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O Novo Regime Processual

dos Crimes Pracados por


Organizaes Criminosas
Franklyn Roger Alves Silva
Mestre em Direito Processual pela UERJ.
Defensor Pblico do Estado do Rio de Janeiro.
Professor da Universidade Cndido Mendes.

I ! INTRODUO
Algumas poucas normas do ordenamento jurdico penal e a Lei n.
9.034/95 j connham disposivos que tratavam da represso s organizaes criminosas, conferindo tratamento mais gravoso a esta modalidade de comemento de delito.
Faltava o principal! A denio do que seriam organizaes criminosas, detalhe a princpio insignicante, mas que revelava excessiva repercusso, ante o princpio da reserva legal previsto no Cdigo Penal.
No era possvel admir a completa incidncia das normas gravosas
condas na Lei n. 9.034/95 e muito menos interpretar rigidamente o art.
33, 4, da Lei n. 11.343/06, ante a inexistncia de um conceito preciso,
capaz de denir as organizaes criminosas.
Nesse contexto, coube inicialmente doutrina e jurisprudncia
defender a ausncia de denio legal e a consequente impossibilidade
de aplicao das normas mais gravosas, visto que necessrio o enquadramento jurdico das organizaes criminosas.
Com o passar dos anos, aps melhor reexo de alguns poucos julgados do Superior Tribunal de Jusa1, passou-se a admir a ulizao do
1 HABEAS CORPUS. LAVAGEM DE DINHEIRO. INCISO VII DO ART. 1 DA LEI N. 9.613/98. APLICABILIDADE. ORGANIZAO CRIMINOSA. CONVENO DE PALERMO APROVADA PELO DECRETO LEGISLATIVO N. 231, DE 29 DE MAIO DE
2003 E PROMULGADA PELO DECRETO N. 5.015, DE 12 DE MARO DE 2004. AO PENAL. TRANCAMENTO. IMPOSSIBILIDADE. EXISTNCIA DE ELEMENTOS SUFICIENTES PARA A PERSECUO PENAL.
1. Hiptese em que a denncia descreve a existncia de organizao criminosa que se valia da estrutura de endade
religiosa e empresas vinculadas, para arrecadar vultosos valores, ludibriando is mediante variadas fraudes -mormente estelionatos -, desviando os numerrios oferecidos para determinadas nalidades ligadas Igreja em proveito prprio e de terceiros, alm de pretensamente lucrar na conduo das diversas empresas citadas, algumas por
meio de "testas-de-ferro", desvirtuando suas avidades eminentemente assistenciais, aplicando seguidos golpes.
2. Capitulao da conduta no inciso VII do art. 1. da Lei n. 9.613/98, que no requer nenhum crime antecedente

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conceito de organizaes criminosas previsto na Conveno de Palermo,


no obstante os inmeros reclames da doutrina2.
O tema estava longe de ser pacicado, pois, em recente precedente,
o Supremo Tribunal Federal3 venlou crcas ulizao do conceito de
crime organizado cunhado em instrumento de direito internacional. Em
linha de sntese, o pretrio excelso assentou que as convenes internacionais no se revelariam como fontes formais do Direito Penal, em observncia ao princpio da reserva legal, de modo que a denio de crimes
organizados careceria de regulamentao por meio de lei federal. Alm
disso, o STF teceu crcas prpria natureza vaga e imprecisa do conceito
existente no art. 2, a da Conveno de Palermo4.
A hiptese enfrentada pelo STF se tratava de Lei Estadual que regulamentava o funcionamento de Vara Criminal Especializada em processos
que envolvem organizaes criminosas, estabelecendo um rgo de competncia coleva.
Sobre esse ponto, restou reconhecida a constucionalidade da norma estadual, visto que a existncia de uma Vara com composio colegiada
no acarretaria vcio ao princpio do juiz natural, posto que se trataria de
questo de carter procedimental, nos termos do art. 24, XI, da Constuio Federal, cuja nalidade era a de preservar a segurana de magistrados
que julgassem processos concernentes s organizaes criminosas.
Hoje, com a edio da Lei n. 12.694, de 24 de julho de 2012, que
entra em vigor 90 (noventa) dias aps a sua publicao, a questo aparentemente pacicada ante a denio conda no art. 2 da lei.
especco para efeito da congurao do crime de lavagem de dinheiro, bastando que seja pracado por organizao criminosa, sendo esta disciplinada no art. 1. da Lei n 9.034/95, com a redao dada pela Lei n. 10.217/2001,
c.c. o Decreto Legislavo n. 231, de 29 de maio de 2003, que racou a Conveno das Naes Unidas contra o
Crime Organizado Transnacional, promulgada pelo Decreto n. 5.015, de 12 de maro de 2004. Precedente.
(...)
6. Ordem denegada.
STJ - HC 77771 SP 2007/0041879-9 - Ministra LAURITA VAZ - 30/05/2008 - T5 - QUINTA TURMA Publicao: DJe
22.09.2008
2 Para Luiz Flavio Gomes no se agura possvel a ulizao do conceito previsto na Conveno de Palermo, tendo
em vista que no se trata de norma submeda ao processo legislavo previsto na Constuio, ante a sua incorporao como tratado internacional (GOMES, Luiz Flvio. Denio de crime organizado e a Conveno de Palermo.
Disponvel em: h"p://www.lfg.com.br 06 de maio de 2009.).
3 STF - ADI 4414/AL, rel. Min. Luiz Fux, 24.5.2012.
4 Argo 2
Terminologia
Para efeitos da presente Conveno, entende-se por:
a) "Grupo criminoso organizado" - grupo estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando
concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno,
com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um bene%cio econmico ou outro bene%cio material;

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Opta o legislador por denir a organizao criminosa como a associao de 3 (trs) ou mais pessoas, estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que informalmente, com objevo de
obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante
a prca de crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 (quatro)
anos ou cujo carter seja transnacional.
Como ponto de parda, h que se analisar isoladamente a pena
mxima de cada conduta delituosa pracada. No possvel admir a
constuio de organizao criminosa se cada crime pracado no tenha
pena igual ou superior a 4 (quatro) anos. A inteno do legislador a represso de crimes graves, pelos quais necessria a resposta penal mais
incisiva.
V-se, por exemplo, que toda a infrao que venha a ser pracada por organizao criminosa poder ser inaanvel e ao mesmo tempo
alvo de priso prevenva, visto que o patamar de quatro anos o parmetro para a proibio de priso prevenva5 e, ao mesmo tempo, limitador
da concesso de ana pela autoridade policial6.
Pracado, por exemplo, crime cuja pena mxima seja de 3 (trs)
anos, em concurso com outra infrao penal cuja pena seja de 1 (um) ano,
a nosso ver no restar evidenciada a organizao criminosa, uma vez
que o requisito legal pressupe a anlise isolada de cada conduta delituosa, regra excetuada apenas em hipteses de condutas transnacionais, em
que o patamar de pena no observado.
A leitura do art. 2 permite essa constatao pelo fato de o legislador se referir a crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4
(quatro) anos. A ulizao da palavra no plural deixa claro o intuito do
legislador de revelar que o concurso de infraes fator relevante para a
organizao criminosa, mas no a ponto de permir a soma das penas.
Essa concluso tambm nos permite inferir que as infraes penais
de menor potencial ofensivo esto afastadas do mbito das organizaes
criminosas, salvo quando pracadas em concurso com crimes cuja pena
seja igual ou superior a 4 (quatro) anos.
Evidencia-se uma nova modalidade de concurso necessrio, diversa
5 Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admida a decretao da priso prevenva:
I - nos crimes dolosos punidos com pena privava de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos;
(...)
6 Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder ana nos casos de infrao cuja pena privava de
liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos.

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do art. 35 da Lei n. 11.343/06 (Associao ao trco), do art. 288 do Cdigo


Penal (quadrilha ou bando) e do art. 2 da Lei n. 2.889/56 (Associao
para prca de genocdio).
V-se, entretanto, que a associao para o crime organizado no
constui crime autnomo, mas apenas uma caractersca da prca delituosa, que permir a aplicao de normas mais gravosas, ante a natureza dos delitos e do concurso de pessoas empregado.
Alm disso, a constuio de uma organizao criminosa pressupe a associao entre ao menos trs pessoas, quantavo este inferior
ao prprio crime de quadrilha ou o de associao para o genocdio.
Pracado o delito, com as caracterscas de uma organizao criminosa, ser possvel ao juiz conferir tratamento especco ao processo
judicial, conforme os ditames da Lei n. 9.034/95 e da Lei n. 12.694/12.
Ponderao que merece destaque consiste, por interpretao do texto legal, em que a congurao de uma organizao criminosa pressupe
a demonstrao da estabilidade e permanncia do grupo, como assenta a
jurisprudncia no que diz respeito aos crimes de concurso necessrio7.
Ser nus da invesgao penal e da instruo processual revelar
que os acusados pracaram as condutas delituosas de modo estruturado,
evidenciando verdadeira organizao criminosa.
Uma organizao com o m de pracar crimes possui estrutura prpria, no sendo possvel concluir que a prca de crimes em concurso,
por si s, seja elemento revelador da natureza criminosa da associao
de agentes.
A incidncia dos diplomas legais exigir um mnimo de indcios de
que os crimes so pracados por organizaes criminosas, de modo a autorizar juiz a deferir as diligncias e medidas especcas, pois, do contr7 TRFICO. DROGAS. ASSOCIAO.
Trata-se de pacientes denunciados e condenados por trco de entorpecentes e associao; um deles foi condenado
a nove anos e quatro meses de recluso, sendo cinco anos e dez meses por trco, e trs anos e seis meses pela
associao; enquanto o outro, a oito anos e seis meses de recluso, ou seja, cinco anos e trs meses por trco e
trs anos e trs meses pela associao. A Defensoria Pblica, no habeas corpus, alega que a condenao por associao foi fundamentada no simples fato de estarem os pacientes juntos no momento da abordagem policial e que
o enquadramento legal para o aumento da pena o de associao eventual prevista em legislao revogada pela
Lei n. 11.343/2006. Para o Min. Relator, no h crime de associao; pois, em nenhum momento, foi feita qualquer
referncia nos autos a vnculo associavo permanente, e esse crime reclama concurso de duas ou mais pessoas
de forma estvel ou permanente, ligadas pelo animus associavo dos agentes, no se confundindo com a simples
coautoria. Observa que tambm nesse sendo a jurisprudncia deste Superior Tribunal. Com esse entendimento,
a Turma concedeu a ordem para excluir da condenao o po do art. 35 da Lei n. 11.343/2006. Precedentes citados:
HC 21.863-MG, DJ 4/8/2003, e HC 46.077-MS, DJ 20/3/2006. HC 149.330-SP, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em
6/4/2010.

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rio, sero comuns as simples especulaes do Ministrio Pblico e das


autoridades policiais com o m de taxar qualquer crime pracado em concurso de pessoas como se organizao criminosa fosse, prca esta que
dever ser repelida pelo Judicirio.
II ! O JUIZ NATURAL EM CRIMES ENVOLVENDO ORGANIZAES CRI"
MINOSAS
A grande novidade da lei de represso aos crimes organizados situase em seu art. 1, que prev a possibilidade de instuio de um colegiado judicial para a prca de atos processuais em quaisquer processos ou
procedimentos, em especial quando os atos se referirem a: 1 - decretao
de priso ou de medidas assecuratrias; 2 - concesso de liberdade provisria ou revogao de priso; 3 - sentena; 4 - progresso ou regresso de
regime de cumprimento de pena; 5 - concesso de liberdade condicional;
6 - transferncia de preso para estabelecimento prisional de segurana
mxima; 7 - incluso do preso no regime disciplinar diferenciado.
Depreende-se a preocupao do legislador em diluir a responsabilidade dos atos processuais mais complexos, de modo a assegurar a integridade do magistrado que preside a instruo de processos que envolvem
organizaes criminosas.
A instaurao do colegiado ato discricionrio do juiz e pressupe
deciso fundamentada que revele os movos e as circunstncias que trazem risco sua integridade %sica, com consequente comunicao ao respecvo rgo de correio, conforme o preceito condo no 1 do art. 1
da lei em comento.
Meras especulaes no podero ser admidas como razes aptas
a permir a constuio do colegiado e alterao do juiz natural da causa,
sob pena de se colocar em xeque o princpio do devido processo legal e o
prprio conceito de jurisdio.
A composio do colegiado observar os ditames do 2 do art. 1,
constuindo-se pelo juiz do processo e por outros dois magistrados escolhidos por sorteio eletrnico dentre os juzes com competncia criminal
em exerccio no primeiro grau de jurisdio8.
8 Em complemento e com base em recente precedente do STF, que declarou a inconstucionalidade de norma
estadual que criava vara especializada com competncia para julgamento de processos envolvendo organizaes
criminosas, faz-se necessrio observar, em respeito ao princpio do juiz natural e a inamovibilidade do juiz, que o sorteio eletrnico deve ser realizado mediante a observncia de critrios objevos, sempre levando em considerao a
competncia territorial dos juzes envolvidos, sob pena de torna casusca a designao.

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Denota-se aqui a preocupao do legislador em preservar o princpio do juiz natural, evitando-se a composio do juzo colegiado por meio
de casusmos ou indicaes polcas do prprio tribunal9, estabelecendo
os critrios objevos a serem preenchidos pelo juiz.
Percebe-se que entre os atos judiciais capazes de permir a formao do colegiado no se evidencia a instruo processual. No entanto,
atento para o fato de que o art. 399, 2 introduziu o princpio da idendade %sica no Processo Penal, no se pode deixar de considerar que o
magistrado que parcipou da instruo dever integrar o colegiado, sob
pena de nulidade do ato judicial10.
As regras referentes ao funcionamento do rgo colegiado encontram-se previstas nos 3, 4, 5 e 6, restrita a sua competncia apenas
prca do ato processual o qual deu ensejo a formao da composio
coleva11.
Qualquer ato judicial pracado em desalinho com a deciso que
determinou a formao do rgo colegiado ser repleta de agrante nulidade, visto que a instuio do juiz natural colevo condicionada ao
rumo estabelecido pela deciso de constuio.
9 Sobre este tema, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 4414-AL, Rel. Min. Luiz Fux, declarou a inconstucionalidade de lei estadual que permia a composio de colegiado para o julgamento de crimes organizados
mediante designao do Presidente do Tribunal e consequente aprovao do pleno por prazo determinado de dois
anos. O fundamento da inconstucionalidade se escorava na afronta ao princpio do juiz natural,ao princpio da
idendade %sica e prpria inamovibilidade, visto que a composio do colegiado no poderia estar vinculada discricionariedade da Presidncia do Tribunal de Jusa. Tambm se reconheceu a inconstucionalidade da lei estadual
quando a mesma autorizava que o juiz alvo de ameaa requisitasse o auxlio da vara especializada, ao argumento de
que estar-se-ia, por via transversa, criando verdadeiro tribunal de exceo.
10 Vale o registro de que a jurisprudncia do STJ tem admido a incidncia das excees do art. 132 do CPC ao
Cdigo de Processo Penal:
PRINCPIO. IDENTIDADE FSICA. JUIZ. SENTENA. FRIAS.
Os impetrantes sustentam a ocorrncia de constrangimento ilegal ao argumento de que no teria sido observado
o princpio da idendade %sica do juiz, previsto no art. 399, 2, do CPP, visto que o magistrado sentenciante no
teria sido o mesmo que presidiu a instruo criminal. Na hiptese, o juiz tular estava em gozo de frias e de alguns
dias de compensao, e a sentena foi proferida por juiz diverso em data quando o juiz tular j havia retomado suas
funes. A Turma entendeu que, de acordo com o referido princpio, aplicado no mbito do processo penal somente
com o advento da Lei n. 11.719/2008, o magistrado que presidir a instruo criminal dever sentenciar o feito, ou
seja, o juiz que colher a prova ca vinculado ao julgamento da causa, por entender-se que seria mais el ao sendo
do conjunto probatrio, porquanto em contato direto com a prova, do que aquele que dele tomasse conhecimento
apenas pelos elementos dos autos. Assim, diante da ausncia de outras normas especcas que regulamentem o
mencionado disposivo legal, o STJ entende dever ser admida a migao do aludido princpio nos casos de convocao, licena, promoo, aposentadoria ou afastamento por qualquer movo que impea o juiz que presidiu a
instruo a sentenciar o feito, por aplicao analgica, devidamente autorizada pelo art. 3 do CPP, da regra conda
no art. 132 do CPC. Ao prosseguir o julgamento, a Turma concedeu a ordem para anular a sentena proferida contra
o paciente. HC 185.859-SP, Rel. Min. Sebaso Reis Jnior, julgado em 13/9/2011.
11 Apesar de silente a este respeito, acreditamos que a cada ato judicial dever-se- realizar o sorteio de um colegiado, no havendo vinculao dos magistrados que integraram o colegiado anterior.

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Com o m de assegurar a integridade dos magistrados e a eccia


da deciso judicial, o 4 faculta que as reunies realizadas pelo colegiado possam ser sigilosas, inclusive por via eletrnica quando os magistrados esverem domiciliados em cidades diversas ( 5)12.
Aqui no nos parece haver qualquer transgresso da norma legal
ao texto constucional. O afastamento da publicidade no momento da
elaborao da deciso pelo colegiado no confronta o princpio constucional da publicidade das decises. O que no se pode admir a negava de acesso das partes aos autos processuais aps a prolao do ato
judicial13, impedindo-se a cincia e a possibilidade de impugnao.
Admir o contrrio seria pura leviandade e ingenuidade. Sabese que a todo tempo o magistrado reete sobre as causas que lhe so
apresentadas para julgamento e que a prolao de deciso nem sempre
imediata. A publicidade de um ato processual diz respeito apenas sua
exteriorizao no mundo jurdico.
verdade que nos tribunais o debate reete a publicidade do julgamento, de sorte que as sesses de julgamento so pblicas e as divergncias so evidenciadas s partes. No entanto, no se pode olvidar que
os tribunais editam acrdos, que, como a prpria concepo da palavra
exprime, so a comunho dos votos individuais dos magistrados integrantes do rgo colegiado.
O que a Lei n. 12.694/12 prev a formao de um colegiado de juzes de primeiro grau para a elaborao de decises, cuja essncia exprime
a manifestao de um juiz natural monocrco (decises interlocutrias
e sentenas), mas que, por questes de segurana, passa a ser um rgo
colegiado, sem perder a sua essncia.
Enquanto a deciso amadurece na mente do magistrado, no h
como admir que o mesmo seja compelido a se manifestar sobre suas
impresses da causa, ainda que informalmente, pois congurar-se-ia verdadeiro pr-julgamento. Por essa razo, este deve ser o mesmo raciocnio
no que concerne formao da deciso na reunio do rgo colegiado.
12 A lei neste ponto se alinha informazao da jusa, evitando a necessidade de encontros presenciais que
apenas prejudicariam os magistrados no desempenho de suas avidades regulares.
13 O STF, no julgamento da ADI 4414-AL, de relatoria do Ministro Luiz Fux, declarou inconstucional a norma estadual que assegurava o sigilo total e absoluto a todos os processos que tramitavam perante vara especializada. Entendeu-se que a regra de sigilo indiscriminado afrontaria o princpio da publicidade e impediria que qualquer cidado
do povo tomasse conhecimento de ilegalidades, impedindo-se assim, o controle por meio do Habeas Corpus.

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A edio da sentena e a prca dos demais atos judiciais &picos de


um rgo jurisdicional monocrco no devem ser encaradas como nulas,
ao simples argumento de que as partes no parciparam do momento de
sua formao.
Em ateno norma do art. 93, IX, da Constuio Federal, as decises proferidas pelo colegiado sero devidamente fundamentadas e rmadas por todos os seus integrantes, nos termos do 6.
verdade que como se trata de um rgo de natureza coleva,
sempre ser possvel a divergncia de posies entre seus membros. No
entanto, a lei autoriza que as decises proferidas sejam publicadas sem
qualquer referncia existncia de opinio divergente por parte de um
dos magistrados integrantes do colegiado.
Depreende-se que a no publicidade da divergncia decorre da
prpria natureza dos atos prolatados. A parr do momento em que o colegiado profere sentenas ou decises, depreende-se que o rgo colevo, aps debates e consideraes, entendeu por editar o ato judicial a
parr da posio predominante. Como no h, em tese, recurso especco14 contra sentena cuja elaborao tenha pardo de posies divergentes, no h falar em prejuzo por conta da no publicizao das opinies
contrrias.
Se o intuito do legislador presgiar a integridade do magistrado,
diluindo sua responsabilidade, nada mais natural que a eventual divergncia no venha aos autos, sob pena de se colocar em maior risco a segurana dos integrantes do colegiado.
Alm de todas as consequncias advindas da nova lei, a regra inserta no 7 do art. 1 confere aos tribunais a legimao para regulamentar a composio do colegiado e editar todas as regras e procedimentos
necessrios ao seu bom funcionamento. Trata-se de uma norma legal que
altera o juiz natural da causa, de sorte que os tribunais necessitam regular
todas as consequncias e atos necessrios operacionalizao correta.
A par de todas as novidades introduzidas pela lei, parece-nos que
duas questes fundamentais merecem deda reexo. A primeira consiste na abrangncia da nova lei (efeito processual), enquanto que a segunda
14 Os Embargos Infringentes, como se sabe, s podem ser manejados contra a deciso proferida em segunda instncia, nos termos do art. 609, pargrafo nico do CPP.

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diz respeito sua aplicao temporal (efeito material).


No que tange primeira indagao, cremos que a possibilidade de
formao do conselho julgador s poder ser constuda aos processos
penais iniciados aps a sua vigncia, sob pena de se contrariar o princpio
do juiz natural e da perpetua#o jurisdic#onis.
Apesar de estarmos diante de uma norma estritamente processual, a formao do colegiado evidencia a instuio de um novo juiz
natural15, estabelecendo normas especcas de competncia. Por esta
razo, medida que se cria um rgo de carter colegiado para o julgamento de fatos pretritos, deslocando-se a competncia para apreciao da ao penal, agrante a violao ao princpio do juiz natural, o
que no se pode admir.
Por se tratar de regra de competncia, o marco temporal o do
incio do processo penal e no a ocorrncia do fato delituoso, diante da
natureza processual do instuto.
E nesse ponto, tambm de se considerar que o inqurito policial, por
no gerar preveno, no interfere na competncia do juzo, de modo que
os inquritos em andamento hoje, quando servirem de base para a ao penal e consequente deagrao do processo penal, no podero ser ulizados
como marcos impedivos da constuio do colegiado de juzes. Por conta
disso, entendemos que a convocao do colegiado pressupe que o processo
penal tenha se iniciado aps a entrada em vigor da Lei n. 12.694/12, independentemente da data de instaurao do inqurito policial.
Em consequncia, a anlise do novo diploma nos leva a perceber
que estamos diante de uma norma de natureza mista, por contemplar as
15 Organizao criminosa e vara especializada - 14
(...) A esse respeito, o Min. Cezar Peluso observou que no bastaria a predenio do magistrado data da prca
do fato, pois o que garanria esse postulado seria a presena de um juiz certo, prvio e imutvel. Lembrou-se que,
no julgamento do RHC 83181/RJ (DJU de 22.10.2004), a Corte pacicara jurisprudncia no sendo de que o art. 87
do CPC aplicar-se-ia ao processo penal, por analogia. Reputou-se, porm, que a regra da perpetua#o jurisdic#onis
comportaria exceo e uma delas seria a criao de competncia ra#one materiae.
(...)
registrou-se que o preceito impugnado, ao determinar que processos em andamento no fossem redistribudos,
trataria de medida de polca judiciria que levaria em conta a capacidade da nova vara especializada para lidar com
grande quandade de processos. Aduziu-se que somente seriam rgos jurisdicionais os instudos e previstos pela
Constuio. Logo, ningum poderia ser julgado por rgo constudo aps a ocorrncia do fato. Destacou-se que o
STF j estatura que o postulado do juiz natural limitaria os poderes do Estado, que caria impossibilitado de instuir
juiz ad hoc. Ao mesmo tempo, asseguraria ao acusado o direito de ser processado perante autoridade competente,
abstratamente designada na forma de lei anterior. De forma diversa, ter-se-ia tribunal de exceo. Por conseguinte,
ante a vedao de juzes ex post factum, remanesceriam os autos na competncia dos rgos judicirios existentes
poca em que sobreviera esta lei estadual.
ADI 4414/AL, rel. Min. Luiz Fux, 30 e 31.5.2012. (ADI-4414)

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disposies de natureza processual (juzo natural colegiado e medidas assecuratrias) e de natureza penal (conceito de organizaes criminosas).
Assim, em resposta segunda questo, a aplicao temporal depender
da norma a ser aplicada.
Ao que se explanou ao longo deste estudo, o art. 2 da Lei n.
12.694/12 introduz um novo conceito de organizaes criminosas. Nesta
hiptese, tratando-se de norma de natureza material, foroso reconhecer
que a denio de crimes organizados se restringe aos fatos pracados
aps a sua vigncia ante o princpio da irretroavidade da lei penal.
Por essa razo, a associao para a obteno direta ou indireta
de qualquer natureza, mediante a prca de crimes deve ser anterior
entrada em vigor da lei nova, sob pena de violao ao princpio da
irretroavidade.
No que diz respeito s disposies processuais, a norma ter aplicabilidade imediata no que couber, excetuada apenas em relao ao rgo
colegiado, em respeito ao princpio do juiz natural, conforme j disposto
anteriormente.
Respondidas as duas indagaes, faz-se necessrio destacar um terceiro ponto. No obstante a formao do colegiado e outras disposies
que se constuem como instutos de natureza processual, cujo marco
seria o incio do processo penal, a prca nos permir observar que, por
via transversa, sua aplicao estar condicionada ao princpio da irretroavidade da lei penal e, por conseguinte, a data do fato delituoso dever
ser posterior vigncia da lei nova.
Esta constatao parte do fato de que, apesar de possvel a formao do colegiado ou o deferimento de medida assecuratria, o rgo
jurisdicional no poder decidir questes que envolvam organizaes criminosas, visto que os fatos pracados anteriormente vigncia da lei no
podero ser interpretados com base no conceito novo.
Assim, podemos imaginar trs situaes:
1 Fato delituoso e processo penal existentes antes da entrada em
vigor da lei nova. Nesta situao, no se aplicaro nem as normas penais
nem as processuais, ante os princpios da irretroavidade da lei penal e
do juiz natural;
2 Fato delituoso pracado antes da lei nova e processo penal iniciado aps a lei nova. Apesar de possvel a aplicao das normas proces-

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suais, dever-se- observar se estas pressupem a interpretao e aplicao


da denio de crime organizado. Em caso posivo, ante o princpio da
irretroavidade da lei penal, no ser possvel a aplicao da norma processual, em razo do obstculo incidncia da norma penal, no caso, o
conceito de organizaes criminosas (art. 2);
3 Fato delituoso e processo penal ocorridos aps a lei nova. Aqui
no h qualquer bice temporal aplicao da Lei n. 12.694/12.
A incidncia da Lei n. 12.694/12 poder se revesr de inmeras
controvrsias, caso no se realize uma breve reexo, luz dos princpios
do juiz natural e da irretroavidade das normas penais mais gravosas.
III ! O NOVO REGRAMENTO PROCESSUAL DAS MEDIDAS ASSECURA"
TRIAS
A nova lei altera o Cdigo de Processo Penal, incluindo o art. 144-A,
que trata de matria anente s medidas assecuratrias. de interesse
registrar que a recente Lei n. 12.683/12 promoveu signicava alterao
na Lei de ocultao e lavagem de bens (Lei n. 9.613/98) no tocante s medidas assecuratrias l previstas16.
Pois bem! Com a nova redao do Cdigo de Processo Penal, torna-se
possvel que o juiz determine a alienao antecipada de bens para preservao
de seus valores sempre que esverem sujeitos a qualquer grau de deteriorao
ou depreciao, ou quando houver diculdade para sua manuteno.
A atuao codiana tem revelado a existncia de aeroportos e inmeros depsitos em que apodrecem bens apreendidos em operaes policiais, ante a ausncia de medidas capazes de evitar o seu perecimento.
Com a nalidade de evitar fraudes e pelo fato de o meio eletrnico ter se apresentado como o mtodo mais hgido para a realizao de
alienaes, o 1 prev que os leiles devero ser realizados preferencialmente por este meio.
A realizao do leilo dever ser antecedida por prvia avaliao
judicial. E, no momento do primeiro leilo, os bens s podero ser vendidos pelo preo da avaliao ou por quana superior, visto que no se est
lidando com um processo de expropriao.
16 Sobre este tema conferir: SILVA, Franklyn Roger Alves; SILVA, Luiz Claudio. Manual de processo e prca penal.
6. Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012.

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Caso no haja interessados na primeira hasta, realizar-se- novo


leilo no prazo de at dez dias da hasta anterior, quando ento, o bem poder ser alienado por valor no inferior a oitenta por cento do espulado
na avaliao judicial, conforme a regra conda no 2.
V-se na praxe forense que no raras so as vezes em que um bem
alienado em um segundo leilo, ante a possibilidade de lances abaixo do
valor da avaliao. Na dico legal do Cdigo de Processo Penal, torna-se
possvel que o lance seja oferecido com a reduo de at 20% no valor da
avaliao, o que difere da norma conda no Cdigo de Processo Civil, de
modo a se evitar o preo vil.
O produto da alienao dever ser depositado em conta vinculada
ao juzo at que haja o encerramento do processo penal, procedendo-se
sua converso em renda para o ente federavo do rgo jurisdicional
correspondente caso o acusado venha a ser condenado, ou a sua devoluo ao acusado, na hiptese de absolvio, nos termos do art. 144-A,
3 do CPP.
Se a indisponibilidade recair sobre dinheiro, inclusive moeda estrangeira, &tulos, valores mobilirios17 ou cheques emidos como ordem
de pagamento, dever o juiz determinar a converso do numerrio apreendido em moeda nacional corrente e o consequente depsito do montante arrecadado em conta judicial, seguindo-se o mesmo procedimento
do 3, no que tange sua desnao ao nal do processo.
Na hiptese de a alienao ter por objeto veculos, embarcaes
ou aeronaves, o 5 do art. 144-A permite ao juiz ordenar s autoridades de trnsito ou ao equivalente rgo de registro e controle a expedio de cercado de registro e licenciamento em favor do arrematante.
Neste caso, o adquirente ca livre de quaisquer nus at ento incidentes sobre o bem, tais como multas, encargos e tributos anteriores, sem
prejuzo de que o ente federavo promova a execuo scal em relao
ao ango proprietrio.
Houve veto presidencial ao 7 do referido argo, que permiria
o uso e custdia de certos bens, com o m de realizar operaes de
preveno e represso ao crime organizado, afastada a possibilidade de
alienao judicial.
17 Tratando-se de &tulos da dvida pblica, aes das sociedades e dos &tulos de crdito negociveis em bolsa, o
valor xado ser o da cotao ocial do dia, provada por cerdo ou publicao no rgo ocial, conforme previsto
no 6.

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Tratava-se de uma praxe realizada pela polcia judiciria, que nha


por hbito a ulizao de veculos apreendidos para a realizao de diligncias. O fundamento do veto presidencial residia no fato de que a no
realizao da alienao antecipada desvirtuava o objevo precpuo das
medidas assecuratrias, qual seja, o de evitar a deteriorao de bens,
preservando-se o seu valor.
IV ! AS MEDIDAS DE SEGURANA PARA ASSEGURAR A INTEGRIDA"
DE DOS MAGISTRADOS E MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO
Evidenciada a estrutura das organizaes criminosas no Brasil e a
situao de risco dos membros do Ministrio Pblico e Magistrados, a
Lei n. 12.694/12 permite aos tribunais regular e implementar medidas
de segurana em suas instalaes, nos termos do art. 3 da citada lei,
efetuando, por exemplo, controle de acesso com idencao aos seus
prdios, especialmente aqueles com varas criminais, ou s reas dos prdios com varas criminais.
A instalao de cmeras de vigilncia e aparelhos detectores de metais, aos quais se devem submeter todos os que queiram ter acesso aos
prdios da Jusa e s varas criminais ou respecvas salas de audincia,
tambm se apresentam como medidas de preveno e segurana.
A lei estabelece tratamento rgido no que concerne submisso
aos aparelhos detectores de metais, obrigando, inclusive, os agentes que
exeram cargo ou funo pblica, ressalvando apenas os integrantes de
misso policial, a escolta de presos e os agentes ou inspetores de segurana prprios18.
Houve alterao no Estatuto do Desarmamento para conferir o porte de arma aos servidores ocupantes de cargos de segurana em tribunais
e no Ministrio Pblico, mediante regulamentao a ser editada pelo Conselho Nacional de Jusa e pelo Conselho Nacional do Ministrio Pblico,
conforme a nova redao do art. 6, XI da Lei n. 10.826/03.
Incluiu-se o art. 7-A no Estatuto do Desarmamento, com a nalidade de estabelecer parmetros objevos concesso de porte de arma aos
18 Parece-nos, no entanto, que os tribunais podero estabelecer outras restries de acesso s sedes do juzo, dentro do poder regulamentar concedido pela Lei n. 12.694/12.

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agentes de segurana, cujo armamento dever pertencer s instuies19


e somente poder ser ulizado enquanto o agente esteja de servio20.
Restringe-se ao quantavo de 50% (cinquenta por cento) o nmero de servidores encarregados das funes de segurana que podero
fazer uso das armas de fogo pertencentes ao Ministrio Pblico e aos tribunais, nos termos do art. 7-A, 2, do Estatuto do Desarmamento.
Mantendo a preocupao do Estado em controlar a circulao de
armas no pas, o 3 do art. 7-A exige que os servidores indicados pelos tribunais e pelo Ministrio Pblico para o porte das armas ociais
apresentem a documentao comprobatria dos requisitos do art. 4
e a prvia formao funcional de ensino de avidade policial, alm da
existncia de mecanismos de scalizao e de controle interno, a ser
objeto de regulamento.
Eventual perda, furto, roubo o extravio das armas, acessrios e munies ociais devero ser comunicadas Polcia Federal no prazo de 24
horas aps a constatao do ocorrido, nos termos do 5.
Alm do porte de arma, a lei estabelece parmetros para a concesso de proteo pessoal s autoridades judiciais ou membros do Ministrio Pblico e de seus familiares, sempre que evidenciadas situaes de
risco advindas do exerccio da funo, nos termos do art. 9 da nova lei.
Constatada a necessidade da proteo pessoal, a polcia judiciria
ser comunicada, oportunidade em que se avaliar a necessidade, o alcance e seus parmetros21.
A nosso ver, a avaliao da necessidade deve ser ato do prprio
tribunal ou Ministrio Pblico, no sendo de todo lgico conferir Polcia
Judiciria o juzo de avaliao das medidas de proteo.
Caber ao tribunal ou respecvo Ministrio Pblico agir de o%cio
ou mediante provocao de seus membros, sempre que evidenciado o
risco integridade do agente pblico, encaminhando expediente polcia
judiciria, sobre quem recair o encargo de conferir a segurana dos magistrados e membros do Ministrio Pblico.
19 O cercado de registro e autorizao de porte sero expedidos pela Polcia Federal sempre em nome da instuio que a ulizar, nos termos da parte nal do art. 7-A do Estatuto do Desarmamento.
20 O tribunal ou respecvo Ministrio Pblico dever atualizar semestralmente no SINARM a listagem dos seus
servidores que portam as armas de fogo ociais (art. 7-A, 4 da Lei n. 10.826/03).
21 Nos casos de urgncia, o 2 determina a prestao imediata de medidas de proteo, sem prejuzo de futura
avaliao e readequao, nos termos do caput e do 1 do art. 9 da Lei n. 12.694/12.

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Denota-se que a dico legal prev que a avaliao realizada pela


polcia judiciria, nos termos do art. 9, 1, que comunicar autoridade
judicial ou ao membro do Ministrio Pblico quem car encarregado de
efetuar a proteo pessoal, no caso, a prpria polcia judiciria (Civil ou Federal); pelos rgos de segurana instucional; pelas outras foras policiais
ou, em lmo caso, por todos os rgos de segurana antes referidos.
A proteo pessoal e o eventual descumprimento dos procedimentos de segurana estabelecidos pela polcia judiciria sero sempre comunicados ao Conselho Nacional de Jusa ou ao Conselho Nacional do
Ministrio Pblico, conforme a autoridade solicitante, na forma dos 4
e 5 da Lei n. 12.694/12.
Por m, a Lei n. 12.694/12 altera o Cdigo de Trnsito Brasileiro, incluindo o 7 no art. 115 do epigrafado diploma, de modo a autorizar, em
carter excepcional e mediante autorizao fundamentada da corregedoria do tribunal ou Ministrio Pblico conforme o caso, a concesso de placas especiais, em carter temporrio, a veculos ulizados por membros
do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico que exeram competncia ou
atribuio criminal.
No entanto, dever-se- efetuar a comunicao prvia aos rgos de
trnsito competentes, a m de que sejam tomadas todas as providncias
para se impedir a idencao de seus usurios especcos, na forma de regulamento a ser emido conjuntamente pelos Conselho Nacional de Jusa,
Conselho Nacional do Ministrio Pblico e Conselho Nacional de Trnsito.
Apesar de sigilosos, nada impedir que, por meio de deciso judicial, se obtenha acesso aos dados do proprietrio e do condutor dos veculos munidos de placas especiais, sempre que a situao assim exigir.
V ! CONCLUSO
Com relao ao combate ao crime organizado, o legislador edita a
Lei n. 12.694/12, criando mecanismos de represso a essa modalidade
criminosa e visando segurana dos membros do Judicirio e do Ministrio Pblico.
A nova lei possui carter misto, ante a previso de disposies de
natureza penal e natureza processual. Em consequncia, necessrio que
o intrprete analise as consequncias temporais e a extenso de sua aplicao, ante os princpios do juiz natural e da irretroavidade da lei penal
mais gravosa.
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V-se que o regramento das medidas assecuratrias caminha em


linha com a jurisprudncia j consolidada pelos tribunais superiores. Sabe-se que os pos pblicos encontram-se repletos de bens arrecadados
em aes penais que acabam perecendo e causando prejuzos prpria
administrao pblica.
As medidas de segurana previstas pela nova lei, se bem implementadas, podero trazer um pouco de tranquilidade aos membros do Ministrio Pblico e aos magistrados que lidam com processos que envolvem
organizaes criminosas.
O problema da Lei n. 12.694/12 consiste no fato de que sua implementao, principalmente no que tange s medidas de segurana, depende da vontade polca e do es&mulo das autoridades, sob risco de se
tornar letra morta. v

REFERNCIAS
GOMES, Luiz Flvio. Denio de crime organizado e a Conveno de
Palermo. Disponvel em: h"p://www.lfg.com.br. Acesso em 06 de maio
de 2009.
SILVA, Franklyn Roger Alves; SILVA, Luiz Claudio. Manual de Processo e
Prca Penal. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011.

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