ou filiar-se a partido poltico. Todavia pelo princpio da universalidade do sufrgio, alicerado nos princpios e regras constitucionais da igualdade e da liberdade e de que todo poder emana do povo e em seu nome exercido, de inferir-se que os direitos polticos do condenado permanecem intocveis no que se refere ao direito de votar (ius sufragii), no s em relao escolha de candidatos a cargos eletivos, mas tambm a referendos e plebiscitos. Com efeito, o Constituinte de 1988 erigiu o dever de respeito dignidade fsica e moral do preso categoria dos preceitos fundamentais, ao consagr-lo no art. 5, inc. XLX, sob o Ttulo - Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Esses dispositivos para Puggina 117 :
[...]outorga-nos questionar por que os condenados no podem, a exemplo dos analfabetos, ser guindados categoria de inelegveis apenas, permitindo- se, assim, que possam exercer o direito de eleger seus representantes, mantendo-os vinculados vida poltica do Pas, certeza de que ainda so pessoas com algum valor, de que a sociedade se importa com o que sentem e pensam. Quando o mundo marcha para uma globalizao sem fronteiras, em que os interesses de grandes grupos econmicos sobrepujam os sociais, em que cada vez mais os seres humanos se tornam descartveis, aos excludos restam apenas trs 117 ;?IS") S*CI*-*GI) 0UZ3IC). PUGGIN), odri,o. F direito de voto dos presos. $. &3. 0ul.4dez. %&&6. 3i!po$1vel em: 7http:88999.!o/iolo,ia>uridi/a.$et.#r8a$ti,o8rev&3pu,,i$a.htm: )/e!!o em 12 dez. %&1&. 63 opes: a) sujeitar-se como vassalos aos desejos das elites dominantes, esperando poder contar com algum rompante de benevolncia e humanidade por parte deles; b) rebelar-se contra toda essa situao de misria, pela fora da revoluo; ou c) exercitar cada vez mais a cidadania, buscando eleger governantes mais comprometidos com o Pas e com os anseios do povo. s com base na cidadania, na sua qualidade de cidado, que o indivduo ter acesso ao espao pblico, fazendo-se ouvir. Por isso, o ideal da democracia que todos os indivduos, naturalmente capazes, participem da escolha no s dos governantes, mas que elejam tambm as polticas, as diretrizes a serem seguidas por esses governantes, enquanto instituies a servio do povo.
3.3 VOTO DO PRESO DEFNTVO Embora no seja o objeto direto desse estudo, importante termos uma noo superficial sobre o voto do preso definitivo, aquele que sofreu uma sentena penal condenatria irrecorrvel, sabermos com as limitaes que lhe sejam impostas pela sentena, tais como encarceramento, prestao de servios comunidade, pagamento de multa, dentre outras, por certo ningum haver de sustentar que o condenado no subsiste como sujeito de direitos. Ele est inserido no processo social de construo de direitos, afetando e sendo afetado pelas opes que o mundo livre faz. Exatamente por isso, h quem sustente que a relao jurdica de subordinao do condenado ao Estado ainda mais forte que a do cidado livre, tanto que se submete ao imprio da lei e do Direito, curvando-se ao julgamento pelos seus pares, seja por intermdio do Estado-Juiz ou do Jri Popular, e sujeitando-se sentena que lhe imposta. partcipe, portanto, de um Estado Democrtico de Direito, revelando sua sujeio punio do Estado precisamente uma das conseqncias de sua condio de cidado: a de subordinao lei, sob pena de sanes. A suspenso dos direitos polticos do condenado, assim, alm de vulnerar o princpio constitucional da soberania popular, caracteriza-se como a violao de um direito fundamental da pessoa humana. Esse, alis, tem sido o comportamento de nossa sociedade, que v no condenado apenas a figura do marginal, do delinqente que violou normas, no mais 66 das vezes injustas, j que nosso ordenamento jurdico privilegia o patrimnio em detrimento do ser humano. Os condenados, especialmente aqueles que se encontram encarcerados, amontoados e esquecidos em nossos presdios, tm tido acesso a um nico instrumento de reivindicao, quando as condies de convivncia os fazem extrapolar qualquer senso de racionalidade: a rebelio, cujas consequncias desastrosas de todos sabida. A Constituio Federal de 1988 propugna pelo Estado Democrtico de Direito, que tem como um de seus objetivos fundamentais a promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, V, CF/88). Demais disso, o art. 3 da Lei 7.210, de 11 de julho de 1984, (Lei de Execuo Penal), estabelece 118 : Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei. Pargrafo nico. No haver qualquer distino de natureza racial, social, religiosa ou poltica. Reafirma-se, assim, que a limitao ou a privao de outros direitos do condenado, que no os impostos expressamente na sentena, viola tanto o princpio da individualizao da pena, quanto o sentido da proporcionalidade. No mesmo enfoque, preconiza Gomes 119 que: Sendo o direito de votar e ser votado uma das mais caras expresses da cidadania, no se pode entender que o cidado o tenha suspenso, sempre que condenado criminalmente - ainda que beneficiado com a suspenso condicional da pena ou punido com multa - experimentando, por fora do artigo 15, , da Constituio da Repblica, outra pena. sto significaria impor a todos, igualmente, uma sano que pode, dependendo do caso, ter efeitos mais severos que a cominada na legislao penal, que a prpria do delito. A j referida sensao de injustia em aplicar a suspenso de direitos polticos tanto a um grave violador da lei penal condenado a cumprir efetivamente a pena em regime fechado quanto a algum que cometa, por exemplo, uma leso corporal, e receba pena branda, com sursis, tem uma razo de ordem constitucional. 118 .)SI-. -ei $= 7.%1&, de 11 de >ulho de 1286. Institui a Lei de Execuo Penal. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil8lei!8-7%1&.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 112 G*+;S, 0o!< 0airo. "ireito eleitoral. '.ed. .elo Corizo$te: 3el eK, %&1&.p.82. 6' que tal posicionamento implica, sob a tica do direito punitivo do Estado, considerar a suspenso de direitos polticos uma outra pena, por mais que se queira dar-lhe a feio de mera decorrncia da condenao. E a interpretao mais severa e abrangente do preceito em exame [...] produz um grave descompasso pela quebra do princpio da individualizao da pena (art. 5, inc. XLV, da Constituio Federal), que orienta no apenas o legislador, mas, tambm, o aplicador da lei penal. [...] Abre-se, por outrossim, caminho para o rompimento com o princpio da proporcionalidade, pelo qual a parte especial do Cdigo Penal e as leis extravagantes que definem tipos penais devem ser encaradas como um sistema de tipos e penas que se relacionam uns com os outros. Na mesma senda vai o ensinamento de Jlio Fabbrini MRABETE, que, ao lembrar que algumas legislaes modernas regulam o exerccio do direito poltico aos presos e internados, entre elas as da Frana, tlia, Sucia, Alemanha e Espanha, afirma, textualmente: o condenado conserva todos os direitos reconhecidos aos cidados pelas normas jurdicas vigentes, com exceo, naturalmente, daqueles cuja privao ou limitao constituem precisamente o contedo da pena imposta 120 . Os argumentos que se tem usado para fundamentar a suspenso dos direitos do condenado so de ordem tica, pois que o criminoso seria indigno de participar dos negcios pblicos. Por isso, como se v, os condenados no Brasil tm sofrido duplo julgamento: um jurdico, com base no delito que cometeram, do tipo penal que infringiram, merecendo a imposio da pena prevista na norma penal; e outro, moral, tico, pois o que se alega para impedi-los de votar que no teriam dignidade suficiente para participar dos negcios da cidade. Tal discriminao moral e tica, entretanto, como j visto, neste estudo, no tem embasamento aceitvel, pois toda pessoa tem uma dignidade prpria e constitui um valor em si mesma, na expresso kantiana: A norma que, com base em argumentos puramente discriminatrios - sejam eles de ordem econmica (quando a prtica era voto censitrio); cultural (quando se adotou o voto capacitrio); ou moral (quando se argumenta que o condenado 1%& +I).;";, 0ulio Ba##ri$i. Manual de processo penal. %&.ed. So Paulo: Saraiva, %&&6. p. 6%&. 66 indigno de participar dos negcios pblicos) - impede o exerccio da cidadania deixa de atender aos princpios da Razo e da Democracia. De mais a mais, como bem salientado por Alessandro Baratta 121 , fizera distino entre a considerao jurdica do delito e a considerao tica do indivduo, significando que os delitos devem ser punidos levando-se em considerao o dano causado, no a moral, a tica do agente. 3.3 VOTO DO PRESO PROVSRO Primeiramente, cabe conceituar, rapidamente, quem so os presos provisrios, presos provisrios so todos aqueles que se encontram presos, porm sem condenao imposta por sentena da qual no caiba mais recurso, como os recolhidos por fora de priso em flagrante, temporria ou preventiva. 'Com uma populao prisional oscilando em torno de 500 mil pessoas, dentre as quais 50% a 60% so presos provisrios, no se pode desconsiderar a representatividade dos eleitores encarcerados para o fortalecimento da democracia. Da a extrema e salutar importncia das propostas que encaminhamos ao Tribunal Superior Eleitoral.' 122 Quando se denega o direito de voto ao preso provisrio, ou quando este direito tratado como um mero privilgio, a ser concedido discricionariamente, de acordo com as avaliaes de convenincia e oportunidade da Justia Eleitoral, compromete-se seriamente a integridade do princpio democrtico, que pressupe a plena incluso poltica do povo. Tal excluso desvela o preconceito que existe contra os presos na sociedade, que os no os v como pessoas merecedores do mesmo respeito e da mesma considerao. Ela "naturaliza a violao dos direitos fundamentais dos presos, atingindo a sua dignidade humana. Conforme Jos Afonso da Silva 123 : cidadania qualifica os participantes da vida do Estado, atributo das pessoas integradas na sociedade estatal, atributo poltico decorrente do direito de participar no governo e direito de ser ouvido pela representao poltica. 1%1 .))""). )le!!a$dro. Criminologia crCtica e crCtica do direito penal. io de 0a$eiro: Breita! .a!to!, 1222. p. 37. 1%% +)I) N;"*, C[$dido Burtado. "ireito$dever de voto do eleitor preso. .ra!1lia: Co$!uleR. %&1&. $.311.p.6&41. 1%3 SI-?), 0o!< )Do$!o da. Curso de "ireito Constitucional Positivo. %&. ed. So Paulo: ;ditora +alheiro!, %&&%. 67 Este direito de participar da sociedade, de ser ouvido, se d a partir do voto. Por isso a importncia do sufrgio universal, para que todas as pessoas possam participar, fazer parte do Estado. Nossa Constituio, sabendo da importncia do sufrgio universal, traz em seu artigo 14, que "a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos. A CF/88, em seu artigo 15, , pela interpretao majoritria atual, aponta que a condenao criminal transitada em julgado faz com que os direitos polticos sejam suspensos automaticamente, ou seja, ela solenemente desqualifica o preso como cidado 124 . Na Constituio Federal de 1967, reformulada quase que inteiramente pela Emenda Constitucional n 1, de 17 de outubro de 1969, outorgada, ressalte-se, por Ministros Militares que exerciam a Presidncia da Repblica, trazia em seu artigo 149, que "assegurada ao paciente ampla defesa, poder ser declarada a perda ou a suspenso dos seus direitos polticos, sendo uma das hipteses de suspenso a "condenao criminal, enquanto durarem seus efeitos. Mais adiante, no seu pargrafo 3, apontava que deveria ser disposto por Lei Complementar. Atualmente, no s as pessoas presas tm seus direitos polticos suspensos, mas sim todas as pessoas que forem condenadas. Em Minas Gerais, por exemplo, encontramos o seguinte julgado 125 : Pena. Suspenso dos Direitos Polticos. Admissibilidade somente quando o cumprimento da reprimenda em estabelecimento penal torne invivel o exerccio de tais direitos ou quando houver limitaes que impliquem horrios de recolhimento ao crcere ou ainda, deciso do Tribunal Superior Eleitoral, no Recurso n 11.589 SP, que afirma que a suspenso de direitos polticos um efeito gerado simplesmente por causa da perda do estado de liberdade. Estes entendimentos abrem caminho para que se sustente que toda a pessoa que est condenada em outra pena que no a privativa de liberdade pode votar. Alguns magistrados do estado do Rio Grande do Sul j so contrrios a esta suspenso automtica de um direito, sendo pena privativa de liberdade ou no. Porm, para se ter idia do caos que de fato esta questo, os magistrados tm colocado nas sentenas 126 que se oficie o Tribunal Regional Eleitoral para que no 1%6 ;?IS") S*CI*-*GI) 0UZ3IC). PUGGIN), odri,o. F direito de voto dos presos. $. &3. 0ul.4dez. %&&6. 3i!po$1vel em: 7http:88999.!o/iolo,ia>uridi/a.$et.#r8a$ti,o8rev&3pu,,i$a.htm: )/e!!o em 12 dez. %&1&. 1%' ")+G L " 7'68713 1%6 ?ide, por eRemplo, !e$te$Sa do pro/e!!o 1161%'721, prolatada pelo 3r. ;u,@$io Couto "erra, da Comar/a de Porto )le,re8S: \"ra$!ita$do a pre!e$te em >ul,ado, la$Sar o $ome $o rol de /ulpado! e /omu$i/ar o "; Eue o r<u ?. $o Di/a ati$,ido $o! !eu! direito! pol1ti/o!, e!pe/ialme$te $o Eue diz re!peito ao direito de voto, vi!to Eue i$apli/Gvei!, $a e!p</ie, o! art!. 1', i$/. III, da CB e 2%, do CXdi,o Pe$al.]. 68 suspenda os direitos polticos no caso concreto, pois, no fazendo isto, o escrivo automaticamente oficia o Tribunal. Justia, como bem coloca Goffredo Telles Junior 127 , " a retribuio equivalente ao que foi dado ou feito; ou seja, o preso pratica um crime, e recebe uma punio injusta, pois no lhe retribudo somente a pena pelo crime praticado, mas a retribuio passa da pena, atinge mais do que somente seus direitos civis, atingem tambm, sem motivo justo, os direitos eleitorais. Os presos j se encontram em desigualdade perante as pessoas livres, e se os proibirmos de votar, acaba aumentando ainda mais esta desigualdade e, assim, por conseguinte, enfraquece a democracia 128 . Ainda, conforme o professor Brandi 129 : Na histria da humanidade, muitas vezes, s aps dcadas ou at sculos de reflexo as sociedades adotam leis mais consentneas com os direitos humanos e os ideais democrticos. Particularmente elucidativo em matria de direito eleitoral o caso do sufrgio feminino. Na segunda metade do sculo XX e na primeira deste houve enormes esforos e campanhas em muitos pases no sentido de incluir as mulheres no corpo eleitoral. Na nglaterra, as suffragettes valeram-se at de greve de fome em favor de sua causa. Em 1923 o jurista francs M. Jos Bartitelemy, em nome da Comisso de Sufrgio Universal da Cmara consignou em um informe o resumo dos argumentos a favor do voto feminino dizendo: "A mulher deve votar: 1 porque a lgica democrtica o exige; 2 porque a mulher tem direitos a defender; 3 porque ela deve prestar servios sociedade; 4 porque o exerccio dos direitos polticos ser-lhe- til. Estes argumentos so tambm vlidos a favor do analfabeto. Obviamente, todos estes argumentos tambm so vlidos a favor de todas as pessoas que se encontram presas. John Locke, pai do liberalismo, em seu livro 'Segundo tratado sobre o governo civil', j afirmava que ningum podia ser submetido ao poder poltico de outrem sem dar consentimento. Consentimento que, como visto, se d atravs do voto, que um direito fundamental de qualquer cidado de um pas democrtico. Norberto Bobbio nos traz que democracia, cidadania e direitos fundamentais esto relacionados, quando diz que: "a democracia a sociedade dos cidados, e os sditos se tornam cidados quando lhe so reconhecidos alguns direitos fundamentais. 130 1%7 0UNI*, GoDDredo "elle!F I$i/iaSo $a Ci@$/ia do 3ireito. So Paulo: ;ditora Saraiva, %&&1. 1%8 ;?IS") S*CI*-*GI) 0UZ3IC). PUGGIN), odri,o. F direito de voto dos presos. N. &3. 0ul.4dez. %&&6. 3i!po$1vel em: 7http:88999.!o/iolo,ia>uridi/a.$et.#r8a$ti,o8rev&3pu,,i$a.htm: )/e!!o em 12 dez. %&1&. 1%2 .)N3I, 13& .*..I*, Nor#ertoF ) ;ra do! 3ireito!. 2M ed. io de 0a$eiro: ;ditora Campu!, 122%. 62 Pois bem, como dito acima, os presos provisrios, teoricamente, no tm seus direitos polticos atingidos; porm, na prtica, na grande maioria das casas prisionais do nosso pas, no os exercem. O Estado alega que muito difcil fazer com que seja cumprido o direito de voto do preso provisrio. Certamente pode-se responsabilizar o Estado por isso, pois este no pode, por motivo algum, negar o direito de voto a um cidado 131 . O Tribunal Superior Eleitoral emitiu resolues sobre o voto do preso provisrio em resposta a Consultas, bem como em atos preparatrios de eleies. A Resoluo n 20.471/99 respondeu positivamente Consulta feita pelo Tribunal Regional Eleitoral do Cear, no sentido de que possvel a instalao de sees eleitorais em estabelecimentos penitencirios, em virtude do disposto no art. 136 do Cdigo Eleitoral: Consulta - Possibilidade de instalao de sees eleitorais especiais em estabelecimentos penitencirios a fim de que os presos provisrios tenham assegurado o direito de voto. Consulta respondida afirmativamente. (Res. 20.471/99. Rel. Min. Eduardo Alckmin. Data: 14 set. 1999) Assim como a Resoluo n 20.997/02, que dispe sobre os atos preparatrios, a recepo de votos e as garantias eleitorais para as eleies de 2002, em seu art. 49, pargrafo nico, prev a instalao de sees eleitorais especiais em estabelecimentos penitencirios, se possvel: Art. 49. Os eleitores portadores de deficincia que votarem em sees eleitorais apropriadas podero utilizar os meios e recursos postos sua disposio pela Justia Eleitoral para facilitar o exerccio do voto. Pargrafo nico. Os juzes eleitorais devero, se possvel, instalar sees eleitorais especiais em estabelecimentos penitencirios a fim de que os presos provisrios tenham assegurado o direito de voto (Res.-TSE n 20.997. Rel. Min. Fernando Neves. Data: 12 mar 2002). [grifo nosso] A Resoluo n 21.633/04 dispe sobre as eleies municipais de 2004 e tambm prev em seu art. 30 a instalao de sees eleitorais, se possvel, alm de permitir a presena de policiais e agentes penitencirios a menos de cem metros dos locais de votao: Art. 30. Os juzes eleitorais, se possvel, instalaro sees eleitorais especiais em penitencirias a fim de que os presos provisrios tenham assegurado o direito de voto (Res.-TSE n 20.471/99). Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, ser permitida a presena de fora policial e de agente penitencirio a menos de cem metros do local de votao. 131 ;?IS") S*CI*-*GI) 0UZ3IC). PUGGIN), odri,o. F direito de voto dos presos. N. &3. 0ul.4dez. %&&6. 3i!po$1vel em: 7http:88999.!o/iolo,ia>uridi/a.$et.#r8a$ti,o8rev&3pu,,i$a.htm: )/e!!o em 12 dez. %&1&. 7& Em consulta a pedido do Vice Procurador-Geral Eleitoral do Distrito Federal, o TSE emitiu a Resoluo n 21.804/04, com a ressalva de que os presos provisrios devem efetuar o pedido de transferncia eleitoral para participarem do processo eleitoral. Consulta. Seo Eleitoral Especial. Estabelecimento Penitencirio. Presos Provisrios. - A possibilidade de presos provisrios virem a votar depende da instalao de sees especiais, bem como de os interessados terem efetuado pedido de transferncia eleitoral. Nas eleies municipais de 2008 no diferente, o TSE emitiu a Resoluo n 22.712/08, que dispe sobre os atos preparatrios, a recepo de votos, as garantias eleitorais, a totalizao dos resultados e a justificativa eleitoral. Nos arts. 19 e 20 da Resoluo esto expostas as formas como se dever proceder no que diz respeito aos presos provisrios 132 : Art. 19. Os juzes eleitorais, sob a coordenao dos tribunais regionais eleitorais, podero criar sees eleitorais especiais em penitencirias, a fim de que os presos provisrios tenham assegurado o direito de voto. 1 Na hiptese deste artigo, ser permitida a presena de fora policial e de agente penitencirio a menos de 100 metros do local de votao. 2 Aos mesrios da seo referida no caput no se aplicar o disposto no 4 do art. 10. Art. 20. Para votar nas mesas receptoras relacionadas nos arts. 15 e 19, o alistamento dever ser solicitado para aquelas sees at o dia 7 de maio de 2008 (Lei n 9.504/97, art. 91, caput). Nestas eleies porm o TSE emitiu a Resoluo 23.219/2010, que dispe sobre a instalao de sees eleitorais especiais em estabelecimentos penais e em unidades de internao de adolescentes e d outras providncias: Art. 1 Os Juzes Eleitorais, sob a coordenao dos Tribunais Regionais Eleitorais, !riaro sees eleitorais especiais em estabelecimentos penais e em unidades de internao de adolescentes, a fim de que os presos provisrios e os adolescentes internados tenham assegurado o direito de voto, observadas as normas eleitorais e as normas especficas constantes desta resoluo. [grifo nosso] Essa Resoluo sem dvida uma grande inovao, um divisor de guas em relao ao voto do preso provisrio, enquanto as instrues eleitorais do TSE vinham reeditando, atravs de resolues que o preso provisrio deveria votar se poss/$e#- est Resoluo 23.219/10 133 de forma literal e expressa traz a expresso !riaro, desta forma em todos os Estados do Brasil houve votao do preso provisrio. Outra inovao o: 13% C)+)G*, 0ulia$a -o#o. "ireito de voto do preso provisrio no sistema BurCdico +rasileiroD no$ exercCcio do voto por parte do preso provisrio e conseAEente excluso da sociedade. Sa$ta Catari$a: UBSC, %&&8. p. '&. 133 .)SI-. 9esoluo I%.I,(L,*. el. +i$. )r$aldo ?er!ia$i. 3i!po$1vel em: 7http:88999.t!e.,ov.#r8i$ter$et8elei/oe!8$orma!A%&1&8i$!tAre!ol.htm: )/e!!o em: 1' $ov. %&1&. 71 Art. 12. As sees eleitorais sero instaladas nos estabelecimentos penais e nas unidades de internao com, no mnimo, 20 eleitores aptos a votar. Enquanto no Cdigo Eleitoral 4.737/65 estabelece que as sees para serem instaladas tenham um mnimo de 50 eleitores (art.136) 134 , esta Resoluo atendendo a solicitao da Comisso formadas por entidades civis organizadas, CNJ e o prprio TSE, flexibilizou para 20 eleitores. Por fim a ltima inovao desta Resoluo: Art. 7 Os Tribunais Regionais Eleitorais firmaro convnios de cooperao tcnica e parcerias com as Secretarias de Segurana Pblica dos Estados e do Distrito Federal; com as Secretarias de Justia, Cidadania e Direitos Humanos; com as Secretarias de Defesa Social, ou suas congneres; com as Secretarias responsveis pelo sistema prisional e pelo sistema socioeducativo; com os Conselhos Penitencirios dos Estados e do Distrito Federal; com os Departamentos Penitencirios dos Estados e do Distrito Federal; com os Conselhos Estaduais e do Distrito Federal dos Direitos das Crianas e Adolescentes; com os Tribunais de Justia especialmente com os Juzos responsveis pela Correio do estabelecimento penal, pela execuo penal e pela medida socioeducativa de internao ; com o Ministrio Pblico Federal, Estadual e do Distrito Federal; com as Defensorias Pblicas dos Estados, do Distrito Federal e da Unio; com a Ordem dos Advogados do Brasil, bem como com outras entidades que puderem auxiliar o desenvolvimento das condies indispensveis de segurana e cidadania para o exerccio do direito de voto das pessoas a que se refere esta resoluo. Exatamente as parcerias firmadas garantiram a possibilidade dos presos provisrios votarem nas eleies de 2010. mperioso enaltecer a resposta da Dr Kenarik Boujikian Felipe, sobre a seguinte indagao: o que impede presos provisrios e adolescentes internados de exercerem o direito de voto 135 ? Um trecho do livro O menino do Pijama Listrado responde a indagao. um dilogo entre o filho e seu pai, que autoridade em um campo de concentrao, onde moram. Olhando da janela, o menino pergunta quem so aquelas pessoas do lado de fora da casa. O pai responde so soldados e pessoas que trabalham para ele. O garoto retruca esclarecendo que quer saber daquelas que moram nas cabanas e esto sempre de pijamas listrados. Ao que o pai responde que elas, na verdade, no so pessoas. Esta diviso em pessoas e no pessoas o pano de fundo da no implementao de direitos fundamentais. Hoje, a diviso entre pessoas de bem e do mal, pois, impera o chamado "direito penal do inimigo, que, como ensina Eugenio Ral Zafaroni, nega a condio de pessoa ao inimigo, o que choca com o eixo condutor da dignidade humana. 136 .)SI-. "ri#u$al Superior ;leitoral. Cdigo eleitoral anotado e legislao complementar. 2. ed. .ra!1lia,%&1&.p.7&. 13' ;?IS") 0UZ3IC) C*NSU-;^. $. 318. B;;I), Carlo! -<lio -auria. F voto do Preso..ra!1lia: Co$!uleR. %&1&.p.&6. 7% Neste mister importante lembrar mesmo que brevemente as lutas travadas at este momento para este direito/dever do eleitor preso provisrio, haja vista, que no caia no esquecimento geral: antes da Constituio Federal de 1988, setores ligados a movimentos sociais, tentaram efetivar este direito, mas com poucos avanos, devido o Brasil vivia um momento de ditadura, com o advento da nova CF/88, novas esperanas se formaram, as instituies se fortaleceram, foi criado o nstituto de Acesso a Justia (AJ), que uma de suas bandeiras era justamente a efetivao do direito do voto do preso provisrio, este nstituto, tem como um dos criadores e presidente o Advogado Rodrigo Puggina, que um ativista sobre este assunto, bem como Associao Juzes Para a Democracia (AJD) criada pela Juza Kenarik Boujikian Felipe, que conseguiram importantes avanos, ao ponto de ter sido criados at hoje trs Proposta de Emenda a Constituio (PEC) a PEC 486/97 que foi arquivada definitivamente nos termos do art. 105 do Regimento nterno da Cmara dos Deputados, a PEC 22/2002, de autoria do Senador Mozarildo Cavalcanti e da Senadora Emlia Fernandes, altera os art. 14 e 15 da CF/88, para permitir o voto dos presos, dando nova redao ao 4 do art.14 da Carta Magna dispondo que "so inelegveis os inaliestveis, os analfabetos e os condenados criminalmente, com sentena transitada em julgado, enquanto durarem efeitos. Revoga o art.15, , da CF/88. Tem o mesmo contedo nesse particular da PEC 486/97 e PEC 65/2003, permitindo o voto facultativo dos presos e mantm sua inelegibilidade, de autoria do Senador Pedro Simon, que teve a informao que Comisso de Constituio e Justia e Cidadania CCJ deliberou pela rejeio da PEC 65/2003, imediatamente em 18 de maio de 2009 todas entidades envolvidas nesta luta, enviaram uma solicitao em conjunto ao Senado Federal, com o objetivo que a matria continue sua tramitao no Senado, conforme o art. 254 do Regimento nterno do Senado Federal que dispe: "Quando os projetos receberem pareceres contrrios quanto ao mrito, sero tidos como rejeitados e arquivados definitivamente, salvo recurso de um dcimo dos membros do Senado no sentido de sua tramitao. Dessa forma conseguiram que a PEC 65/2003 no fosse arquivada e que continua em tramitao nas comisses 136 . Em 2002 eram apenas quatro Estados (Acre, Par, Pernambuco e Sergipe). Em 2004, acresceram os Estados do Amazonas e Amap, em 2006, Cear, 136 ;?IS") .)SI-;I) 3; CI_NCI)S CI+IN)IS. $. 61. B;;I), Carlo! -<lio -auria. F voto do Preso.io de 0a$eiro: ".%&&6.p.%2'. 73 Maranho, Rio Grande do Sul, Rio Grande do Norte e Esprito Santos, em 2008, Mato groso e Rio de Janeiro. Para as eleies de 2010, antes mesmo de a comisso ter sido formada, ainda sem edio da Resoluo, os TRES de Minas Gerais e Paraba iniciaram estudos e aes com o mesmo fim 137 . Em novembro de 2009 foi assinada portaria conjunta 138 para tornar possvel o voto dos presos provisrios. A portaria instituiu uma comisso de 11 integrantes que sero responsveis pela adoo de medidas para instalao de urnas eletrnicas e sees eleitorais nos presdios e nas unidades de internao de menores. Os integrantes da comisso tambm proporam alteraes nas instrues administrativas para as eleies do prximo ano. A comisso formada por representantes do TSE, CNJ, Associao Juzes para a Democracia, Associao dos Magistrados Brasileiros, Conselho Nacional do Ministrio Pblico, Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, nstituto de Acesso Justia e Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil. A Comisso foi presidida pelo ministro do TSE Arnaldo Versiani e teve 60 dias para apresentar propostas sobre as medidas que vo permitir a votao dos presos e dos menores em conflito com a Lei. Desta comisso saram propostas muito interessantes que foram levadas a discusso em Audincia Pblica no TSE no dia 22 de fevereiro de 2010. O Departamento Penitencirio Nacional DEPEN 139 , preocupado com a situao do direito de voto do(a) preso(a) provisrio(a), encaminhou ofcios para as Secretrias e Superintendncias Estaduais solicitando informaes a respeito das providncias adotadas e os resultados obtidos quando das eleies municipais de 2004, bem como as providncias junto ao Referendo de 2005. O objetivo era "instrumentalizar as futuras aes do Departamento em conjunto com outras organizaes governamentais e no-governamentais para as eleies de 2006 (Ofcio n 032/05). Diante da solicitao, apenas 16 (dezesseis) Estados responderam aos Ofcios, quais sejam, Amazonas, Acre, Roraima, Rondnia, Par, Rio Grande do Norte, Cear, Bahia, Piau, Sergipe, Distrito Federal, Mato Grosso, Mato Grosso do 137 ;?IS") 0UZ3IC) C*NSU-;^. $. 318. B;;I), Carlo! -<lio -auria. F voto do Preso..ra!1lia: Co$!uleR. %&1&.p.&7. 138 .)SI-. "ri#u$al Superior ;leitoral. dez. %&&2. 3i!po$1vel em: 7 http:88a,e$/ia.t!e.,ov.#r8!ad)dm),e$/ia8$oti/iaSear/h.doTa/aoU,etVidU1%6668': )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. 132 .ra!1lia. 16 dez. %&&2. 3i!po$1vel em: 7999./o$>ur./om.#r8dl8relatorio4departame$to4pe$ite$/iario.pdD: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. 76 Sul, So Paulo, Minas Gerais e Esprito Santo. Os demais Estados estiveram silentes at a presente data. De acordo com os ofcios encaminhados, dos 16 (dezesseis) Estados que responderam solicitao deste Departamento apenas 04 (quatro) garantiram o voto nas eleies de 2004 e/ou referendo. Os 12 (doze) Estados que responderam negativamente solicitao utilizam vrios argumentos. Rondnia foi um dos 12 Estados que responderam negativamente, alegando dificuldades administrativas e insegurana aos profissionais do judicirio. 20202 <o(o &o Preso Pro$is%rio e) Ro&Mia Segundo notcia publicada no site do TRE de Rondnia em 27 de janeiro de 2006 140 , o juiz da 1 Vara de Execues e Contravenes Penais da Comarca de Porto Velho e Corregedor dos Presdios Dr. ('rgio )illiam *omingues +eieira, apoiado pelo Departamento Penitencirio (Depen) e pela da Comisso Especial do Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana, requereu ao TRE-RO que fosse oportunizado o voto dos presos provisrios que se encontravam encarcerados nos Presdios da Capital. No requerimento, o juiz se baseou no princpio constitucional expresso no art. 1, pargrafo nico, onde "todo poder emana do povo, que o e#erce por meio de representantes eleitos ou diretamente. De acordo com o magistrado, o preso provisrio no pode ter esse direito restringido, j que sua falta afronta a dignidade do preso e o Estado Democrtico de Direito. Portanto, solicitou ao TRE-RO providncias para que fosse realizado o cadastro, alistamento eleitoral ou transferncia da inscrio eleitoral dos presos provisrios que se encontravam aptos a votar, com a finalidade de acabar com a omisso do Estado nesse aspecto. Segundo dados de julho de 2010 do Ministrio da Justia, Rondnia possui 6.347 pessoas presas, sendo 1.675 presos provisrios e 94 mulheres na mesma condio 141 . Essa na realidade j era a segunda tentativa do Dr. Srgio William de implantar o voto do preso provisrio, ainda teve uma terceira tentativa em 2008, e sempre os Presidentes do TRE de Rondnia confirmavam se possvel implantariam, 16& ";8*.Porto ?elho. %7 >a$. %&&6. 3i!po$1vel em:7http:88999.tre4ro.,ov.#r8$oti/ia!8ler.phpTidU663: )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 161 .)SI-. +i$i!t<rio da 0u!tiSa. >u$. %&1&. 3i!po$1vel em: 7http:88portal.m>.,ov.#r8data8Pa,e!8+03'76;2C;I";+I3C37.%);26C686&&68.16%63%86&7'&2CP".I;.h tm: )/e!!o em: 18 de Nov. %&1&. 7' mas quando chegavam as eleies nada era feito, para que esse direito fosse de fato efetivado. Para 2010 o TRE/RO vinha com o mesmo pensamento das eleies anteriores de que por problemas administrativos no poderiam possibilitar o voto do preso provisrio, s que nestas eleies a estratgia deu errado, pelo fato que a sociedade civil organizada, de fato se organizou e fez valer o poder da unio para ter fora, o primeiro passo foi ter um Coordenador do Voto do Preso em Rondnia o acadmico do curso de direito Breno Mendes, depois este entrou em contato com a Dr. Yuri Frederico Dutra, que prontamente aceitou o desafio de fazer parte desta luta, buscou o apoio de um parlamentar estadual Dr. Alexandre Brito, do prprio Juiz da Vara de Execues Penais de Porto Velho Dr. Srgio William, com acadmicos do curso de direito da Faculdade Uniron, alguns professores com destaque ao Dr, Alexandre Matzenbacher, Dr. Diego Vasconcelos, Dr. Andria Almeida, Dr. Sandro Luiz e Dr. Dayan Albuquerque. O Coordenador do Voto do Preso em Rondnia, participou da audincia pblica em Braslia no dia 22 de fevereiro de 2010 142 , referente a minuta da Resoluo que tratava do voto dos presos, l manteve vrios contatos importantes, inclusive com Dr. Nilo Batista, Dra. Kenarik, Dr. Rodrigo Puggina e o Ministro Arnaldo Versiani, estes dois ltimos foram convidados a estarem em Rondnia para fazerem tambm uma audincia pblica no sentido de sensibilizarem o "TRE/RO a efetivar este direito, aceitaram o convite e no dia 22 de maro de 2010 o Dr. Rodrigo Puggina, esteve em Rondnia para fazer a referida audincia pblica na Assemblia Legislativa de Rondnia, que contou com todos os agentes pblicos devidamente representando suas instituies, bem como a Dr Yuri Dutra, Dr. Diego Vasconcelos e Dr. Alexandre Matzenbacher foram convidados a proferirem uma debate sobre o tema, no mesmo dia a Presidente do TRE/RO Dra. Zelite Carneiro 143 , marcou uma reunio com estes mesmos atores da audincia pblica, reafirmando que se comprometeria a realizar nestas eleies de 2010, pela primeira vez a votao dos presos provisrios no Estado. Nesta oportunidade Dr. Puggina fez observaes relevantes 144 : 16% Porto ?elho. 18 Dev. %&1&. 3i!po$1vel em: 7http:88999.eRtraro$do$ia./om.#r8lerA$oti/ia.phpT/odU8&87: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. 163 Porto ?elho. %8 mar. %&1&. 3i!po$1vel em: 7http:88proDmatze$#a/her.#lo,!pot./om8%&1&A&3A&1Aar/hive.html: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. 166 PUGGIN), odri,o. Audi3ncia P1+lica so+re o voto do preso provisrio na Assem+l5ia Legislativa do Estado de 9ond@nia. Nota! taEui,rGDi/a!.Porto ?elho. %% de marSo de %&1&.p.&6. 76 [...] imaginvel hoje a gente pensar que uma pessoa pode ser condenada, receber um sursis, ou de repente pegar uma prestao de servios, uma pena alternativa, um pagamento de multa, o pagamento de uma cesta bsica, continuar tendo a sua vida normal trabalhando e tudo, mas ter suspenso os seus direitos polticos. maginemos ento se uma pessoa que condenada a pagar cestas bsicas, esta pessoa mantm todos os seus direitos garantidos, mas fica suspenso os seus direitos polticos ativo e passivo, totalmente desproporcional, haja vista, que o sistema jurdico adota a retribuio da pena, um crime mais gravoso, pena mais gravosa, crime de menor potencial ofensivo, pena leve, desta forma no h que se falar em proporcionalidade. Outro ponto que merece destaque do Puggina na audincia pblica na ALE/RO que 145 : [...]na dcada de 30, diversos eram os argumentos para as mulheres no terem assegurados o direito de votarem, um deles que as mulheres votariam em quem o marido mandasse, ento porque incluir a mulher? Mas adiante na CF/88 trouxe a tona a questo do voto do analfabeto e os argumentos no eram diferentes, o analfabeto no tem conscincia para votar, ele vai votar em quem mandarem ele votar e assim por diante. Com o preso no diferente, o preso no tem conhecimento suficiente, o preso vai votar em quem mandarem votar, mas na prtica no se reflete nas duas votaes que teve em Porto Alegre, no Presdio Central, maior da Amrica Latina com cinco mil pessoas presas, os presos provisrios, simplesmente acompanharam o voto do restante da populao, ou seja, se a maioria da populao votou em determinado candidato, o preso acompanhou esse voto. Desta forma o nobre ativista dos direitos sociais de primeira e segunda gerao nos mostra o que vem acontecendo na prtica, pois h uma desmistificao, onde est acontecendo as votaes nas unidades prisionais que segue uma tendncia, da votao intra muros ser "igual ou bem parecida com os resultados obtidos extra muros. E continua de forma rdua 146 : [...]o sistema prisional que a gente tem, ele sim eficaz e quem dera se ele no fosse eficaz, se a gente tivesse um sistema ineficaz que a pessoa entra de uma maneira e sai como entrou, j seria um avano, porque nos presdios do nosso pas, elas tm entrado e tem sado piores. Ou seja, se a gente no pode pensar por uma lgica que seja dos direitos humanos, sem dvida seria mais adequada, que seja ao menos ento por uma lgica do egosmo, ou seja, vamos nos preocupar de como as pessoas vo sair de dentro das casas prisionais, porque se elas sarem piores vo atingir a quem? 16' PUGGIN), odri,o. F voto do preso provisrio. I$: )U3I_NCI) PJ.-IC))SS;+.-`I) -;GIS-)"I?) 3* ;S")3* 3; *N3aNI), %&1&, Porto ?elho. Anais. p.&'. 166 PUGGIN), odri,o. F voto do preso provisrio. I$: )U3I_NCI) PJ.-IC))SS;+.-`I) -;GIS-)"I?) 3* ;S")3* 3; *N3aNI), %&1&, Porto ?elho. Anais. p.&8. 77 dessa forma que a sociedade brasileira deve encarar o sistema prisional com a verdade nua e crua, com sinceridade, mesmo que no detenham a capacidade do olhar humanstico, que seja ento por voltarem os seus olhares para os seus prprios interesses egostas patrimoniais que ficaro cada vez mais vulnerveis por aqueles que ficaram a merc do poder pblico estatal, segregados a prpria sorte e a hipocrisia da sociedade, que quando saem das casas prisionais, saem com vontade redobrada de fazer a sua vingana particular e entraro fatalmente no mundo do crime. Assevera ainda 147 : [...]era uma forma do preso se sentir, sentir que havia possibilidade de seguir outro caminho. sso por mais insignificante que possa parecer para alguns, ele tem um poder muito grande. Eu mesmo, quando chega eleies, a gente pensa: 'Ah! Mas ser que vou at l votar, perder o meu tempo, s mais um voto, vai fazer diferena'. Mas a gente acaba acreditando e aquela pessoa que no tem voz na sociedade ela acredita muito mais do que qualquer outra pessoa. A Dr Yuri Dutra refora ainda mais em seu discurso a preocupao do preso ser ouvido 148 : [...]e o preso, ele um ser humano comum, como ns e precisa voltar para a sociedade. E como que ele vai voltar para a sociedade se ele virou um caco humano dentro da priso? Ento, uma das questes seria justamente essa: vamos dar ouvido ao preso. Como dar ouvidos? Atravs de polticas pblicas. Quem vai formalizar essas polticas pblicas? Os deputados. E a essa grande percepo de que eles merecem sim essa voz.[...]so meras desculpas no levar o acesso, as urnas s prises. Tanto que esse ano, para a eleio presidencial, ns temos o voto em trnsito para as pessoas que no esto em seu domiclio eleitoral, mas, sim, vo fazer essa votao. Por que essas pessoas tm esse direito e o preso provisrio, que est afastado da sociedade, no poderia ter o mesmo direito? O Dr. Alexandre Matzenbacher contextualiza 149 : [...]porque a nossa populao carcerria de presos provisrios to alta? Porque ocorre sim uma banalizao da priso provisria, uma banalizao da priso preventiva. Qual a funo da priso provisria? nfelizmente a antecipao da pena.[...]no est sendo respeitada e deveria ser respeitada que a questo da presuno de inocncia.[...]eles so sim invisveis polticos, mas eles so tambm os esquecidos polticos, sociais e jurdicos. Porque o que a sociedade quer como um todo? Quer a excluso desse tipo de gente. E agora essa questo da votao dos presos provisrios se trata de 167 PUGGIN), odri,o. F voto do preso provisrio. I$: )U3I_NCI) PJ.-IC))SS;+.-`I) -;GIS-)"I?) 3* ;S")3* 3; *N3aNI), %&1&, Porto ?elho. Anais. p.1&. 168 PUGGIN), odri,o. F voto do preso provisrio. I$: )U3I_NCI) PJ.-IC))SS;+.-`I) -;GIS-)"I?) 3* ;S")3* 3; *N3aNI), %&1&, Porto ?elho. Anais. p.16. 162 PUGGIN), odri,o. F voto do preso provisrio. I$: )U3I_NCI) PJ.-IC))SS;+.-`I) -;GIS-)"I?) 3* ;S")3* 3; *N3aNI), %&1&, Porto ?elho. Anais. p.18. 78 qu? Da concesso de um direito? No, na verdade no se trata de concesso de direito, na verdade se trata de ensejar eficcia a um direito constitucionalmente garantido e assegurado pela nossa carta poltica, pela nossa lei maior.[...]vamos efetivamente ensejar eficcia a esses direitos. E o Dr. Diego Vasconcelos lembra 150 : [...] que toda essa dificuldade, existe uma lgica de preconceito, e um preconceito indevido. Um preso provisrio cidado, ele goza de todos os direitos polticos. Tentar tirar o preso provisrio, seus direitos polticos, reduzir os seus direitos polticos significa efetivamente uma antecipao de pena, alm do cerceamento de liberdade. [...] preocupante, estar num Estado que para garantir o direito de um preso provisrio, que sequer perdeu seus direitos polticos, ns temos que fazer uma audincia pblica, fazer um movimento social. A gravidade disso muito grande h uma inverso de lgica das coisas... A audincia pblica teve repercusso estadual e nacional, onde vrias pessoas mandaram emails para saber mais detalhes sobre a organizao do evento, bem como seu "ganho prtico, estabelecendo o canal de entrada no grupo de pesquisa nacional composto por diversas autoridades brasileiras e estrangeiras. No dia 22 de abril, o Ministro Arnaldo Versiani, veio a Rondnia, oportunidade que pediu escusas por no ter participado da audincia da Assemblia Legislativa, mas que estava feliz com a deciso sbia do TRE/RO, oportunidade que foi agraciado junto com o Coordenador Estadual do Voto do Preso Provisrio com a Honraria do Voto de Louvor pela Assemblia Legislativa de Rondnia (ALE/RO), solicitado pelo Deputado Estadual Doutor Alexandre e aceita por unanimidade por seus pares 151 . No dia 22 de junho, foi realizado a primeira audincia pblica na ALE/RO, sobre o sistema prisional de Rondnia, evento este que foi extremamente concorrido e teve a participao do Dr. Srgio Willian, Dr Yuri Dutra, Dr. Alexandre Matzenbacher e Dr. Diego Vasconcelos, onde foram debatidos vrios temas importantes para a sociedade em destaque o voto do preso, a criao de um patronato, criao de um centro de observao do sistema penitencirio, criao do hospital de custdia, estudos sobre a concesso de benefcios para empresas que contratem apenados entre outros 152 . 1'& PUGGIN), odri,o. F voto do preso provisrio. I$: )U3I_NCI) PJ.-IC))SS;+.-`I) -;GIS-)"I?) 3* ;S")3* 3; *N3aNI), %&1&, Porto ?elho. Anais. p.%1. 1'1 )-;8*. Porto ?elho. &' mar. %&1&. 3i!po$1vel em: 7999.ale.ro.,ov.#r8diario4oDi/ial8%&1&8d%2%&1&.pdD: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. 1'% )-;8*. Porto ?elho. 1& a,o.. %&1&. 3i!po$1vel em: 3i!po$1vel em: 7999. ale .ro .,ov.#r8 dia rio4 oDi/ial8%&1&8624 dia rio%&1&.pdD: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. 72 Seiscentos e dezoito adolescentes e presos provisrios se habilitaram a votar, distribudos por 13 presdios do Estado. A Penitenciria de Mdio Porte (Pandinha), com 253 presos provisrios inscritos, foi o presdio que registrou o maior nmero de cadastros. Levantamento geral sobre a participao no dia 31 de outubro mostra que a absteno foi de 46,76%, ou seja, 289 presos deixaram de votar, de outro modo 329 compareceram s urnas, nmero que corresponde 53,24%. A taxa de absteno sofreu acrscimo de 2,58% comparativamente taxa apresentada no primeiro turno, quando se verificou absteno de 44,18%, ou seja, 273 presos deixaram de votar no dia 3 de outubro 153 . As eleies do 1 e 2 turno transcorreram nas unidades prisionais sem nenhum contratempo, demonstrando assim que quando a sociedade est unida pelo bem comum, por maiores que sejam as lutas as vitrias so alcanadas.
CONCLUSO Pesquisar sobre o direito ao voto do eleitor preso provisrio no sistema judicirio brasileiro, foi fundamental, para a compreenso, do nosso sistema num todo, desta forma entendemos, que algumas dvidas foram sanadas, mas, muitas outras surgiram, ao passo que se faz necessrio aprofundar ainda mais as pesquisas, para irmos apaziguando as injustias cometidas por este sistema de hipocrisia, necessrio cada vez mais o conhecimento para a quebra de paradigmas, para buscarmos alternativas, eficazes para que estes cidados possam ser inseridos no convvio social, sem mais ficarem segregados a prpria sorte. Destarte, o primeiro captulo, teve o condo de buscarmos uma viso geral do sistema de prises processuais penais no Brasil, dissecando a priso em flagrante, a priso temporria e a priso preventiva, bem como os princpios basilares do nosso ordenamento jurdico. No segundo captulo, o estudo aprofundou-se na evoluo histrica, nos direitos fundamentais, na cidadania e no Estado democrtico. Por fim o terceiro captulo fez uma abordagem buscando esclarecer as diferenas pontuais sobre a capacidade eleitoral ativa e passiva, o voto do preso definitivo, o voto do preso provisrio e a histria do voto do preso provisrio em Rondnia. 1'3 ";8*. Porto ?elho. 18 $ov. %&1&. 3i!po$1vel em: 7http:88999.tre4ro.,ov.#r: )/e!!o em: 12 de $ov. %&1&. 8& No terceiro captulo cabe destacar todo trabalho desenvolvido para a concretizao do direito do preso provisrio votar em Rondnia, iniciando com a audincia pblica no Tribunal Superior Eleitoral em Braslia, depois mais duas audincias pblicas na Assemblia Legislativa, palestra na Uniron, diversos encontros no Tribunal Superior Eleitoral de Rondnia, mas enfim os eleitores presos provisoriamente em Rondnia puderam votar pela primeira vez em uma eleio geral tendo garantido assim um direito fundamental, sendo que a eleio aconteceu na maior naturalidade possvel, trazendo para todos os envolvidos: satisfao e entusiasmo com a experincia. A democracia brasileira foi erigida por diversas lutas, mas depois da CF/88, vivemos em um momento mpar onde a democracia est de vez consolidada, dando oportunidade para que faamos valer a fora normativa e objetiva, estabelecendo que aqueles direitos ali esculpidos no fiquem no papel como letra morta. A Resoluo do TSE n 23.219/10, foi criada para mostrar que com vontade e organizao da sociedade civil organizada, do judicirio e dos polticos, todas as dificuldades sero superadas, a cada eleio, ao ponto que o aprimoramento se dar naturalmente, por ser a nossa justia eleitoral, uma justia especializada de vanguarda, e rapidamente o fator dificultador do alistamento de 150 (cento e cinquenta) dias anterior ao pleito eleitoral, bem como a questo do domiclio eleitoral, sero vencidas. Fica a experincia inovadora nas eleies 2010 para Presidente, onde tivemos o voto em trnsito, que permitiu o alistamento at 60 (sessenta) dias antes do pleito, flexibilizando a regra do o art.136 do Cdigo Eleitoral que de 150 (cento e cinqenta) dias, essa regra no pode tambm ser flexibilizada para o alistamento dos presos provisrios? O Tribunal Superior Eleitoral prepara uma grande novidade, que so as novas urnas eletrnicas de votao com carto, onde o eleitor poder votar em qualquer seo e em qualquer lugar do Brasil onde se encontre no dia da eleio, que viro a ser testadas j nas eleies de 2012, desta forma acreditamos que sero enfim superadas as dificuldades em relao ao domicilio do preso. Por fim defendemos a aprovao da PEC 65/2003 do Senado, que altera e d nova redao ao artigo 14 e revoga o inciso do artigo 15 da Constituio Federal, para permitir o voto facultativo dos presos e manter sua inelegibilidade. Desta forma os polticos tero seus olhos para estes cidados que estavam segregados, com polticas pblicas, voltadas a incluso social e ao bem estar, resgatando "esses 81 seres invisveis, que so esquecidos polticos, sociais e jurdicos, para o posto que de direito que de ser cidado, com a dignidade intrnseca da pessoa humana, no s com deveres mas tambm com seus direitos resguardados, pois todos sabemos que esses ideais so imprescindveis para uma sociedade melhor. RENER@NCIAS BIBLIOOR=NICAS .))""). )le!!a$dro. Criminologia crCtica e crCtica do direito penal. io de 0a$eiro: Breita! .a!to!, 1222. .)*S, Suza$a de "oledo. F princCpio da proporcionalidade e o controle da constitucionalidade das leis restritivas de direitos :undamentais. %.ed. .ra!1lia: .ra!1lia 0ur1di/a, %&&&. .)*S*, -ui! o#erto. 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Porto ?elho. &' mar. %&1&. 3i!po$1vel em: 7999.ale.ro.,ov.#r8diario4 oDi/ial8%&1&8d%2%&1&.pdD: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. )-;8*. Porto ?elho. 1& a,o.. %&1&. 3i!po$1vel em: 3i!po$1vel em: 7999. ale .ro .,ov.#r8 dia rio4oDi/ial8%&1&8624 dia rio%&1&.pdD: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. .)SI-. 3e/reto4-ei $5 3.682, de &3 de outu#ro de 1261. Cdigo de Processo Penal. 3i!po$1vel em: 7http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil83e/reto4-ei83el3682.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: %6 mai. %&1&. .)SI-. -ei $= 7.%1&, de 11 de >ulho de 1286. Institui a Lei de Execuo Penal. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil8lei!8-7%1&.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: %6 mai. %&1&. .)SI-. -ei $= 11.682, de &2 de >u$ho de %&&8. Altera dispositivos do "ecreto$Lei n o
%.&'() de *% de outu+ro de ,(-, . Cdigo de Processo Penal) relativos ao /ri+unal do 01ri) e d2 outras provid3ncias. 8' 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38A)to%&&74 %&1&8%&&88-ei8-11682.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 17 $ov. %&1&. .)SI-. -ei $= 11.712, de %& de >u$ho de %&&8. Altera dispositivos do "ecreto$Lei n o %.&'() de % de outu+ro de ,(-, $ Cdigo de Processo Penal) relativos 4 suspenso do processo) emendatio li+elli) mutatio li+elli e aos procedimentos. 3i!po$1vel em: 7http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38A)to%&&74 %&1&8%&&88-ei8-11712.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 17 $ov. %&1&. .)SI-. -ei $= 11.662, de 1' de >a$eiro de %&&7. Altera o art. %*& do "ecreto$Lei n o %.&'() de *% de outu+ro de ,(-, . Cdigo de Processo Penal. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38Aato%&&74%&1&8%&&78lei8l11662.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. .)SI-. -ei $= 7.26&, de %1 de dezem#ro de 1282. "isp7e so+re priso tempor2ria. 3i!po$1vel em: 7http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-726&.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. .)SI-. -ei $= 8.&7%, de %' de >ulho de 122&. "isp7e so+re os crimes ;ediondos) nos termos do art. <=) inciso >LIII) da Constituio ?ederal) e determina outras provid3ncias. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-8&7%.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. .)SI-. 3e/reto4-ei $5 %.868, de &7 de dezem#ro de 126&. Cdigo Penal. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil83e/reto4-ei83el%868.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em 18 mai. %&1&. .)SI-. -ei $5 8.886, de 11 de >u$ho de 122&. /rans:orma o Consel;o Administrativo de "e:esa Econ@mica (Cade) em AutarAuia) disp7e so+re a preveno e a represso 4s in:ra7es contra a ordem econ@mica e d2 outras provid3ncias. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivil8lei!8-8886.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 mai. %&1&. .)SI-. 3e/reto $5 678, de &6 de $ovem#ro de 122%. Promulga a Conveno Americana so+re "ireitos Gumanos (Pacto de Ho 0os5 da Costa 9ica)) de II de novem+ro de ,(&(. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38de/reto83&678.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 1& mai. %&1&. .)SI-. Superior "ri#u$al de 0u!tiSa. SOmula!. 3i!po$1vel em: 7http:88999.!t>.>u!.#r8SC*N8!umula!8to/.>!pT tipoAvi!ualiza/aoU;SU+*VlivreUW6&do/$VV#USU+UVpUtrueVtUVlU1&ViU63& :. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. .)SI-. -ei $= 2.&36, de &3 de maio de 122'. "isp7e so+re a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de a7es praticadas por organiza7es criminosas. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-2&36.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. 86 .)SI-. -ei $= 2.3&3, de &' de !etem#ro de 1226. Altera a redao do art. 'J da Lei nJ (.*%-) de *% de maio de ,((<) Aue Kdisp7e so+re a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de a7es praticadas por organiza7es criminosasK. 3i!po$1vel em: !http:88999.pla$alto.,ov.#r8//ivilA&38-ei!8-23&3.htm:. .ra!1lia. )/e!!o em: 18 $ov. %&1&. .)SI-. "ri#u$al Superior ;leitoral. dez. %&&2. 3i!po$1vel em: 7 http:88a,e$/ia.t!e.,ov.#r8!ad)dm),e$/ia8$oti/iaSear/h.doTa/aoU,etVidU1%6668': )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. .)SI-. +i$i!t<rio da 0u!tiSa. >u$. %&1&. 3i!po$1vel em: 7http:88portal.m>.,ov.#r8data8Pa,e!8+03'76;2C;I";+I3C37.%);26C686&&68.16%63%8 6&7'&2CP".I;.htm: )/e!!o em: 18 de Nov. %&1&. .)SI-. 9esoluo I%.I,(L,*. el. +i$. )r$aldo ?er!ia$i. 3i!po$1vel em: 7http:88999.t!e.,ov.#r8i$ter$et8elei/oe!8$orma!A%&1&8i$!tAre!ol.htm: )/e!!o em: 1' $ov. %&1&. .ra!1lia. 16 dez. %&&2. 3i!po$1vel em: 7999./o$>ur./om.#r8dl8relatorio4departame$to4 pe$ite$/iario.pdD: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. Porto ?elho. 18 Dev. %&1&. 3i!po$1vel em:7http:88999.eRtraro$do$ia./om.#r8lerA$oti/ia.phpT /odU8&87: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. Porto ?elho. %8 mar. %&1&. 3i!po$1vel em: 7http:88proDmatze$#a/her.#lo,!pot./om8%&1&A&3A&1Aar/hive.html: )/e!!o em: 16 $ov. %&1&. ;?IS") S*CI*-*GI) 0UZ3IC). PUGGIN), odri,o. F direito de voto dos presos. $. &3. 0ul.4dez. %&&6. 3i!po$1vel em: 7http:88999.!o/iolo,ia>uridi/a.$et.#r8a$ti,o8rev&3pu,,i$a.htm: )/e!!o em 12 dez. %&1&. ";8*.Porto ?elho. %7 >a$. %&&6. 3i!po$1vel em: 7http:88999.tre4ro.,ov.#r8$oti/ia!8ler.phpTidU663: )/e!!o em: 18 $ov. %&1&.
";8*. Porto ?elho. 18 $ov. %&1&. 3i!po$1vel em: 7http:88999.tre4ro.,ov.#r: )/e!!o em: 12 de $ov. %&1&.