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ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

CONSULTORIA-GERAL DA UNIO
CONSULTORIA JURDICA JUNTO AO MINISTRIO DA PREVIDNCIA SOCIAL

PARECER NQ 6 2012/CONJUR-MPS/CGU/AGU

Comando SIPPS n 350620893 (volume nico)


Interessado: Procuradoria Federal Especializada junto ao Instituto Nacional
do Seguro Social - PFE/INSS
Assunto: Salrio-Maternidade (contrato temporrio - pagamento fracionado)

EMENTA: CGPRE - DIREITO PREVIDENCIRIO.


CONSULTA ORIUNDA DA PFE/INSS. SUGESTO
DE REVISO PARCIAL DO
PARECER/CONJUR/ML'S/N 616/2010, APROVADO
PELO MINISTRO DE ESTADO DA PREVIDNCIA
SOCIAL Acolhimento da proposta formulada pela
PFEANSS. Recomendao de reviso do entendimento
esposado na resposta Questo 6 do referido
pronunciamento jurdico.

Trata-se de consulta encaminhada pela douta Procuradoria Federal


Especializada junto ao Instituto Nacional do Seguro Social - PFE/INSS, por
intermdio do PARECER N 9 169/2012/CGPL/CGMBEN/PFE-INSS/PGF/AGU,
que solicita a reviso parcial do PARECER/CONJUR/MPS/N 9 616/2010,
aprovado pelo Ministro de Estado da Previdncia Social (apenas no que se
refere resposta conferida "Questo 6" do pronunciamento jurdico), que
concluiu pela impossibilidade de fracionamento da percepo do salriomaternidade na hiptese em que o benefcio foi pago pelo empregador durante
o prazo de durao do contrato temporrio.
2.
Aps substanciosa argumentao, concluiu a PFE/INSS que a melhor
interpretao ao caso concreto a de que, chegado ao termo do contrato temporrio, est
a gestante em perodo de graa, razo pela qual a responsabilidade pelo pagamento do
benefcio transfere-se Previdncia Social, nos termos do pargrafo nico do artigo 97
do Decreto n-Q 3.048/99 antes mesmo da alterao proposta pela CONJUR do MPS (fl.
49 -v).
3.
Acostados aos autos, vieram o despacho da Diretoria de Benefcios
do INSS, por meio da sua Diviso de Reconhecimento Inicial de
PARECER/ APBE/ CONJUR/ MPS / 2012

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Referncia: Comandos SIPPS n 350620893 (volume nico)

Direitos/Coordenao-Geral de Reconhecimento de Direitos (fls. 51/54) e o


despacho do Presidente do INSS, acostado fl. 56.
4.
Ausente manifestao tcnica por parte da Secretaria de Politicas de
Previdncia Social desta Pasta SPPS/MPS, foi solicitada a sua oitiva nos autos
por meio da NOTA N 2 67/2012/CONJUR/MPS, aprovada pelo
DESPACHO/CONJUR/MPS/N 272/2012, tendo sido encaminhada, em resposta,
a NOTA CGLEN N 120/2012, de 19.06.2012.
5.

Este o breve relatrio.


Anlise Jurdica.

6. O trecho do PARECER/CONJUR/MPS/N 616/2010 que se pretende


alterar aquele que restou assim redigido, in verbis:
Questo 6. H vedao para o fracionamento da percepo do salriomaternidade, de modo que seja do empregador a responsabilidade pelo
benefcio enquanto perdurar o contrato de trabalho e do INSS o nus de seu
pagamento aps a cessao do vnculo?
41. A Lei nL) 8.213, de 1991, nada dispe sobre o salrio-maternidade no caso de
empregada que firma contrato de trabalho temporrio. s seguradas empregadas
destinado tratamento uniforme.
42. Por outro lado, a Lei prev expressamente que, no caso de empregada, a
empresa fica obrigada a pagar o salrio-maternidade devido gestante, efetivando-se
a compensao, observado o disposto no art. 248 da Constituio, quando do
recolhimento das contribuies incidentes sobre a folha de salrios e demais
rendimentos pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fisica que lhe preste
servio (a propsito, ver o art. 72, 1 2, da LBPS).
43. Com a Lei, no seu art. 72, no distingue entre os contratos de trabalho firmados
pela empregada, entendemos que dever da empresa terminar de pagar o beneficio
nessa situao, mesmo aps a extino do vnculo empregatcio, at porque no ser
prejudicada, j que far jus compensao com as contribuies devidas sobre a
respectiva folha de salrios.
44. Assim, o beneficio, devido em quatro prestaes equivalentes remunerao
integral da segurada, deve ser pago pela empresa ou, quando a Lei assim o
determina, diretamente pelo INSS, no existindo previso de fracionamento da
responsabilidade.
45. Deve-se ressalvar os casos em que a extino do contrato de trabalho
temporrio se opera regularmente antes da data de incio do beneficio. Nessas
situaes, o beneficio ser devido diretamente pela previdncia social, pois, na
realidade, a segurada estar no perodo de graa, na forma do art. 15 da LBPS.
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7.
Consoante explicitado no bojo do PARECER N 721/2011/CONJURMPS/CGU/AGU, aprovado pelo DESPACHO/CONJUR/MPS/N 922/2011, a
Constituio Federal de 1988 alou categoria dos direitos sociais a proteo
maternidade, reputando, ainda, um direito constitucional conferido aos
trabalhadores urbanos e rurais a licena gestante, sem prejuzo do emprego e
do salrio, com durao de cento e vinte dias (cf. arts. 6 e 7, inciso XVIII, da
CF/88).
8.
Nesse contexto, a Constituio determinou Previdncia Social o
atendimento, nos termos da lei, proteo maternidade, especialmente
gestante, resguardando-a da dispensa arbitrria ou sem justa causa desde a
confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto (nos termos do art. 201,
inciso II, da CF/88 c/c o art. 10, inciso II, "b", do ADCT).
A tutela constitucional da gestante bastante ampla, tendo a
9.
jurisprudncia dos nossos Tribunais Superiores avanado para garantir a tutela
do nascituro e sua genitora at mesmo nos contratos temporrios leia-se, a
garantia no emprego da empregada gestante o que, em um passado
relativamente recente, era afastado at mesmo pelo Tribunal Superior do
Trabalho'.
sob esse prisma que deve ser avaliada e interpretada a legislao
10.
previdenciria que efetiva a garantia conferida constitucionalmente
maternidade.
A segurada empregada, conforme disciplina a Lei n 8.213/91, faz jus
11.
ao salrio-maternidade, ausente qualquer distino quanto forma em que
estabelecido o vnculo trabalhista.
A bem da verdade, o Art. 71 da Lei n 8.213/91 garante o salrio12.
maternidade indistintamente a toda segurada da Previdncia Social, seno
vejamos:
Art. 71. O salrio-maternidade devido segurada da Previdncia Social,
durante 120 (cento e vinte) dias, com incio no perodo entre 28 (vinte e oito) dias
antes do parto e a data de ocorrncia deste, observadas as situaes e condies
previstas na legislao no que concerne proteo maternidade. (Redao dada
pala Lei nQ 10.710, de 5.8.2003)

Confira-se, a respeito, a deciso proferida pelo TST no RR-2863200-54.2007.5.09.0013.

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13.
Somente quanto ao clculo do seu valor e forma de pagamento que
a norma fez alguma diferenciao. o que se extrai a partir da leitura dos Arts.
72/73:
Art. 72. O salrio-maternidade para a segurada empregada ou trabalhadora avulsa
consistir numa renda mensal igual a sua remunerao integral. (Redao dada pela
lei n 2 9.876, de 26.11.99)
1 Cabe empresa pagar o salrio-maternidade devido respectiva
empregada gestante, efetivando-se a compensao, observado o disposto no art. 248
da Constituio Federal, quando do recolhimento das contribuies incidentes sobre
a folha de salrios e demais rendimentos pagos ou creditados, a qualquer ttulo,
pessoa fsica que lhe preste servio. (Includo pela Lei n 2 10.710, de 5.8.2003)
2 2 A empresa dever conservar durante 10 (dez) anos os comprovantes dos
pagamentos e os atestados correspondentes para exame pela fiscalizao da
Previdncia Social. (Includo pela Lei n 2 10.710, de 5.8.2003)
3 2 O salrio-maternidade devido trabalhadora avulsa e empregada do
microempreendedor individual de que trata o art. 18-A da Lei Complementar n 2
123, de 14 de dezembro de 2006, ser pago diretamente pela Previdncia Social.
(Redao dada pela Lei n 2 12.470, de 2011)
Art. 73. Assegurado o valor de um salrio-mnimo, o salrio-maternidade para
as demais seguradas, pago diretamente pela Previdncia Social, consistir: (Redao
dada pela Lei n 2 10.710, de 5.8.2003)
I - em um valor correspondente ao do seu ltimo salrio-de-contribuio, para
a segurada empregada domstica; (Includo pela lei n 2 9.876, de 26.11.99)
II - em um doze avos do valor sobre o qual incidiu sua ltima contribuio
anual, para a segurada especial; (Includo pela lei n 2 9.876, de 26.11.99)
III - em um doze avos da soma dos doze ltimos salrios-de-contribuio,
apurados em um perodo no superior a quinze meses, para as demais seguradas.
(Includo pela lei n 2 9.876, de 26.11.99)

14. V-se, portanto, que, para as seguradas empregada ou trabalhadora


avulsa, o salrio-maternidade corresponder sua remunerao integral,
cabendo, no caso da empregada, o pagamento pela empresa empregadora,
efetivando-se a compensao quando do recolhimento das contribuies
incidentes sobre a folha de salrios e demais rendimentos pagos ou creditados a
quem lhe preste servios.
15. As demais tm assegurado o benefcio no valor de, pelo menos, um
salrio-mnimo, pago diretamente pela Previdncia Social e calculado na forma
dos trs incisos do Art. 73, da Lei n 8.213/91.

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16.
De se notar que em momento algum a Lei de Benefcios da
Previdncia Social diferenciou a segurada empregada para fins de
reconhecimento do direito ao pagamento do benefcio, que , portanto, devido a
toda segurada da Previdncia Social, seja ela empregada, trabalhadora avulsa,
etc, ou mesmo desempregada, desde que esteja acobertada pelo perodo de
graa, na forma do Art. 15, daquele diploma legal 2 .
17.
Questiona-se, pois, qual seria o enquadramento da segurada
contratada temporariamente, ao trmino do prazo da sua contratao.
18.
Ora, independentemente da discusso que paira em nossos tribunais
a respeito da possibilidade de extenso da estabilidade prevista no Art. 10, do
ADCT para alm do perodo do contrato temporrio, pois esta , na verdade,
uma autntica questo de cunho trabalhista, no h dvidas de que aquela
segurada, ao fim do vnculo trabalhista, encontra-se sobre o perodo de graa a
que alude o mencionado Art. 15, da Lei n 8.213/91 assim como qualquer
outro segurado que, ao trmino do seu contrato a prazo, goza de proteo
previdenciria fazendo jus, portanto, a todas as garantias afetas aos segurados
da Previdncia Social, inclusive, o pagamento do salrio-maternidade.
Assim que a trabalhadora gestante ou parturiente, ao trmino do
19.
seu contrato temporrio, permanece como segurada da Previdncia Social, na
forma do Art. 15, da Lei n 8.213/91.
Art. 15. Mantm a qualidade de segurado, independentemente de contribuies:
I - sem limite de prazo, quem est em gozo de benefcio;
II - at 12 (doze) meses aps a cessao das contribuies, o segurado que deixar de exercer
atividade remunerada abrangida pela Previdncia Social ou estiver suspenso ou licenciado sem
remunerao;
III - at 12 (doze) meses aps cessar a segregao, o segurado acometido de doena de segregao
compulsria;
IV - at 12 (doze) meses aps o livramento, o segurado retido ou recluso;
V - at 3 (trs) meses aps o licenciamento, o segurado incorporado s Foras Armadas para prestar
servio militar;
VI - at 6 (seis) meses aps a cessao das contribuies, o segurado facultativo.
1 O prazo do inciso II ser prorrogado para at 24 (vinte e quatro) meses se o segurado j tiver
pago mais de 120 (cento e vinte) contribuies mensais sem interrupo que acarrete a perda da qualidade
de segurado.
2 Os prazos do inciso II ou do 1 sero acrescidos de 12 (doze) meses para o segurado
desempregado, desde que comprovada essa situao pelo registro no rgo prprio do Ministrio do
Trabalho e da Previdncia Social.
3 Durante os prazos deste artigo, o segurado conserva todos os seus direitos perante a Previdncia
Social.
4 A perda da qualidade de segurado ocorrer no dia seguinte ao do trmino do prazo fixado no
Plano de Custeio da Seguridade Social para recolhimento da contribuio referente ao ms imediatamente
posterior ao do final dos prazos fixados neste artigo e seus pargrafos.
2

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20.
certo que, quando o segurado encontra-se sob o perodo de graa,
os benefcios previdencirios so pagos diretamente pelo prprio INSS e no
mais pelo antigo empregador. Alis, no haveria sentido em impor uma
obrigao a quem j no mantm mais qualquer vnculo com o trabalhador,
agora seu ex-empregado.
21.
A hiptese do salrio-maternidade no diferente, at mesmo
porque o pagamento do benefcio, a rigor, j devido pela Previdncia Social,
sendo apenas adiantado pelo empregador, na hiptese exclusiva de ser a
segurada empregada.
22.
Essa regra, alis, meramente procedimental, e, conforme
exaustivamente citado em manifestaes anteriores desta Conjur/MPS, da
SPPS/MPS, da PFE/INSS e do INSS, foi criada objetivando facilitar o pagamento
e a percepo do benefcio e no criar obstculos ao seu recebimento pela
segurada.
Desta forma, quando a beneficiria for empregada, incidir a regra
23.
disposta no 1, do Art. 72, da Lei n 9 8.213/91, dizer, o salrio-maternidade
dever ser pago pelo empregador. Extinto o contrato e mantida a qualidade de
segurada, o pagamento do benefcio ficar a cargo da Previdncia Social.
Quanto aos aspectos at ento examinados, percebe-se que no h
24.
qualquer dissonncia entre este pronunciamento e os termos do
PARECER/CONJUR/MPS/N 616/2010.
A divergncia surge, no entanto, quando aquela manifestao
25.
defende ser do empregador a responsabilidade pelo pagamento do benefcio
aps a extino do contrato temporrio de trabalho.
Como visto, o empregador tem o dever de adiantar o pagamento do
26.
salrio-maternidade de suas empregadas, cabendo a futura compensao dos
valores gastos.
Essa obrigao existe, no entanto, somente enquanto pendente o
27.
contrato de trabalho.
28.
Note-se que a prpria Lei n 8.213/91, em seu Art. 71, 1, asseverou
ser dever da empresa pagar o salrio-maternidade para a segurada empregada

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gestante. Ou seja, enquanto empregada daquela empresa, do empregador o


dever de pagar (adiantar) o benefcio previdencirio.
29.
Quanto s demais seguradas, diz o Art. 72 daquela mesma norma,
que o pagamento deve se dar diretamente pela Previdncia Social.
30.
A segurada gestante ou parturiente, findo o vnculo trabalhista
mantido por meio da extino do contrato de trabalho temporrio, j no mais
empregada.
31.
No sendo empregada, somente poderia enquadra-se em uma das
hipteses contempladas no Art. 72, da Lei n 8.213/91, nas quais o pagamento
do benefcio feito diretamente pelo INSS.
32.
nesse ponto que reside a discordncia com o
PARECER/CONJUR/MPS/N 9 616/2010, que expressamente asseverou ser dever
da empresa pagar o benefcio mesmo aps a extino do vnculo empregatcio,
impondo ao empregador uma nova obrigao, ausente qualquer lei que a
preveja.
33.
Em nosso sistema jurdico, no entanto, vigora o postulado da
legalidade, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei (a teor do inciso II, do Art. 5 9, da
Constituio Federal), de maneira que, salvo melhor juzo, no seria possvel
estabelecer por meio de parecer normativo - no obstante sua respeitvel
fundamentao - uma nova obrigao ao empregador, inexistente na lei.
34.
De fato, a legislao previdenciria no tratou especificamente da
questo ventilada nos presentes autos, dizer, no disse expressamente se
caberia ao empregador ou ao INSS pagar as parcelas restantes do salriomaternidade quando houvesse o incio de pagamento pelo empregador durante
o perodo de vigncia do contrato de trabalho temporrio.
Contudo, o arcabouo legislativo induz o intrprete concluso de
35.
que o pagamento fracionado, a cargo da Previdncia Social, perfeitamente
legtimo.
36.
Como se disse anteriormente, o salrio-maternidade benefcio
previdencirio e no trabalhista, devido, portanto, pela Previdncia Social.

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Apenas na hiptese de segurada empregada esse pagamento dever ser


antecipado pelo empregador, tornando mais simples o procedimento.
37.
Alm disso, a hiptese ventilada envolve a proteo previdenciria
devida aos segurados que se encontram abarcados pela previso do Art. 15, da
Lei n 8.213/91, cujos benefcios so pagos diretamente pela Previdncia Social.
38.
Por fim, no havendo expressa determinao legal obrigando o
empregador ao pagamento de todas as parcelas do salrio-maternidade da sua
ex-empregada, contratada temporariamente, mesmo aps o trmino do vnculo
empregatcio, e sendo o benefcio um direito garantido segurada, caber
Previdncia Social pagar o restante das parcelas do salrio-maternidade devido
segurada, ainda que o empregador tenha iniciado o pagamento do benefcio.
39.
Por todo o exposto, cumpre recomendar a reviso das concluses
consignadas pelo PARECER/CONJUR/MPS/NQ 616/2010 em resposta Questo
6 daquele pronunciamento jurdico, para, em substituio, fixar o entendimento
aqui assentado a respeito da possibilidade de fracionamento do pagamento do
salrio-maternidade aps a extino do contrato temporrio de trabalho,
quando j houve incio de pagamento pelo empregador.

Concluso.
Em vista de tudo quanto exposto, a Consultoria Jurdica do
Ministrio da Previdncia Social, no exerccio da atribuio prevista no art. 11
da Lei Complementar n 73/1993, recomenda a reviso pelo Ministro de Estado
da Previdncia Social das concluses alcanadas pelo
PARECER/CONJUR/MPS/N 616/2010 em resposta Questo 6 daquele
pronunciamento jurdico, para, em substituio, fixar o entendimento aqui
assentado a respeito da possibilidade de fracionamento do pagamento do
salrio-maternidade aps a extino do contrato temporrio de trabalho,
quando j houve incio de pagamento pelo empregador.
considerao da Coordenao de Estudos sobre Legislao
Previdenciria, com sugesto de encaminhamento ao Ministro de Estado da
Previdncia Social para avaliao da pertinncia da medida recomendada.
Braslia, 26 de ju s, o de 2012.
t1

APAULABARRi EDINGTON
Advogada da Unio
Coordenadora de Consultas e Procedimentos Judiciais - Substituta
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De acordo. considerao da Coordenao-Geral de Direito


Previdencirio.
Braslia, 21 de 14(^J^-9 de 2012.

(.7
ADRIANA PEREIRA FRANCO
Advogada da Unio
Coordenadora de Estudos sobre Legislao Previdenciria

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Senhor Consultor Jurdico,


Estou de acordo com as concluses alcanadas no parecer supra.
2.

Nada obstante, considerando alguns fatos ocorridos aps a


elaborao da manifestao e algumas decorrncias do entendimento aqui

adotado no apontadas, reputo necessrio tecer algumas consideraes


complementares.
3.

Primeiramente, cabe pontuar que na sesso do Tribunal Pleno


realizada no ltimo dia 14.09.2012, o Tribunal Superior do Trabalho - TST
alterou a redao do item III do enunciado n 244 de sua Smula de
Jurisprudncia, modificando diametralmente o seu entendimento a respeito da
estabilidade provisria do art. 10, inciso II, alnea 'b', do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias - ADCT, da Constituio da Repblica de 1988, no
que diz respeito empregada gestante contratada por prazo determinado.
4.

Nesse sentido, confira-se o atual entendimento do Colendo TST:

Smula n 244 do TST


GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA (redao do item
III alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012)
- Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no
afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da
estabilidade (art. 10, II, "b" do ADCT).
II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se
esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a
garantia restringe-se aos salrios e demais direitos
correspondentes ao perodo de estabilidade.
III - A empregada gestante tem direito estabilidade provisria
prevista no art. 10, inciso II, alnea "b", do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, mesmo na hiptese de admisso

mediante contrato por tempo determinado.

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5.

Esse fato, portanto, muda radicalmente o entendimento anterior.


Recorde-se que a redao original do item III da Smula n 244 do TST
prescrevia o seguinte: "III - No h direito da empregada gestante estabilidade

provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a


extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa
arbitrria ou sem justa causa. (ex-OJ n 196 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)".
6.

Com efeito, foi justamente por conta desse entendimento anterior


em referncia do TST que surgira toda a discusso previdenciria a respeito da
responsabilidade do pagamento do salrio-maternidade, conforme assentado
na Questo 6 do PARECER/CONJUR/MPS/N 2 616/2010, cujas concluses sobre
ponto se prope superar nesta oportunidade.
7.
Sim, tenho para mim que, mesmo ante o novo entendimento do
item III da Smula n 244 do TST, permanece vlida e imperiosa a publicao
da presente manifestao, acaso aprovada, no Dirio Oficial da Unio com o
propsito de restar assentado que se afigura possvel, sim, o "fracionamento"
do pagamento do salrio-maternidade, cabendo ao Instituto Nacional do
Seguro Social INSS assumir tal incumbncia, aps a extino do contrato de
trabalho, quando o empregador j houver iniciado o pagamento. Explico.
8.
A estabilidade provisria referida no art. 10, inciso II, alnea 'b', do
ADCT, agora tambm estendida ao contrato de trabalho temporrio, apenas
protege a gestante da chamada dispensa arbitrria ou sem justa causa,
permanecendo a possibilidade de sua demisso por justa causa no curso do
contrato de trabalho, seja ele temporrio ou no. E, nessa situao, com a
extino do vnculo, naturalmente caber Previdncia Social pagar o restante
das parcelas pendentes.
9.
Aqui, inclusive, cabe o esclarecimento de que o pagamento em
referncia a ser assumido pelo INSS pelo "fracionamento" independe da
natureza do vnculo trabalhista, sendo irrelevante para os fins aqui tratados que
o contrato de trabalho seja por prazo determinado, por prazo indeterminado ou
se a gestante detinha somente cargo de livre nomeao e exonerao, sem
vnculo efetivo com o Poder Pblico.

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2 j

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10.
Outrossim, admitido o "fracionamento" nos moldes que se vem
assentado nesta manifestao, cabe esclarecer que a forma de clculo do
benefcio nessa hiptese.
11.

Sobre o ponto, parece-me que as parcelas restantes a serem


assumidas pelo INSS devem ter seu valor calculado nos mesmos moldes do
salrio-maternidade pago segurada desempregada que manteve a sua
qualidade de segurada nos termos do art. 15 da Lei n 8.213/91 , j que essa
passou a ser a sua condio ftica.
Realmente, no parece existir respaldo legal para conferir
12.
tratamento diferenciado hiptese, qualificando a segurada em questo como
empregada ou sob terceira forma diversa simplesmente porque "perdeu o
vnculo empregatcio no curso do pagamento do salrio-maternidade". Ora, o
contexto de desemprego e essa situao deve ser considerada de uma maneira
s.
13.
Seguindo essa linha de raciocnio, portanto, tem-se que a forma de
clculo quando do fracionamento do pagamento do salrio-maternidade a
especificada no art. 101, inciso III, do Regulamento da Previdncia Social RPS,
aprovado pelo Decreto n 3.048/99 (com base no art. 73, inciso III, da Lei n
8.213/91). Assim, nas situaes de "fracionamento" aqui tratadas, o salriomaternidade consistir em um doze avos da soma dos doze ltimos salrios-decontribuio, apurados em perodo no superior a quinze meses, pois assim
deve ser para as seguradas contribuinte individual, facultativa e para as que
mantenham a qualidade de segurada na forma do art. 13 do RPS.
14.
Dito isso, cabe outro apontamento a respeito do "fracionamento"
aqui admitido, qual seja, o preenchimento da carncia para a percepo do
salrio-maternidade nessa situao.
Como sabido, enquanto o art. 25, inciso III, da Lei n 8.213/91,
15.
exige o mnimo de dez contribuies mensais para que as seguradas
contribuinte individual, especial e facultativa faam jus ao salrio-maternidade;
o art. 26, inciso VI, da Lei n 0 8.213/91, estabelece que independe de carncia a
concesso do salrio-maternidade para as seguradas empregada, trabalhadora
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avulsa e empregada domstica. H, ainda, o pargrafo nico do art. 25 que


estabelece que, em caso de parto antecipado, o perodo de carncia a que se
refere seu inciso III ser reduzido em nmero de contribuies equivalente ao
nmero de meses em que o parto foi antecipado.
16.
Como se v, a lei no disciplinou de forma expressa a situao da
segurada desempregada (ex-empregada que mantm a qualidade de segurada
pelo art. 15 da Lei n 8.213/91).
17.
Nada obstante, lembre-se que o preenchimento da carncia, nos
casos em que exigida, deve ser aferido quando da ocorrncia do "fato gerador"
do benefcio. Em se tratando do salrio-maternidade, portanto, importa que a
carncia tenha sido cumprida na data do parto. Esse o marco que importa,
sem prejuzo da possibilidade de o benefcio em questo ter seu pagamento
antecipado em at 28 (vinte e oito) dias antes do parto, conforme o art. 71 da Lei
n 8.213/91.
18.
Considerando que, nas situaes de "fracionamento" aqui
especificadas, a extino do vnculo empregatcio ocorre quando j em curso o
pagamento do salrio-maternidade pelo empregador, tem-se que resta
esvaziado qualquer questionamento a respeito da carncia dessa segurada, j
que na data do parto detinha a segurada a qualidade de empregada e, portanto,
estava sob guarida do art. 26, inciso VI, da Lei n 8.213/91.
19.
Agora, se a extino do vnculo empregatcio ocorrer ainda
durante a gestao, antes do parto, esse caso no de "fracionamento", mas sim
de pagamento diretamente pela Previdncia Social, conforme o art. 97,
pargrafo nico, do RPS, reforando-se aqui que a lei somente dispensou a
carncia da segurada gestante nas hipteses do art. 26, inciso VI, da Lei n
8.213/91, e que o preenchimento da carncia deve ter sido atendido na data do
parto.
20.
Ante o exposto, guisa de complementao da manifestao
antecedente, considerando admitido o "fracionamento" do pagamento do
salrio-maternidade ex-empregada ainda segurada cabendo ao INSS
assumir tal incumbncia, aps a extino do contrato de trabalho, temporrio
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ou no, quando o empregador j houver iniciado o pagamento , registro que a


forma de clculo do benefcio deve seguir o comando do art. 101, inciso III, do
RPS, e, no que diz respeito carncia da segurada nessa situao, aplica-se o
disposto no art. 26, inciso VI, da Lei n2 8.213/91. Quanto aos demais pontos,
adiro in totum a tudo o que foi consignado no parecer supra.
21.

Por fim, reforo a recomendao de que a presente manifestao,


acaso aprovada pelo Excelentssimo Senhor Ministro de Estado da Previdncia
Social, seja publicada no Dirio Oficial da Unio, com fundamento no art. 309
do RPS e no art. 42 da LC n 73/93, de modo a tronar superado o entendimento
constante da Questo 6 do PARECER/CONJUR/MPS/N 616/2010.
considerao do Senhor Consultor Jurdico.
Braslia, 28 de dezembro de 2012.

ROBERTA SIMES NASCIMENTO


Coordenadora-Geral de Direito Previdencirio

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DESPACHO/CONJUR/MPS/N 8(X./2012

Aprovo o PARECER N 9 e2 9-s/2012/CONJUR-MPS/CGU/AGU.


Encaminhe-se ao Ministro de Estado da Previdncia Social para avaliao, com
sugesto de acolhimento das concluses alcanadas no presente Parecer.
Braslia, di de

de 2012.

FERNAND BANDEIRA

Co ltor Jurdica

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