Impresso gerada em 29/07/2015

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Artigo - Societrio - 2012/3238

III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas

jurdicas de direito privado."

Dissoluo de sociedade e responsabilidade

dos scios na viso do Superior Tribunal
de Justia
Kiyoshi Harada*

(...)

Aqui, a responsabilidade pessoal do agente que praticou os

atos com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato ou
estatuto. Opera-se, no caso, a responsabilidade por
substituio segundo a doutrina e a jurisprudncia pacficas.
preciso que esse ato ilegal ou exorbitante dos limites
contratuais ou estatutrios resulte no surgimento de
obrigaes tributrias. A exemplo do que acontece na
situao prevista no artigo anterior, a responsabilidade do
agente no pode surgir do nada. preciso a demonstrao de
culpa subjetiva ou dolo do agente (diretor, gerente ou
administrador), sem o que no se pode cogitar de
responsabilidade por substituio.
Entretanto, no o que vem acontecendo na realidade
jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia, que criou a
figura da dissoluo irregular da sociedade como uma das
hipteses de infrao de lei, como se v da ementa abaixo:

VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de

"PROCESSUAL

pessoas."

REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. EXECUO

Elaborado em 05/12

Dois so os dispositivos do CTN que cuidam da

responsabilidade dos scios.
O art. 134, do CTN regula a responsabilidade solidria dos
scios, na verdade, responsabilidade subsidiria, observados
os requisitos a previstos:
"Art. 134 Nos casos de impossibilidade de exigncia do
cumprimento

da

obrigao

principal

pelo

contribuinte,

respondem solidariamente com este nos atos em que

intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis:

FISCAL.

CIVIL.

SOCIEDADE

TRIBUTRIO.
EMPRESRIA

AGRAVO
EXECUTADA

Para a responsabilizao do scio, nos precisos termos dos

dispositivos transcritos, preciso:
(a) que a sociedade se encontre em regime de liquidao;
(b) que a sociedade seja de pessoas e no qualquer tipo de
sociedade;
(c) que haja a impossibilidade de cumprimento da obrigao
principal pela sociedade em liquidao;
(d) que haja ato omissivo ou comissivo do scio na situao
configuradora do fato gerador da obrigao tributria.
A responsabilizao do scio sem um nexo causal entre a sua
ao ou omisso e o fato gerador da obrigao tributria
implica admitir a responsabilidade objetiva que est limitada,
entre ns, ao Estado e aos concessionrios de servios
pblicos (art. 37, 6 da CF).
O art. 135, do CTN, por sua vez, regula a responsabilidade
pessoal dos diretores, gerentes ou representantes de
sociedades empresrias em geral nos seguintes termos:

DISSOLVIDA

"So

crditos

sucesso empresarial, mas to somente que duas novas

correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos

scias foram admitidas no quadro social da sociedade

praticados com excesso de poderes ou infrao de lei,

empresria. Nesse contexto, no h como inferir violao ao

contrato social ou estatutos:

art. 133 do CTN, pois para se chegar concluso de que

I - as pessoas referidas no artigo anterior;

houve a sucesso empresarial necessrio seria o reexame

II - os mandatrios, prepostos e empregados;

do conjunto ftico-probatrio, o que, em sede de recurso

pessoalmente

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responsveis

pelos

IRREGULARMENTE,

RESPONSABILIZAO

DE

POR

SCIOS

PRESUNO.
QUE

NO

INTEGRAVAM O QUADRO SOCIETRIO POCA DO

FATO GERADOR. IMPOSSIBILIDADE. NECESSIDADE DE
COMPROVAO DOS REQUISITOS DO ART. 135, III, DO
CTN.
1. Caso em que se discute a responsabilidade tributria de
scios por dvida fiscal constituda em poca que no
integravam o quadro societrio da sociedade empresria
executada,

considerada

pelo

acrdo

recorrido,

por

presuno, irregularmente dissolvida.

2. Agravo regimental no qual se sustenta: (i) inaplicabilidade
da Smula n. 7 do STJ ao caso; e (ii) que a dissoluo
irregular da sociedade empresria executada enseja a
responsabilidade dos scios, mesmo que venham a integrar
o quadro societrio aps a constituio da dvida executada.
3. No caso, o acrdo recorrido no consignou que houve a

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especial, no possvel, luz do entendimento sedimentado
na Smula n. 7 do STJ.
4. "O pedido de redirecionamento da execuo fiscal, quando
fundado na dissoluo irregular da sociedade executada,
pressupe

permanncia

de

determinado

scio

na

administrao da empresa no momento da ocorrncia dessa

dissoluo, que , afinal, o fato que desencadeia a
responsabilidade pessoal do administrador. Ainda, embora
seja necessrio demonstrar quem ocupava o posto de
gerente no momento da dissoluo, necessrio, antes, que
aquele responsvel pela dissoluo tenha sido tambm,
simultaneamente, o detentor da gerncia na oportunidade do
vencimento do tributo. que s se dir responsvel o scio
que, tendo poderes para tanto, no pagou o tributo (da
exigir-se seja demonstrada a deteno de gerncia no
momento do vencimento do dbito) e que, ademais,
conscientemente,
sociedade

(por

optou
isso,

pela
tambm

irregular
exigvel

dissoluo
a

prova

da
da

permanncia no momento da dissoluo irregular)" (EDcl nos

EDcl no AgRg no REsp 1.009.997/SC, Rel. Ministra Denise
Arruda, Primeira Turma, julgado em 2/4/2009, DJe 4/5/2009).
5.

Agravo

regimental

no

provido"

(AgRg

no

REsp

1153339/SP, Rel. Ministro Benedito Gonalves, julgado em

17-12-2009, DJe 02-02-2010).

No mesmo sentido, vrios outros acrdos, dentre os quais

AgRg no REsp n 1034238/SP, Rel. Min. Denise Arruda,
DJe 4-5-2009); AgRg REsp n 1138765/SC, Rel. Min. Castro
Meira, j. 4-5-2010.
A dissoluo de sociedade, regular ou irregular, pouco
importa, por si s, no tem o condo de responsabilizar o
scio ao teor do art. 135, III do CTN. preciso que o tributo
tenha surgido da dissoluo, ou seja, que o ato de dissoluo
tenha implicado a ocorrncia do fato gerador da obrigao
tributria.
Ora, de duas uma: ou o tributo j existia antes da dissoluo
e neste caso os scios da sociedade dissolvida no
respondem pelo crdito tributrio; ou no existia o crdito
tributrio e os scios nada tm a pagar. Esta ltima hiptese
praticamente inexistente na realidade de nossos dias,
porque a dissoluo ocorre exatamente em funo da
inviabilidade econmico-financeira no prosseguimento da
atividade empresarial. Nunca se viu dissoluo de uma
empresa lucrativa.
A
dissoluo
de
uma
sociedade
inviabilizada
economicamente, alm de ser um ato legtimo e regular dos
scios, no tem o condo de implicar, por si s, o surgimento
de obrigaes tributrias, normalmente preexistentes, o que
no autoriza o intrprete a enquadrar essa hiptese na
situao descrita no art. 135, III, do CTN. Outrossim,
considerar a dissoluo como irregular por ausncia de baixa

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da inscrio na repartio fiscal competente um grande

equvoco. Quando se dissolve uma empresa endividada, sem
perspectiva de recuperao no se trata de uma livre opo
dos scios. Se na fase de realizao do ativo e liquidao do
passivo houver pagamento de credor quirografrio antes do
crdito tributrio, a sim houve ilegalidade por parte do
liquidante que ordenou esse pagamento com inverso do
privilgio fiscal. Mas, no isso que a jurisprudncia est
considerando para responsabilizar o scio de sociedade
dissolvida.
Ora, a sociedade dissolvida porque incapaz de solver as
suas obrigaes civis, trabalhistas ou tributrias. Em outras
palavras, a sociedade dissolvida invariavelmente devedora
de tributos e como tal impossvel a sua baixa na repartio
competente, por impossibilidade de obteno da certido
negativa de tributos exigida pela legislao.
Como se sabe, a certido negativa de tributos, que deveria ser
um instrumento de garantia do contribuinte, vem se
transformando num verdadeiro instrumento de coao
indireta do contribuinte medida que "n" situaes vem
sendo criadas pelo legislador ordinrio exigindo a sua
apresentao prvia para a prtica de atos.
Logo, para a sociedade dissolvida dar baixa na repartio
fiscal teria que previamente solver os crditos tributrios em
aberto, a menos que consiga obter a certido positiva com
efeito de negativa por via do mandado de segurana, quase
sempre indeferido pelo Poder Judicirio.
Na verdade, a LC n 139/2011, em seu art. 9, 3 permite
que as pequenas e microempresas sem movimentao h
mais de 12 meses requeiram a baixa de sua inscrio na
repartio fiscal competente independentemente do
pagamento prvio dos tributos devidos. S que esse
requerimento importa ipso facto na responsabilidade
solidria dos scios e administradores da empresa requerente,
nos termos do pargrafo 5 do mesmo artigo.
vista do exposto merece, data vnia, reviso a
jurisprudncia dominante do STJ que criou, por via
pretoriana, uma nova hiptese de atuao ilegal do scio a
implicar responsabilizao pessoal pelos tributos devidos
pela sociedade, contrariando a letra e o esprito do art. 112 do
CTN, que prescreve a interpretao favorvel ao acusado das
normas da lei tributria que define as infraes.
Nota:
Kiyoshi Harada