Revista Jurdica

NOVA DISCIPLINA LEGAL PARA A PROGRESSO

DE REGIME EM CRIMES HEDIONDOS
NEW LEGAL DISCIPLINE FOR THE PROGRESSION
REGIME IN HIDEOUS CRIMES

Napoleo Bernardes Neto*

Resumo: A Lei n. 11.464, de 29 de maro de 2007, traz em seu contedo o resgate do

princpio constitucional da individualizao da pena na execuo penal ao estabelecer a
possibilidade legal da progresso de regime, mesmo nos crimes tipificados como hediondos.
A anlise jurdica da nova disciplina legal para a progresso de regime, nesses casos, e a sua
aplicabilidade diante dos princpios do direito penal intertemporal so os objetos deste
estudo.
Palavras-chave: Princpio Constitucional da Individualizao da Pena. Lei dos Crimes
Hediondos. Execuo Penal. Progresso de Regime.

Abstract: March 29, 2007 Law 11.464 deals with the redemption of the constitutional
principle of individualization of penalty in penal execution by establishing the legal
possibility of

regime progression, at least for crimes typified as hideous. The juridical

analysis of the new legal discipline for the progression of regime, in such cases, and its
applicability before the

principles of the inter-temporal Penal Law are objectives of this

study.
Key words: Constitutional Principle of Individualization of Punishment. Hideous Crime
Law. Penal Execution. Regime Progression.

Mestrando em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja UNIVALI. Especializando em Cincias
Criminais pelo convnio UNAMA / LFG / IPAN. Professor de Direito Penal na Universidade Regional de
Blumenau FURB, no primeiro semestre de 2007. Advogado. E-mail: <n.bernardes@terra.com.br>.

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INTRODUO

No dia 29 de maro de 2007, foi publicada em edio extraordinria do Dirio

Oficial a Lei n. 11.464/07, cuja entrada em vigor se deu na mesma data. Essa lei alterou, de
modo significativo, o art. 2. da Lei n. 8.072/90, designada como Lei dos Crimes Hediondos
(LCH).
A Lei n. 8.072/90, originariamente, vedava a progresso de regime a condenados
pela prtica de crimes tipificados como hediondos. Desde o incio de sua vigncia o assunto
foi controverso, haja vista as manifestaes doutrinrias e jurisprudenciais propugnadoras da
inconstitucionalidade dessa norma, to expressivas quanto corrente de estudiosos e
aplicadores do direito concordantes com a constitucionalidade da previso legal.
Nesse contexto, o objetivo deste trabalho o de investigar e apresentar impresses
jurdicas iniciais acerca da matria, uma vez que a sua aplicao, em princpio, dever gerar
debates doutrinrios e posicionamentos jurisprudenciais to intensos quanto os verificados a
partir da vigncia da LCH, no incio da dcada de 90.
Contudo, observa-se que a Lei n. 11.464/07 no altera apenas a disciplina da
progresso de regime em matria de crimes hediondos. O novo texto legal suprimiu a
vedao liberdade provisria imposta pela Lei n. 8.072/90, e cuja constitucionalidade,
desde ento, foi questionada. Destarte, com a vigncia da nova lei, a concesso da liberdade
provisria em crimes classificados como hediondos passou a seguir a disciplina geral do
Cdigo de Processo Penal, abolindo-se a anterior e apriorstica proibio legal. Sublinha-se,
nesse aspecto, o resgate do princpio constitucional da presuno de inocncia e, por
conseguinte, do prprio valor da dignidade da pessoa humana.
Para a anlise inicial do novo regramento legal acerca da progresso de regime em
relao a condenados pela prtica de condutas criminosas tipificadas por lei como hediondas,
nesta tarefa, sero examinadas sob a tica das normas de direito penal intertemporal.
Apresentam-se, ao final, as consideraes finais acerca do tema, constitudas, por serem to
recentes, de impresses jurdicas iniciais a respeito da matria, pois doravante o assunto
dever ser objeto de intensos debates jurdicos.

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A NOVA DISCIPLINA LEGAL DA PROGRESSO DE REGIME EM CRIMES

HEDIONDOS

A Lei n. 8.072/90, expresso do Direito Penal da severidade e da intolerncia1,

calcada numa opo poltico-criminal de lei e de ordem2, de cunho eminentemente
repressivista previu, de forma expressa, a vedao do direito progresso de regime para
condenados por crimes considerados como hediondos.3 Assim, por fora do 1. do art. 2.
da Lei n. 8.072/90, a pena por delito enquadrado como hediondo deveria ser cumprida em
tempo integral em regime fechado.
Essa disposio legal foi, de imediato, e ao longo dos anos, objetada por expressiva
corrente doutrinria4, cujas lies refletiram-se em decises judiciais em nmeros
crescentes marcadas pelo reconhecimento da patente inconstitucionalidade da disposio
legal em anlise.
A tese da inconstitucionalidade da vedao apriorstica e absoluta progresso de
regime resulta da contradio entre essa determinao e o princpio da individualizao da
pena, erigido ao nvel de direito e garantia fundamental da pessoa humana, a teor do que
dispe o art. 5., inciso XLVI, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988
(CF). Ao conflitar e se contrapor a esse direito fundamental que se depreendeu e se
propugnou a inconstitucionalidade do 1. do art. 2. da LCH.
Observa-se, ademais, que o princpio da individualizao da pena intimamente
correlacionado ao princpio da dignidade da pessoa humana, valor fundamental da Repblica
e da prpria Democracia (art. 1., inciso III, da CF). Ao no se observar a individualizao da
pena, portanto, atenta-se contra o valor da dignidade da pessoa humana e, por conseguinte,
ofende-se o prprio Estado Democrtico e Constitucional de Direito.
A vedao irrestrita ao direito progresso de regime viola, de igual modo, todo o
arcabouo legislativo relativo ao instituto da individualizao da pena, expresso no Cdigo
Penal brasileiro (CP), em especial, o art. 59, inciso III, e o art. 33, 2.
O disposto no 2. do art. 1. da Lei n. 8.072/90 desrespeita, da mesma forma,
toda a lgica e a sistemtica do processo de execuo penal, ao menos teoricamente voltado
para a harmnica integrao social do condenado, nos termos do art. 1. da Lei n.
7.210/84 Lei de Execuo Penal (LEP). Nesse sentido, dispe de modo taxativo em seu art.
112 que a pena privativa de liberdade ser executada de forma progressiva.
No h sentido tico, poltico e jurdico em uma previso contrria a essa
determinao. Ora, se um dos fins da pena a ressocializao do condenado atravs da sua
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harmnica integrao social, como alcanar tal finalidade imputando-se-lhe o cumprimento

da pena integral em regime fechado?
Diante das ponderaes doutrinrias e jurisprudenciais, o Supremo Tribunal
Federal (STF), ao julgar o HC 82.959, relatado pelo Ministro Marco Aurlio, considerou
inconstitucional a vedao absoluta e irrestrita ao direito progresso de regime de
condenados por crimes hediondos.
PENA REGIME DE CUMPRIMENTO PROGRESSO RAZO DE SER.
A progresso no regime de cumprimento da pena, nas espcies fechado,
semi-aberto e aberto, tem como razo maior a ressocializao do preso que,
mais dias ou menos dias, voltar ao convvio social. PENA CRIMES
HEDIONDOS REGIME DE CUMPRIMENTO PROGRESSO BICE
ARTIGO 2, 1, DA LEI 8.072/90 INCONSTITUCIONALIDADE
EVOLUO JURISPRUDENCIAL. Conflita com a garantia da
individualizao da penal artigo 5, inciso XLVI, da Constituio Federal
a imposio, mediante norma, do cumprimento da pena em regime
integralmente fechado. Nova inteligncia do princpio da individualizao da
pena, em evoluo jurisprudencial, assentada a inconstitucionalidade do
artigo 2, 1, da Lei 8.072/90.5

Assim, em 23 de fevereiro de 2006, quase dezessete anos aps a publicao da

chamada LCH, o STF reconheceu a inconstitucionalidade, h muito aventada pela doutrina
penal, da vedao legal proibio da progresso de regime, haja vista a ofensa ao princpio
constitucional da individualizao da pena.
Mais recentemente, ainda na esteira do posicionamento do STF e da anterior
posio doutrinria, entrou em vigor a Lei n. 11.464/07, a qual alterou a redao do art. 2.,
1., da Lei n. 8.072/90, estabelecendo-se que a pena para os crimes tipificados como
hediondos ser cumprida inicialmente em regime fechado, ou seja, admitindo-se de forma
expressa a progresso de regime.
Sabe-se que para os delitos em geral, o requisito objetivo para a progresso de
regime o cumprimento de pelo menos 1/6 da pena imposta, ainda que em sede de execuo
penal provisria antes do trnsito em julgado da sentena , conforme Smula 716 do STF,
independente de o ru estar recolhido em priso especial, nos termos da Smula 717 tambm
do STF.
Todavia, com a nova redao dada ao 2. do art. 2. da Lei n. 8.072/90 pela Lei
n. 11.464/07, os nveis para a progresso de regime em crimes tidos como hediondos sero
diferenciados: 2/5 se o apenado for primrio e 3/5 se reincidente. Dessa forma, a progresso
de regime para crimes no-hediondos continua tendo como critrio objetivo o cumprimento
de pelo menos 1/6 da pena; j a progresso de regime para crimes hediondos passa a

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apresentar como critrios objetivos o cumprimento de ao menos 2/5 da pena (40% dela) se o
condenado for primrio, ou 3/5 da pena (60%) se o apenado for reincidente.
Indaga-se ento: tendo a nova lei entrado em vigor na data da sua publicao, ou
seja, no 29 de maro de 2007, como se dar a sua aplicao no tempo?

O DIREITO PENAL INTERTEMPORAL:

N.11.464/2007 NO TEMPO

APLICAO

DA

LEI

As novas redaes dos 1. (admissibilidade de progresso de regime em crimes

hediondos) e 2. (parmetros diferenciados para a progresso de regime em crimes
hediondos) da Lei n. 8.072/90, conferidas pela Lei n. 11.464/07, apresentam em seu
contedo verdadeiras normas processuais com efeitos penais. So, por isso, designadas
normas processuais materiais6, em razo de seus reflexos penais.
As normas processuais materiais, assim entendidas como aquelas que apresentam
reflexos ou contedos penais, equiparam-se s normas penais propriamente ditas no que diz
respeito sua aplicao no tempo. Por isso, o aparente conflito dessas normas em matria
temporal deve ser resolvido pelos princpios gerais que regem o conflito de leis penais no
tempo.
O entendimento de que a progresso de regime tema penal e no apenas
instrumental, procedimental ou processual (norma do processo de execuo penal), funda-se
no princpio da legalidade, atravs do qual h a garantia individual e fundamental de que, se
no pode haver crime nem pena sem uma anterior previso legal, no se pode agravar as
regras para o cumprimento dessa mesma pena atravs de uma lei nova mais severa.
Outrossim, as normas gerais para o cumprimento das penas esto previstas no
prprio CP, em seu Ttulo V Das Penas , em especial, na Seo I Das Penas Privativas de
Liberdade. Trata-se de matria cujo contedo eminentemente penal e, portanto, o eventual
conflito de normas dessa natureza deve ser resolvido atravs dos princpios relacionados
aplicao da lei penal no tempo.

3.1 ADMISSIBILIDADE DA PROGRESSO DE REGIME

A admissibilidade legal da progresso de regime para crimes hediondos se deu

atravs da Lei n. 11.464/07, a qual determinou a alterao da redao do art. 2., 1., da

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Lei n. 8.072/90. Comparando-se o novo texto com a redao original da Lei dos Crimes
Hediondos, vislumbra-se tratar de uma novatio legis in mellius, ou seja, uma norma penal
mais benfica que a precedente.
Logo, a nova norma deve retroagir de modo a beneficiar autores de fatos ocorridos
antes da publicao da nova lei. Seus efeitos, por conseguinte, voltam no tempo e devem
abarcar os delitos cometidos antes de 29 de maro de 2007. a regra da retroatividade da
norma penal mais benfica, insculpida como direito fundamental da pessoa humana, nos
termos do art. 5., inciso XL, da Constituio brasileira, assim como no art. 2., pargrafo
nico, do Cdigo Penal.
Observa-se que os efeitos da nova lei no que diz respeito a possibilidade de
progresso de regime retroagem mesmo em relao a casos cuja sentena condenatria j
tenha transitado em julgado, competindo ao Juzo da Execuo Penal a aplicao da lei mais
benigna, consoante dispe a Smula 611 do STF e art. 66, inciso I, da LEP.
Pondera-se, por outro vrtice, que ainda que uma nova lei no tivesse disciplinado,
de forma expressa, a possibilidade de condenados por crimes hediondos progredirem de
regime, o entendimento o de que a progresso de regime seria possvel, sim, mormente
aps a deciso do STF no sentido de considerar inconstitucional que norma penal preveja de
modo geral e irrestrito a vedao ao direito progresso de regime.

3.2 NOVOS PARMETROS OBJETIVOS PARA A PROGRESSO DE REGIME

A maior discusso acadmica e judicial, contudo, dever ocorrer em relao

retroatividade ou no dos novos parmetros objetivos fixados pela Lei n. 11.464/07 para a
progresso de regime em crimes disciplinados como hediondos. A condio objetiva geral
prevista na LEP de 1/6 de cumprimento da pena como o mnimo exigido para a progresso
de regime. A nova lei prev fraes objetivas diferenciadas para essa progresso quando se
tratar de crimes hediondos: 2/5 para apenados primrios e 3/5 para reincidentes.
J h posicionamentos no sentido de que se trata de uma novatio legis in mellius7,
haja vista a anterior impossibilidade legal de progresso de regime. Assim, segundo esse
entendimento, como antes havia a proibio legal em relao progresso de regime e a nova
lei permitiu essa possibilidade, logo, deve retroagir inclusive em relao aos novos
parmetros objetivos exigidos, posto que 2/5 ou 3/5 de cumprimento de pena mais benfico
que a impossibilidade geral e absoluta de se progredir de regime, conforme determinava o
sistema legal anterior.
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No aspecto dos novos nveis estipulados como condio objetiva para progresso de
regime prisional, entretanto, entende-se tratar de verdadeira novatio legis in pejus, ao passo
que nesse aspecto a norma penal mais severa que a precedente. E, por se tratar de uma
norma penal menos benfica ao agente, vislumbra-se a sua irretroatividade.
Desse modo, a vedao progresso de regime, no teor da Lei n. 8.072/90, ainda
que se tratasse de norma vigente, j no era vlida, haja vista a sua patente
inconstitucionalidade, reconhecida pelo STF no julgamento do HC 82.959. Antes dessa
paradigmtica deciso, porm, muitos juzes j admitiam a possibilidade de progresso de
regime em crimes hediondos, dada a inconstitucionalidade do 1. do art. 2. da LCH.
Vigncia e validade so categorias distintas no Estado Democrtico e Constitucional
de Direito. No s o fato de viger que confere validade incontestvel norma. Esta, para ser
vlida, deve apresentar consonncia e respeito aos princpios e disposies constitucionais.
Assim, ainda que vigente, a disposio legal de proibio de progresso de regime em crimes
hediondos j era invlida, por ser inconstitucional.
Entende-se, por essa razo, que a progresso de regime em relao aos crimes
ocorridos antes da publicao e entrada em vigor da Lei n. 11.464/07 deve ser concedida
com base no requisito objetivo previsto no art. 112 da LEP, qual seja, mnimo de 1/6 do
cumprimento da pena, em razo dos parmetros institudos pela nova lei serem mais severos
para o apenado.
Sintetizando: diante da irretroatividade dos novos parmetros objetivos mnimos
exigidos para a progresso de regime em crimes hediondos, com a nova redao dada ao 2.
do art. 2. da Lei n. 8.072/90, uma vez que mais severos para o agente, em relao aos
crimes ocorridos antes da vigncia da lei, de 29 de maro de 2007, aplica-se a condio
objetiva geral prevista para a progresso de regime, a saber, 1/6 da pena, conforme dispe o
art. 112 da LEP. Assim, apenas para os crimes hediondos cometidos a partir da vigncia da
nova lei que tero como limites objetivos mnimos para a progresso de regime 2/5 do
cumprimento da pena (apenados primrios) ou 3/5 do cumprimento da pena (apenados
reincidentes).

3.3 CONJUGAO DE LEIS

Ainda que de maneira sucinta, cabe ratificar a possibilidade de conjugao de leis,

aplicando-se os dispositivos mais benficos de cada uma delas, de modo a, ao final, favorecer
o agente. Na doutrina penal, essa a corrente majoritria.8 No se trata de criar uma terceira
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lei, como acenam os crticos desse entendimento, mas, sim, de aplicar dispositivos legais
anteriormente aprovados pelo prprio legislador.
Dessa forma, em relao aos crimes cometidos antes de 29 de maro de 2007, no
h qualquer bice em aplicar o novo 1. do art. 2. da Lei n. 8.072/90 (possibilidade legal
de progresso de regime), combinado com o art. 112 da LEP (1/6 de cumprimento da pena
como critrio objetivo para a progresso de regime).
Em sntese, aos crimes cometidos a partir de 29 de maro de 2007 que deve ser
aplicado o novo 1. do art. 2. da Lei n. 8.072/90 (possibilidade legal de progresso de
regime), em conjunto com o novo 2. do art. 2. da mesma lei (novos parmetros de
cumprimento da pena como critrio objetivo para a progresso de regime).

4 CONSIDERAES FINAIS

O Direito Penal um ramo jurdico ainda em construo e evoluo. O sistema penal

tal como conhecido hoje teve suas origens fundadas no Iluminismo, com base no
pensamento humanista de Beccaria, Montesquieu e outros. Todavia, muitos dos princpios e
das idias concebidas no sculo XVIII, ainda no se consolidaram no direito brasileiro. Por
tal motivo, necessita-se efetivar vrios princpios decorrentes do respeito ao valor maior da
dignidade da pessoa humana, marco elementar do Estado Democrtico e Constitucional de
Direito.
Nesse sentido, a LCH representou um retrocesso na evoluo das idias penais. Isso
porque, ao mesmo tempo em que resultou em um pacto com o Direito Penal da severidade e
da intolerncia, significou um distanciamento inaceitvel dos valores democrticos
decorrentes da dignidade da pessoa humana como valor jurdico intrnseco a um modelo de
Direito Penal mais humano, como salvaguarda Constituio brasileira de 1988.
Sublinha-se, ademais, que a LCH daquelas leis de ocasio, prprias de um Direito
Penal de emergncia. No auge de momentos de exacerbada emoo e comoo o legislador
apresenta para a saciedade da Sociedade, reformas ou pacotes legislativos de efeitos muito
mais miditicos que efetivos.
Ilude-se a populao com a impresso de mais segurana atravs de leis mais
repressivas. Recrudesce-se a lei com a supresso de direitos e garantias importantes do
cidado. E a, estabelece-se um crculo perverso j que, a cada novo momento de comoo,
novas garantias so suprimidas. O cidado se torna rfo de seus direitos mais fundamentais

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diante do ilusrio sentimento de segurana proporcionado pela via legislativa simplria em

detrimento de uma legislao e de polticas pblicas calcadas em srias, efetivas e conscientes
opes de poltica-criminal.
Nesse contexto, a Lei n. 11.464/07 veio resgatar, em parte, muitas das supresses
de direitos impostas pela Lei n. 8.072/90, em sua redao original. Restabeleceu-se a
garantia da liberdade provisria nas situaes em que ela for possvel, assegurando-se, com
isso, o respeito ao princpio da presuno de inocncia, consagrado na Constituio brasileira
de 1988 como direito fundamental da pessoa humana, bem como na Conveno
Interamericana de Direitos Humanos.
Asseverou-se da mesma forma o direito progresso de regime, mesmo em se
tratando de crime considerado hediondo, num resgate do princpio da individualizao da
pena, expresso do preceito maior da dignidade da pessoa humana. Ainda que, tardiamente,
por terem passados quase dezessete anos de sua entrada em vigor, o legislador brasileiro
resgatou valores constitucionais fundamentais, h muito clamados por significativas
correntes doutrinrias e jurisprudenciais penais.
Cabe, agora, ao aplicador do Direito interpretar as novas disposies legais em
referncia, de modo a assegurar pessoa humana as suas mximas garantias, como se requer
do Estado Democrtico e Constitucional de Direito.

NOTAS
1

Para o aprofundamento do tema, sugere-se a leitura de LEAL, Joo Jos. Crimes hediondos: a Lei
8.072/90 como expresso do direito penal da severidade, op. cit.

Acerca do tema, recomenda-se a leitura de LOPES JNIOR, Aury. Introduo crtica ao processo
penal: fundamentos da instrumentalidade garantista, op. cit.

No h um conceito material ou legal do que seja crime hediondo. H to-somente a determinao

legal de que certas condutas criminosas tipificadas so consideras hediondas por fora do art. 1. da
Lei n. 8.072/90. So, portanto, do ponto de vista legal, tidas como hediondas as infraes penais
arroladas no supra referido dispositivo legal. Conforme sustenta Joo Jos Leal, de forma
discricionria e apriorstica, decidiu o legislador marcar certas condutas criminosas, j tipificadas na
lei positiva, com o rtulo da hediondez absolutamente obrigatria (Crimes Hediondos, p. 40).

Consoante discorre Joo Jos Leal, perfilharam essa posio: Antnio Lopes Monteiro, Francisco de
Assis Toledo, Mrcio Brtoli e Alberto Silva Franco. (Crimes Hediondos, p. 209).

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC 82.959 / SP. Relator: Ministro Marco Aurlio. Julgado em:
23/02/2006. rgo julgador: Tribunal Pleno. Publicado no Dirio da Justia de 01.09.2006.

A respeito da matria, indica-se a leitura de: LEAL, Joo Jos. Crimes Hediondos, p. 216-218.
GOMES, Luiz Flvio. Direito Penal: parte geral, p. 173-185. GOMES, Luiz Flvio. Direito Processual
Penal, p. 41-45.

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Nesse sentido, vide BASTOS, Marcelo Lessa. Crimes hediondos, regime prisional e questes de
direito intertemporal, op. cit.

Nessa linha de raciocnio: Julio Fabbrini Mirabete, Cezar Roberto Bitencourt, Luiz Rgis Prado e
Luiz Flvio Gomes.

REFERNCIAS

BASTOS, Marcelo Lessa. Crimes hediondos, regime prisional e questes de direito

intertemporal. Jus Navigandi. Teresina, ano 11, n. 1380, 12 abr. 2007. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9734>. Acesso em: 27 abr. 2007.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
GOMES, Luiz Flvio. Direito penal: parte geral. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004.
GOMES, Luiz Flvio. Direito processual penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
LEAL, Joo Jos. Crimes hediondos: a Lei 8.072/90 como expresso do direito penal da
severidade. 2. ed. Curitiba: Juru, 2006.
LEAL, Joo Jos. Direito penal geral: propedutica penal, teoria da norma penal, teoria do
crime, teoria da pena, questes juridicopenais complementares. 3. ed. Florianpolis:
OAB/SC, 2004.
LOPES JNIOR, Aury. Introduo crtica ao processo penal: fundamentos da
instrumentalidade garantista. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumens Juris, 2005.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte geral. 9. ed. So Paulo: Atlas,
1995.
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral. 4. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2004.

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