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PLANEJAMENTO TRIBUTRIO
econmica no direito tributrio. Aps o advento do Cdigo Civil de 2002, tambm as questes de boaf, funo social dos contratos e outras passaram a fornecer farto material de discusses acerca dos
limites do planejamento tributrio, ora em favor dos contribuintes, ora em favor do fisco.
Nesta primeira aula, iniciaremos o nosso estudo com uma noo do planejamento tributrio, da
importncia e complexidade do tema, dos conceitos e das concepes, da finalidade, das qualificaes
jurdicas: o lcito e o ilcito.
A evaso um problema social na medida em que os sonegadores adquirem uma vantagem econmica
em relao aos que recolhem corretamente os valores devidos ao Errio.
Para a teoria Geral do Direito Tributrio, o chamado planejamento tributrio um problema, ou topoi,
segundo Teodor Wiehweg (1997, p. 198). Os topoi cumprem funes diretivas na ao lingustica;
funcionam na linguagem como avisos operativos, como frmulas de deteco, de estmulos mentais,
incitaes criativas, propostas de entendimento etc.
A considerao do planejamento tributrio como um problema permite conhec-lo por diversas
perspectivas, dentre as quais:
a) Semntica: a expresso traduz a ideia de ao preventiva, de algo que propositalmente
engendrado com o objetivo de atingir determinado objetivo. Essa ideia central est radicada no
vocbulo planejamento, que usualmente empregadopara designar a ao de organizar ou
projetar cenrios futuros com certa antecedncia e debaixo de certas premissas tcnicas;
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3. ELISO E EVASO
O planejamento tributrio, por vezes, referido como eliso fiscal. A diferena entre eliso e fraude
apontada por Albert Hansel: na eliso fiscal diz ele:
[...] si impedisce il sorgere della pretesa tributaria ecitando la fattispecie
legale. (HANSEL, 1956, p. 148-149).
3.1 ELISO
A eliso fiscal [...] a atividade lcita de busca e identificao de alternativas que, observados os
marcos da ordem jurdica, levem a uma menor carga tributria (ARAJO, 2002). Essa atividade,
tambm chamada planejamento tributrio, requer o manejo competente de duas linguagens: a do
direito positivo e a dos negcios e, portanto, no se restringe descoberta de lacunas ou brechas
existentes na legislao. O planejamento tributrio envolve o manejo inteligente dessa complexidade
que o direito positivo e do mundo dos negcios.
A palavra eliso tem sua origem etimolgica no vocbulo latino elissione. Eliso significa o ato ou
efeito de elidir, eliminar, suprimir.
No Direito Tributrio, a palavra eliso tem sido utilizada para designar a maneira vlida de evitar,
retardar ou reduzir o pagamento de um tributo antes da ocorrncia do seu fato gerador. A eliso
visa impedir o nascimento da obrigao tributria, ou seja, a ocorrncia daquela situao definida
em lei como necessria e suficiente para o surgimento da obrigao tributria (GUTIERREZ, 2006
apud LOPES, 2013).
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Como lembra Rubens Gomes de Sousa (1975, p. 137-138), tanto a fraude fiscal como a eliso se destinam
a evitar, retardar ou reduzir o pagamento de um tributo. A diferena est em que a fraude fiscal constitui
infrao da lei e punvel, ao passo que a eliso no constitui infrao da lei e no punvel.
Com efeito, quem frauda, falseia ou oculta a verdade com a inteno de prejudicar ou enganar. Para
que ocorra a fraude, portanto, preciso que a ao do contribuinte seja dolosa, ou seja, que haja uma
inteno de provocar um evento ou resultado contrrio ao direito.
Conclui-se que, na medida em que somente procedimentos lcitos consubstanciam a eliso, ficam
afastadas do seu mbito as prticas fraudulentas e simuladas, tipicamente ilcitas. Essas prticas
ilcitas enquadram-se no conceito de evaso ou fraude fiscal.
Critrios adotados pela doutrina para distinguir eliso de fraude fiscal
a) Aspecto temporal: para a maioria dos doutrinadores, a principal distino entre ambas deve
ser feita sob o aspecto temporal. Se o contribuinte, tendo o intuito de se esquivar da obrigao
tributria, agiu ou se omitiu antes da ocorrncia do fato gerador, ocorre a eliso fiscal. Se o
contribuinte agir ou se omitir no instante em que ou depois que se manifestou o pressuposto
de incidncia do tributo, d-se a evaso ou fraude fiscal.
Assim, a eliso consistiria na atividade negocial tendente a impedir o nascimento da obrigao
tributria pela no realizao do seu fato gerador, enquanto a evaso consistiria na conduta que visa
ocultar o fato gerador j ocorrido.
Nesse sentido, lecionam a maior parte dos autores nacionais e estrangeiros. Sobre o tema, lembramos
o ensinamento de Ricardo Mariz de Oliveira:
Esta distino refletida na terminologia que se adota para conceituar a eliso fiscal
legtima, isto , a prtica de atos ou negcios, ou a no prtica dos mesmos, com
vistas a elidir o nascimento da obrigao tributria, ao passo que a evaso fiscal
ilegtima a fuga da obrigao tributria existente pela ocorrncia do fato gerador
previsto em lei. Na literatura americana os termos equivalentes so tax avoidance
e tax ecasion, suficientemente elucidativos dos conceitos que exprimem.
Por isso mesmo a eliso fiscal, ou seja, a economia fiscal vlida, deve decorrer de
prticas do contribuinte ou de omisses, anteriores ao fato gerador. (OLIVEIRA,
1988, p. 149-150).
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b) Aspecto objetivo: a doutrina apregoa tambm que, para que haja economia fiscal legtima,
necessrio que esta advenha de atos ou omisses efetivamente ocorridos e no aparentemente
e artificialmente criados. No basta que o contribuinte documente formalmente a existncia dos
atos e das omisses, necessrio que estes tenham uma correspondncia entre a aparncia e a
realidade. No suficiente, por exemplo, que o contribuinte contabilize na sua escriturao uma
nota fiscal, a fim de se creditar do imposto sobre circulao de mercadorias correspondente,
simulando uma compra. preciso que ele tenha efetivamente adquirido a mercadoria e que ela
tenha efetivamente entrado em seu estabelecimento. Do contrrio, estar fraudando o Fisco,
simulando uma situao que de fato no ocorreu.
Nesse sentido, Nogueira (1971, p. 43) cita deciso bastante elucidativa do Tribunal Fiscal da antiga
Alemanha Ocidental:
O Direito Tributrio no tem competncia para exercer influncia sobre a
estruturao civil. Pelo contrrio, ele est vinculado s formas criadas pelas
interessadas de acordo com sua vontade, pressupondo-se evidentemente que
se trata de estruturaes jurdicas srias, nas quais haja consonncia entre a
aparncia e realidade, bem como entre contrato e execuo. O contribuinte
no obrigado a escolher a forma jurdica pela qual o fisco possa esperar
maiores rendas.
4. SNTESE
Encerramos a primeira aula e esperamos ter conseguido passar os conceitos fundamentais sobre
Planejamento Tributrio, notadamente as noes preliminares, a eliso fiscal como problema
da teoria do direito tributrio, as perspectivas semntica, sinttica e pragmtica, o princpio da
legalidade como fundamento, o lcito e o ilcito como base para construo dos alicerces da eliso e
evaso tributria.
Aconselho que voc explore os livros sugeridos e pesquise nos sites em busca de artigos, teses,
monografias e demais textos especializados, j que esta aula constitui apenas uma das suas fontes
de consulta.
Na prxima aula, daremos continuidade ao tema da eliso e evaso, em que abordaremos aspectos
relativos simulao fiscal, legitimidade da eliso e evaso fiscal.
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lucro presumido, quando sua fornecedora nica pagava o tributo de conformidade com o lucro real.
Ocorre que as empresas criadas (as oito) no operavam de fato e de direito, eram empresas de papel
(MARQUES, 2011).
LEITURAS INDICADAS
Constituio Federal do Brasil de 1988.
Cdigo Tributrio Nacional - Lei no 5.172, de 25/10/1966.
AQUINO, S. T. de. O ente e a essncia. In: Os pensadores. Traduo de Luiz Joo Barana. So Paulo:
Abril Cultural, 1973. v. VIII.
BASTOS, C. R. Curso de direito financeiro e de direito tributrio. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1994.
SITES INDICADOS
http://www.planalto.gov.br/
http://www.jus.com.br/
http://www.mundojuridico.adv.br/
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