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JUSTIA DO TRABALHO
ACRDO
2 TURMA
AO CIVIL PBLICA
TRABALHADOR ESTRANGEIRO. JURISDIO E
LEGISLAO BRASILEIRAS. APLICABILIDADE. A
jurisdio do Estado costeiro abarca o navio mercante
estrangeiro. No exerccio de sua jurisdio, o Brasil
tem o direito exclusivo de regulamentar a explorao
de sua rea costeira, incluindo a a observncia de
toda a legislao pertinente s obrigaes
decorrentes da atividade de embarcaes nacionais
ou estrangeiras.
TRABALHADOR ESTRANGEIRO. COMPETNCIA
DA JUSTIA DO TRABALHO. APLICABILIDADE. A
prestao de servios mediante mo-de-obra
estrangeira extrapola os limites da relao civil
firmada, em especial quando violados direitos
trabalhistas. Se visa o Ministrio Pblico do Trabalho
proteo da dignidade humana que flui dos valores
sociais do trabalho, aqui deve ser analisada a
pretenso, porque compete a esta Justia processar e
julgar as aes oriundas da relao de trabalho, as
aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
bem como outras controvrsias tambm decorrentes
da relao de trabalho (artigo 114, I, VI e IX, da
Constituio da Repblica).
TRABALHADOR
ESTRANGEIRO.
VISTO.
Consoante o artigo 4 da Lei 6.815/80, ao estrangeiro
que pretenda entrar no territrio nacional poder ser
concedido visto de trnsito, turista, temporrio,
permanente, cortesia, oficial ou diplomtico. J o
inciso V do artigo 13 do mesmo diploma legal,
estabelece que o visto temporrio poder ser
concedido ao estrangeiro que pretenda vir ao Brasil
na condio de cientista, professor, tcnico ou
profissional de outra categoria, sob regime de
contrato ou a servio do Governo brasileiro. O visto
temporrio de trabalho , portanto, documento
essencial, indispensvel entrada do trabalhador
estrangeiro no pas.
TRABALHADOR ESTRANGEIRO. RESOLUES
DO CONSELHO NACIONAL DE IMIGRAO.
LIMITES REGULAMENTARES. SOBREPOSIO
DA LEI. IMPOSSIBILIDADE. Ainda que o Estatuto do
Estrangeiro no estabelea os requisitos necessrios
concesso de visto, remetendo tal atribuio ao
Poder Executivo, incontroverso que a lei no admite
qualquer exceo entrada de estrangeiro sem
aquele documento, no podendo faz-lo o poder
regulamentar, sob pena de inverso da pirmide
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constitucional
a
proporcionalidade fixada pela lei entre trabalhadores
nacionais e estrangeiros, porquanto harmonizada com
o princpio da igualdade, em atendimento soberania
nacional, fundamento maior da Repblica Federativa
do Brasil (artigo 1 da Constituio).
LEGALIDADE DA TERCEIRIZAO. Considerando
as fraudes praticadas pelas prestadoras de servios
legislao nacional, seja quanto ao desrespeito
constitucional proporcionalidade que deve ser
mantida
entre
trabalhadores
brasileiros
e
estrangeiros, seja especialmente quanto insero
de mo-de-obra estrangeira sem o visto temporrio
de trabalho, documento indispensvel legalidade do
ato, resta incontroversa e responsabilizao da
tomadora, empresa integrante da administrao
pblica indireta, que se esquivou em cumprir sua
obrigao fiscalizatria, tipificando, assim, a
irregularidade da terceirizao.
OBRIGAO DE FAZER. EXECUO IMEDIATA.
POSSIBILIDADE. A tutela jurisdicional deve ser
prestada de forma eficiente, mediante procedimento
adequado e justo, num prazo razovel e estritamente
necessrio, garantindo direitos o mais prximos
possveis da obrigao especfica devida. Na esteira
das microrreformas do CPC, agora em vias finais de
sistematizao, que h muito prev a tutela especfica
das obrigaes de fazer ou no fazer, assegurandose, inclusive a determinao de providncias que
assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento, "o juiz poder impor multa diria ao
ru, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento
do preceito" (liminar ou final), conforme 3 e 4 do
artigo 461 do CPC. Nesse sentido, a postergao da
execuo da obrigao imposta e da aplicao da
multa coercitiva para o trnsito em julgado so
pedidos expressamente contrrios lei.
ASTREINTES.
NATUREZA
COERCITIVA.
LIMITAO AO VALOR DA OBRIGAO
PRINCIPAL. INADMISSVEL. Antes que contribuio
ao credor, o poder coercitivo privilegia a prpria
prestao da tutela jurisdicional; logo, a obrigao a
que se vincula o cumprimento de determinao
judicial (pedido imediato) e no a satisfao do crdito
vindicado (pedido mediato). Pouco importa, assim, o
valor da obrigao principal.
DANO
MORAL
COLETIVO.
INDENIZAO.
POSSIBILIDADE. As fraudes aos direitos trabalhistas
geram um dano sociedade, pois com tal prtica
desconsidera-se, propositalmente, a estrutura do
Estado social e do prprio modelo capitalista com a
obteno de vantagem indevida perante a
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VOTO
1. CONHECIMENTO
Tempestivos e regulares, conheo dos recursos por atendidos os
demais requisitos legais de admissibilidade.
2. PRELIMINAR
NEGATIVA NA PRESTAO DA TUTELA JURISDICIONAL. PRELIMINAR
SUSCITADA PELA SEGUNDA R (Subsea 7 do Brasil Servios Ltda)
A segunda r ops Embargos de Declarao (fls. 1.362/1.366),
apontando contradies na r. sentena, quanto aos direitos trabalhistas dos
estrangeiros contratados. Salientou que o pedido 1.2. ("respeitar os direitos
trabalhistas previstos na legislao brasileira para os estrangeiros contratados que
executem tarefas no territrio nacional"), j havia sido abordado em sede
antecipatria, em decises que lhe foram favorveis (fls. 623 e 806), nas quais foi
declarada "a impossibilidade de cumprimento da legislao brasileira para os
estrangeiros que prestam servios transitrios do Brasil". Nesse passo, sublinhou
que havia flagrante contradio, porque apesar de mantida a deciso antecipatria,
a i. sentenciante julgou procedente o pedido no particular.
Exps, ainda, que tal obrigao "dependeria da existncia de norma
legal que a obrigasse a celebrar contrato de trabalho com os estrangeiros de acordo
com a legislao brasileira", sendo que em momento algum, "a fundamentao da
deciso faz presumir de que tenha efetivamente deferido o esdrxulo pedido 1.2".
Porque rejeitados os Declaratrios, suscita a segunda r a nulidade da
r. sentena, por negativa na prestao da tutela jurisdicional.
No tem razo.
Ressalto, inicialmente, que no h qualquer dvida quanto
procedncia do pedido 1.2, expressamente mencionado pela deciso impugnada, e
de que a tese alusiva necessidade de existncia de norma legal a obrigar a
celebrao de contratos com os estrangeiros de acordo com a legislao brasileira,
nada mais representa que questo meritria, devidamente apreciada pela i.
sentenciante, que concluiu pela aplicabilidade da legislao ptria no caso. No mais,
e exatamente porque meritria, a questo ser oportunamente abordada em item
prprio.
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Embargos de Declarao.
To ntida a inteno da recorrente que inseriu no texto decisrio a
palavra "impossibilidade" no lugar de "dificuldade", com o evidente intuito de relevar
a contradio apontada. Ainda que a i. sentenciante tivesse consignado em deciso
sumria a "impossibilidade de cumprimento da legislao brasileira para os
estrangeiros que prestam servios transitrios do Brasil", repito que nada impediria
que decidisse contrariamente ao final do processo, desde que fundamentada a r.
sentena, como efetivamente o foi, em razo do sabido carter precrio da deciso
antecipatria.
Rejeito a preliminar de nulidade da r. sentena, por negativa na
prestao da tutela jurisdicional, suscitada pela segunda reclamada (Subsea 7 do
Brasil Servios Ltda).
3. MRITO
Trata-se de Ao Civil Pblica proposta pelo Ministrio Pblico do
Trabalho em face de Petrleo Brasileiro S.A. - Petrobrs, Subsea 7 do Brasil
Servios Ltda e Maersk Brasil Brasmar Ltda (primeira, segunda e terceira rs,
respectivamente). O Parquet salientou, em suma (fls. 02/30 e 841/870), que
"[...] instaurou ex officio o procedimento preparatrio 186/01, devido
matria vinculada no jornal O Globo, que comentava a fiscalizao da
Delegacia Regional do Trabalho - DRT e da Polcia Federal - PF nas
plataformas de petrleo de Campos, em busca de estrangeiros
trabalhando em condio irregular [...] Constatou-se que as segunda e
terceira rs [Subsea 7 do Brasil Servios Ltda e Maersk Brasil Brasmar
Ltda] estavam trazendo trabalhadores estrangeiros para ocupar postos
de trabalho de nacionais, sem o devido visto de trabalho, entrando em
nosso pas como turistas, porm com o objetivo claro e nico de
trabalho [...], prestando servios para a primeira r [Petrleo Brasileiro S.A. Petrobrs], principalmente na bacia de Campos [...] As empresas utilizam-se
do seguinte artifcio: encaminham os trabalhadores por via area, com visto
de turista, para trabalhar em suas embarcaes, e quando esses so retidos
no aeroporto pela Polcia Federal, impetram Mandados de Segurana [...]"
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Vindicou, ainda, a condenao da primeira r (Petrleo Brasileiro S.A. Petrobrs) nas obrigaes de fazer consistentes em
- fiscalizar as empresas com as quais possui contrato de prestao de
servios para que estas s contratem estrangeiros segundo as normas da
legislao trabalhista brasileira (pedido 2.1 - fls. 27, 28/29 e 867);
- estabelecer em seus futuros contratos de prestao de servio a exigncia
do cumprimento dos preceitos trabalhistas, inclusive com clusula resolutiva
(pedido 2.2 - fls. 27, 29 e 867); e
- impedir a entrada ou embarque de estrangeiros que no possurem o visto
temporrio de trabalho (pedido 2.3 - fls. 27, 29 e 867).
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Recorrem as partes.
RECURSO DA PETROBRS
A primeira r (Petrleo Brasileiro S.A. - Petrobrs) recorre quanto
aos tpicos (incompetncia da Justia do Trabalho, inpcia da inicial, legalidade da
terceirizao, julgamento extra petita e multa) abaixo resumidos.
INPCIA DA INICIAL
Salienta a primeira r que "no se deduz logicamente os pedidos das
alegaes do Parquet", pois, "a partir de supostas irregularidades de apenas duas
empresas contratadas pela Petrobrs, requer a condenao de todas. No h,
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LEGALIDADE DA TERCEIRIZAO
O apelo da primeira r (Petrleo Brasileiro S.A. - Petrobrs) sustentase em trs tpicos distintos: 1- impossibilidade de fiscalizao das empresas
contratadas; 2- ausncia de previso legal para imposio de obrigaes atinentes
proporcionalidade entre brasileiros e estrangeiros; e 3- desnecessidade de visto.
Refere-se, ao final, a julgamento extra petita quanto ao alcance da expresso
"campo martimo", e impugna o valor das astreintes.
Quanto ao primeiro fundamento, aduz, em suma, que
"[...] no h lei que a obrigue a inserir em seus contratos as determinaes
contidas na sentena [...], at porque as supostas irregularidades teriam
ocorrido exclusivamente em navios que no so operados pela recorrente [...]
A Petrobrs a nica empresa do Brasil a ter que cumprir a obrigao em
tela, pois ningum mais est obrigado a faz-lo [...] A deciso, no particular,
inovou no mundo jurdico [...]
A Petrobrs no tem o dever de fiscalizar as relaes trabalhistas de suas
contratadas, como, alis, exposto pelo julgador de piso na deciso
antecipatria [...] Ao contrrio, tal prtica constitui crime contra a
administrao pblica [...], no podendo exercer imposies ao seu bel
prazer [...] No pode se imiscuir na administrao da empresa contratada [...],
muito menos pode inserir em seus contratos clusulas que admitam
resoluo contratual pela inobservncia pela contratada da legislao
trabalhista brasileira [...], que exige algum defeito do negcio jurdico, que
alis deve estar previsto em lei (artigo 473 do Cdigo Civil) [...] Diante do
vultoso passivo que pode gerar a resoluo, somente o empresrio quem
pode decidir [...], chocando-se com as garantias da boa-f [...] At porque a
suposta violao lei trabalhista no impede a execuo do contrato [...] No
mais, nas hipteses de extino anmala previstas nos artigos 77 e 78 da Lei
8.666/93, no se encontra eventual inobservncia de leis trabalhistas [...]
A fiscalizao incumbncia do Ministrio do Trabalho, nos termos dos
artigos 625 da CLT, 27 da Lei 10.683/03, 21, XXIV, da Constituio da
Repblica, e 6 do Decreto 95.461/87, que ratificou a Conveno 81 da OIT
[...] Trata-se de funo pblica estatal [...] O artigo 61 da Lei 9.478/97
estabelece suas obrigaes [...] Nem mesmo o artigo 67 da Lei 8.666/93
(embora a referida lei no se aplique s licitaes realizadas pela Petrobrs,
conforme reiteradas decises do STF) a legitimaria, porque trata de questo
diversa, j que trata unicamente da execuo do contrato, ou seja, se a
prestao dos servios est de acordo com as especificaes tcnicas
estabelecidas [...] No confere administrao pblica poderes para realizar
ingerncias junto s contratadas [...] S autoriza a fiscalizao dos servios,
nunca da contratada [...] Logo, se o fizer seu ato ser nulo, respondendo seu
autor administrativa e penalmente, face ao artigo 328 do CP [...] Nem a
Smula 331 do TST, alis, inaplicvel, estabelece o dever de fiscalizao [...]
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RECURSO DA SUBSEA 7
J a segunda r (Subsea 7 do Brasil Servios Ltda) impugna a r.
sentena com base nos seguintes argumentos (impossibilidade jurdica do pedido,
legalidade do trabalho estrangeiro, multa e danos morais), como abaixo sintetizados.
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estrangeiro por via area. At porque, prossegue, "no seria lgico nem razovel
que todo tripulante estrangeiro que viesse a substituir outro tivesse que ingressar no
pas atravs do mar", sem levar em considerao que as citadas resolues (em
especial os artigos 1 e 3 da Resoluo 01/99) tambm se direcionavam ao
estrangeiro no tripulante.
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DANOS MORAIS
Embora decorrente das mesmas razes (da porque a recorrente a elas
se referir no bojo do tema principal - tem III.VII - fls. 1.437/1.440), a pretenso
indenizao por danos morais possui evidente autonomia, motivo pelo qual relato-a
sob tpico diverso.
Sustenta a recorrente, em sntese, que
"[...] a se prestigiar o tortuoso raciocnio demonstrado na pea inicial, foroso
seria reconhecer que todas as aes procedentes no mbito da Justia
Trabalhista teriam que embutir uma indenizao por danos morais coletivos
[...] preciso tratar o assunto com a seriedade que ele demanda [...], j que a
indenizao por dano moral coletivo sequer aceita de forma unnime pelos
nossos tribunais [...]"
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DA SDI-II DO C. TST
A i. sentenciante limitou os efeitos da condenao ao territrio de
jurisdio da Vara do Trabalho de origem. Entretanto, suscita o Ministrio Pblico do
Trabalho sua extenso, considerado "o carter social da tutela postulada,
incompatvel com a fragmentao desse direito, com proteo legal a apenas uma
parcela dos trabalhadores". Explicita que a prpria deciso impugnada "reconheceu
que tem vistas garantia da soberania nacional e do princpio da legalidade".
Acrescenta, ainda, que
"O artigo 16 da Lei 7.347/75 no pode ser interpretado de modo isolado,
tacanho, restritivo [...] A concepo extrada do sistema interpretativo
clssico, tudo ou nada, com a devida vnia, muitas vezes h que ceder ao
processo interpretativo de balanceamento ou ponderao, a fim de que, luz
do princpio denominado de concordncia prtica e cedncia recproca, se
impea a concluso que sacrifique a proteo integral do bem tutelado [...]"
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que ostente ela natureza oficial, suscetvel, portanto, de abordagem ex officio. Isso
porque suscitada como causa do pedido recursal, no mais como preliminar. A
natureza da pretenso nem sempre decorre de seu objeto, mas da funo
processual que exerce. Nesse sentido o entendimento do i. mestre JOS CARLOS
BARBOSA MOREIRA (in Questes de Tcnica de Julgamento nos Tribunais, artigo
escrito em razo de conferncia realizada em dezembro de 2003 em Curitiba, em
homenagem ao tambm i. Egas Dirceu Moniz de Arago), do qual extraio os
fundamentos abaixo transcritos:
"[...] O excesso de tecnicismo tem ameaado converter o estudo do processo
num exerccio de acrobacia intelectual [...], produz ao menos duas
consequncias altamente indesejveis. Consiste a primeira em se ocupar
com a intil sutileza de filigranas dogmticas tempo e energia que melhor se
aplicariam noutras tarefas. A segunda, no menos nociva, consiste em
provocar em muitos espritos, guisa de reao, certo despreza pela tcnica
[...] Como na medicina homeoptica, os problemas da tcnica podiam curarse com uma dosagem adequada da prpria tcnica [...]"
Ao tratar da Ao Rescisria, o i. Desembargador ressaltou que " possvel
que o pedido de resciso se funde em suposto vcio processual, por exemplo
na incompetncia absoluta do juiz que proferiu a sentena rescindenda. Em
tal hiptese, s vezes se ouve proclamar o resultado o resultado nos
seguintes termos: 'por unanimidade, rejeitou-se a preliminar de
incompetncia'. Ora, a a incompetncia fora arguida como causa de pedir da
resciso, de modo que a questo no era preliminar, mas de mrito. A
mesma questo, com efeito, por ser ora uma coisa, ora outra; a qualidade de
preliminar nem sempre depende necessariamente do objeto da questo,
seno da funo que ela exerce na atividade cognitiva do rgo judicial. Se o
fundamento era o da incompetncia e o tribunal o acolheu, isso significa que
julgou procedente o pedido de resciso. Preliminar seria, sim, questo que
porventura se suscitasse acerca da competncia do prprio tribunal que est
julgando a Rescisria [...]"
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da Repblica.
Alis, sequer necessidade h na presente discusso, porque os
contratos firmados pela primeira r (Petrleo Brasileiro S.A. - Petrobrs) deixam
clara a necessidade de aplicao da legislao trabalhista nacional. Nesse sentido, o
item 2.3.5 da clusula "Obrigaes da Contratada" (utilizo a ttulo de exemplo o
contrato firmado com a empresa Triaina Agncia Martima Ltda, para servios de
despachante para obteno de vistos temporrios para tripulantes estrangeiros - fl.
680), que prev como uma das obrigaes "a apresentao, sempre que solicitado,
da documentao relativa comprovao do adimplemento das obrigaes
trabalhistas, inclusive contribuies previdencirias e depsitos de FGTS". Do
mesmo modo, os itens 3.3.4, 3.3.10.1 e 3.3.10.2 (agora do contrato firmado com a
empresa Special Vessels Consub LLC e a segunda r Subsea 7 do Brasil Servios
Ltda).
Lado outro, noto que a pretenso tem natureza preponderantemente
coerciva, inibitria. At visa a impor s rs sanes de cunho condenatrio
decorrentes da postura por elas adotada, mas sobretudo a impedir que a perpetuem.
Nesse sentido, no so importantes as alegaes da recorrente quanto ausncia
de vnculo de emprego. No mais, a (in)existncia de empregados diz respeito ao
mrito, e tambm ser examinada no momento processual oportuno, aps
necessria anlise da instruo processual.
Por fim, abordo ainda aqui as teses alusivas natureza do direito
vindicado, antes tambm por respeito recorrente, porquanto tema relativo
condio acionria outra (legitimidade ativa ad causam). De qualquer sorte, realo
que os interesses sob comento so eminentemente coletivos.
No h dvida de que direitos trabalhistas consubstanciam direitos
coletivos stricto sensu (direitos individuais homogneos, para alguns). Por igual,
tambm incontroverso que o mercado de trabalho e a soberania nacional
constituem direitos difusos. Direitos, portanto, que confirmam a gnese das aes
coletivas. Afora a deselegncia da recorrente, porquanto evidente que "o mercado
de trabalho no sujeito de coisa alguma", lio da escola que apenas a
personalidade imputa condies para aquisio de direitos e obrigaes. Nas aes
coletivas, intuitivo que o sujeito de direito seja a coletividade, e a proteo do
mercado de trabalho visa exatamente a tutelar o direito desta, representado pelo
grupo de trabalhadores envolvidos.
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que "no seria lgico nem razovel que todo tripulante estrangeiro que viesse a
substituir outro tivesse que ingressar no pas atravs do mar", at porque "os artigos
1 e 3 da Resoluo 01/99 tambm se direcionavam ao estrangeiro no tripulante".
Ademais, a inexigibilidade de visto para viagem de longo curso (artigo
2 da Resoluo 31/98 e Resoluo Recomendada 01/99) no se aplica ao caso,
porquanto as rs "no praticam navegao de longo curso, e sim prestam servios
dentro do territrio nacional, mantm seus navios em territrio nacional, mandando
vir por meio areo pessoal para substituir aqueles que aqui chegaram com a
embarcao", consoante exposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho.
O mesmo pode ser dito em relao ao artigo 13 da citada Resoluo
31. Repiso mais uma vez a manifestao do Parquet,
"[...] esse artigo no permite que os trabalhadores estrangeiros venham a
exercer atividades dentro do territrio nacional sem visto, mas to somente
que a Resoluo 31 tambm se aplica ao no integrante da tripulao [...]
Mas essa Resoluo se refere navegao a longo curso. A norma que a
Resoluo 58 manda aplicar : 'em operaes em guas brasileiras, o visto
de trabalho poder ser concedido, desde que assegurado o interesse do
trabalhador ptrio, sendo este visto obviamente pr-requisito entrada em
territrio nacional' [...] Dessa forma, se as normas trabalhistas nacionais no
so aplicadas, esses trabalhadores causam concorrncia desleal e
desestabilizam o mercado de trabalho [...]"
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MULTA DIRIA
As primeira e segunda rs postulam, em sede eventual, tanto a
excluso quanto a reduo das multas coercitivas aplicadas. A segunda (Subsea 7
do Brasil Servios Ltda) pretende a excluso, como consequncia dos itens
anteriores, at porque "s podem ser fixadas a partir do trnsito em julgado". No
mais, aduz que "o valor exorbitante, contraria o artigo 412 do Cdigo Civil, e
extrapola qualquer parmetro razovel e lgico". J a primeira (Petrleo Brasileiro
S.A. - Petrobrs) vindica a reduo da multa por trabalhador, "extremamente
excessiva", para R$ 100,00, e to somente por trabalhador em situao irregular,
valor que entende atender o princpio da razoabilidade.
No tm razo.
Mantida a condenao quanto matria principal, resta prejudicado o
primeiro argumento da segunda r, que postula a excluso das astreintes como
consequncia da improcedncia da pretenso. O segundo argumento, que diz
respeito fixao das multas to s a partir do trnsito em julgado, ser analisado
no momento processual oportuno, no mbito do item seguinte (Antecipao dos
Efeitos da Tutela de Mrito).
Restringe-se, pois, o apelo, no particular, ao pedido de reduo do
valor arbitrado pela i. sentenciante.
Dentre os objetivos que orientaram a Comisso de Juristas que
elaborou o Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil, ressalto a necessidade de
criar condies para que o juiz possa proferir deciso de forma mais rente
realidade ftica subjacente causa e dar todo o rendimento possvel a cada
processo em si mesmo considerado. Nesse contexto, harmonizam-se perfeitamente
as multas coercitivas.
Tais objetivos, alis, no revelam qualquer novidade. A tutela
jurisdicional deve ser prestada de forma eficiente, mediante procedimento adequado
e justo, num prazo razovel e estritamente necessrio, garantindo direitos o mais
prximos possveis da obrigao especfica devida. Na esteira das microrreformas
do CPC, agora em vias finais de sistematizao, que h muito prev a tutela
especfica das obrigaes de fazer ou no fazer, assegurando-se, inclusive a
determinao de providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
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adimplemento, "o juiz poder impor multa diria ao ru, fixando-lhe prazo razovel
para o cumprimento do preceito" (liminar ou final), conforme 3 e 4 do artigo 461
do CPC. Nesse sentido, a postergao da aplicao da multa coercitiva para o
trnsito em julgado pedido expressamente contrrio lei.
E mais. Antes que contribuio ao credor, o poder coercitivo privilegia a
prpria prestao da tutela jurisdicional; logo, a obrigao a que se vincula o
cumprimento de determinao judicial (pedido imediato) e no a satisfao do
crdito vindicado (pedido mediato). Pouco importa, assim, o valor da obrigao
principal, porquanto o artigo citado pelas recorrentes faz meno clusula penal
contratual e no coero.
Neste sentido o aresto abaixo transcrito:
ASTREINTES.
OBRIGAO
DE
FAZER.
MULTA
PELO
DESCUMPRIMENTO. As denominadas astreintes surgiram no direito
francs, logo aps a revoluo burguesa, com a finalidade de impor o
cumprimento das decises judiciais, porque, em obrigao de fazer,
personalssima, o Poder Judicirio no tem como impor que se respeite a
coisa julgada, apenando o devedor inadimplente com multa moratria diria,
a fim de que este no se esquive do que contratou e a Justia determinou.
Est correto o que se aplicou, por autorizao do pargrafo 4 do artigo 461
do CPC, o que pode ser decretado ex officio. Em sntese, o que se faz
respeitar a deciso e no se objetiva vantagem ao credor, mas o respeito
ordem judicial. (TRT 3 Regio - RO 13021/00 - 1 Turma - Rel. Juiz Bolivar
Viegas Peixoto - DJMG 02.06.2001 - grifei).
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331 do C. TST, porque tese devolvida pela recorrente. Entretanto, ressalto que o
Estado, pela jurisdio aqui prestada, reconhece sua responsabilidade direta,
porquanto co-autora dos ilcitos praticados, com estrita observncia aos princpios e
disposies aplicveis ao caso dos autos, sem que tanto acarrete qualquer
usurpao de matria pertencente esfera de atribuio de outro Poder Constitudo.
Assim, no surte qualquer ingerncia na condenao o fato de "as irregularidades
teriam ocorrido exclusivamente em navios que no so operados pela recorrente".
De outro lado, se pela natureza da parcela devida ou pela gravidade da
inadimplncia, houver responsabilizao direta ou mesmo a resciso do contrato por
determinao judicial, por muito mais razo, aps criteriosa anlise, a mais alta
instncia da Justia do Trabalho pode consolidar entendimento sobre os casos em
que tais procedimentos devem ser aplicados pelos demais rgos julgadores que
integram sua estrutura. mngua de fundamentao robusta, no se pode admitir a
mera alegao de violao por parte daqueles que sabem mais e melhor, mormente
quando a atualizao da prpria Lei de Licitaes mitiga seus efeitos e prev a
responsabilidade solidria da Administrao pelos encargos previdencirios do
contrato ( 2 do artigo 71).
Interpretar o referido dispositivo de outra forma, seria caminhar em
sentido oposto aos princpios que informam as ltimas alteraes legislativas, em
especial, o Cdigo de Defesa do Consumidor e o Novo Cdigo Civil, no que
concerne aos limites da responsabilidade, com base na teoria da culpa. Dela resulta
que os contratantes tm, por imposio da clusula de boa-f objetiva, o dever de
manter as expectativas da outra parte antes, durante e depois da execuo do
contrato, bem como responsabilizar-se pelos prejuzos que o contrato possa causar
a terceiros.
Os entes da Administrao Pblica direta ou indireta, ao contratar com
o particular que, por sua vez, contrata mo-de-obra, devem atuar com denodo e
zelo, verificando, no somente aspectos objetivos relacionados com o procedimento
licitatrio, em regra no incio da pactuao, mas tambm a execuo dos contratos
de trabalho, em especial o adimplemento das obrigaes deles resultantes.
A despeito de ter alegado que a contratao das demais rs operou-se
regularmente, tanto no comprovou. No trouxe aos autos qualquer documento que
atestasse a efetiva adoo dos procedimentos que cercam a licitao; no
demonstrou ter tomado o devido cuidado na aferio de sua solidez e regularidade
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Reclamaes.
Em vista do entendimento fixado na ADC 16, o Plenrio deu provimento a
uma srie de Reclamaes (RCLs) ajuizadas na Suprema Corte contra
decises do TST e de Tribunais Regionais do Trabalho fundamentadas na
Smula 331/TST. Entre elas esto as RCLs 7517 e 8150. Ambas estavam na
pauta de hoje e tiveram suspenso seu julgamento no ltimo dia 11, na
expectativa de julgamento da ADC 16. Juntamente com elas, foram julgadas
procedentes todas as Reclamaes com a mesma causa de pedir.
Por interessar a todos os rgos pblicos, no s federais como tambm
estaduais e municipais, os governos da maioria dos estados e de muitos
municpios, sobretudo de grandes capitais, assim como a Unio, pediram
para aderir como amicus curiae (amigos da corte) nesta ADC.
Alegaes.
Na ao, o governo do DF alegou que o dispositivo legal em questo "tem
sofrido ampla retaliao por parte de rgos do Poder Judicirio, em especial
o Tribunal Superior do Trabalho (TST), que diuturnamente nega vigncia ao
comando normativo expresso no artigo 71, pargrafo 1 da Lei Federal n
8.666/1993". Observou, nesse sentido, que a Smula 331 do TST prev
justamente o oposto da norma do artigo 71 e seu pargrafo 1.
A ADC foi ajuizada em maro de 2007 e, em maio daquele ano, o relator,
ministro Cezar Peluso, negou pedido de liminar, por entender que a matria
era complexa demais para ser decidida individualmente. Posta em
julgamento em setembro de 2008, o ministro Menezes Direito (falecido) pediu
vista dos autos, quando o relator no havia conhecido da ao, e o ministro
Marco Aurlio dela havia conhecido, para que fosse julgada no mrito.
Hoje, a matria foi trazida de volta a Plenrio pela ministra Crmen Lcia
Antunes Rocha, uma vez que o sucessor do ministro Direito, o ministro Dias
Toffoli, estava impedido de participar de seu julgamento, pois atuou neste
processo quando ainda era advogado geral da Unio.
Na retomada do julgamento, nesta quarta-feira, o presidente do STF e relator
da matria, ministro Cezar Peluso, justificou o seu voto pelo arquivamento da
matria. Segundo ele, no havia controvrsia a ser julgada, uma vez que o
TST, ao editar o Enunciado 331, no declarou a inconstitucionalidade do
artigo 71, pargrafo 1, da Lei 8.666/93.
Ainda segundo o ministro, o presidente do TST, solicitado a prestar
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Deciso.
Ao decidir, a maioria dos ministros se pronunciou pela constitucionalidade do
artigo 71 e seu pargrafo nico, e houve consenso no sentido de que o TST
no poder generalizar os casos e ter de investigar com mais rigor se a
inadimplncia tem como causa principal a falha ou falta de fiscalizao pelo
rgo pblico contratante.
O ministro Ayres Britto endossou parcialmente a deciso do Plenrio. Ele
lembrou que s h trs formas constitucionais de contratar pessoal: por
concurso, por nomeao para cargo em comisso e por contratao por
tempo determinado, para suprir necessidade temporria.
Assim, segundo ele, a terceirizao, embora amplamente praticada, no tem
previso constitucional. Por isso, no entender dele, nessa modalidade,
havendo inadimplncia de obrigaes trabalhistas do contratado, o poder
pblico tem de responsabilizar-se por elas".
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descumprimento
pelas
empresas
contratadas
das
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desrespeito dessa mesma legislao, que refora nossa origem positivista, e tanto
emperra o desenvolvimento nacional.
Ainda pilheria a primeira r, em claro demonstrativo de arrogncia e
descompromisso com a atuao estatal (vale lembrar que, ainda em sede
administrativa, todas as rs se negaram a firmar Termo de Ajustamento de Conduta
com o Ministrio Pblico do Trabalho - fls. 74/75, 82/83 e 84/85), ao aduzir, com
ntido vis intimidativo e ameaador, que "suposta violao lei trabalhista no
impede a execuo do contrato".
No mais, tanto manifesta a obrigao que se lhe impe, que a
mesma reconhece a procedncia do pedido feito Ministrio Pblico do Trabalho,
ainda que de forma indireta, ao expor que "j inclui em seus contratos de prestao
de servios compromisso de observncia s normas legais aplicveis ao contrato,
bem como o respeito legislao trabalhista pertinente". Declarao, alis, que
prejudica toda a discusso at ento travada, tangenciando, inclusive, o prprio
interesse recursal.
Lado outro, em relao agora obrigao atinente proporcionalidade
entre trabalhadores nacionais e estrangeiros, tambm no tem qualquer razo
quanto excepcionalidade do artigo 369 em relao ao 354, ambos da CLT, menos
ainda quanto incompatibilidade com a Constituio da Repblica. A questo j foi
abordada anteriormente. Repiso, no entanto, e por oportuno, a lio do i. professor
MOZART VICTOR RUSSOMANO, citada pelo Parquet, pois "as medidas de
nacionalizao do trabalho no so tomadas contra o estrangeiro e sim a favor do
trabalhador nacional, sendo, portanto, recepcionadas pela Carta Magna".
Nesse sentido, tambm despropositada a alegada tipificao das
hipteses tratadas pelos citados artigos 354 e 369 como crimes, pela Lei 7.716/89
(artigos 1, 3, 4, 16 e 20), ou contraveno penal, pela Lei 6.192/74, at porque
no se trata de "prtica de negar ou obstar emprego em empresa privada por
discriminao em razo de procedncia nacional".
"Eventualmente, requer a excluso da condenao na obrigao de
fiscalizar o cumprimento da legislao ptria em relao s embarcaes
estrangeiras, especialmente a de longo curso, que s entram no Brasil para
transportar petrleo e seus derivados". No particular, sequer h interesse, porquanto
o pedido no a inclui (relembro que um dos fundamentos do Ministrio Pblico do
Trabalho exatamente a inaplicabilidade do artigo 2 da Resoluo 31/98 e da
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Parquet quanto
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4. DISPOSITIVO
A C O R D A M os Desembargadores que compem a Segunda Turma
do Tribunal Regional do Trabalho da Primeira Regio,por unanimidade, conhecer
dos Recursos Ordinrios, rejeitar a preliminar de nulidade suscitada pela segunda r
(Subsea 7 do Brasil Servios Ltda.), por negativa na prestao da tutela jurisdicional
e, no mrito, por unanimidade, negar provimento aos apelos das rs Petrleo
Brasileiro S.A. - Petrobrs e Subsea 7 do Brasil Servios Ltda , por maioria, negar
provimento ao recurso da Maersk Brasil Brasmar Ltda., vencido o Desembargador
Fernando Antonio Zorzenon da Silva que o provia para excluir a indenizao por
dano moral, e, por unanimidade, dar parcial provimento quele interposto pelo autor,
Ministrio Pblico do Trabalho, para incluir na condenao da primeira r o item
2.1.2/4, e da terceira os itens 1.1 e 1.2. Mantido o valor arbitrado condenao.
Falaram, pela segunda recorrente (PETROBRAS) o Dr. Christiano Ribeiro G. de
Oliveira OAB116812 e, pela quarta recorrente (MAERSK), a Dra. Dalva Aparecida P.
Paschoa OAB/RJ 32636 - D. Presente pelo Ministrio Pblico do Trabalho o Dr.
Fabio Luiz Viana Mandes.
Rio de Janeiro, 19 de Maro de 2013.
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