Capitulo I - O Conceito de Direito - 2013

Introduo ao Direito
Captulo I O Conceito de Direito
ISEG - INTRODUO AO DIREITO - 1.ANO

2012/2013 - LUS RICARDO

CORPO DOCENTE:
Aulas Tericas:
JORGE MANUEL DA SILVA E SOUSA
(Responsvel)
LUS MANUEL FERREIRA RICARDO
Aulas Prticas:
ANTNIO PESTANA GARCIA PEREIRA
JOS ANTNIO DE CARVALHO GONALVES
FERREIRA
LUS MANUEL FERREIRA RICARDO
PEDRO ROQUE DO VALE DE S NOGUEIRA

DOCUMENTAO:
1)Guia de estudo
Consta de uma brochura editada pela Seco de Textos da
AAISEG, que contm as indicaes necessrias para a
preparao da disciplina e, designadamente, os Sumrios de
cada aula terica com a bibliografia e a legislao bsicas
para cada aula, um Anexo com a Bibliografia complementar
e um Anexo com provas de exame realizadas em anos
anteriores.
2)Materiais e exerccios
Constam de um texto publicado no Aquila, que contm todos
os materiais e exerccios das aulas prticas, com as devidas
referncias ao Programa dado nas aulas tericas.

3)Bibliografia bsica geral
SOUSA, Marcelo Rebelo de; GALVO, Sofia [2000].
Introduo ao Estudo do Direito. 5.Edio. Lisboa: Lex.
TELLES, Inocncio Galvo [2010]. Direito das
Obrigaes. 7. Edio. Coimbra: Coimbra Editora.
TELLES, Inocncio Galvo [2010]. Introduo ao Estudo
do Direito. Vols I e II. Coimbra: Coimbra Editora.
4)Legislao bsica geral
Constituio da Repblica Portuguesa.
Tratado da Unio Europeia (Tratado de Lisboa).
Cdigo Civil.

Avaliao ao longo do semestre (ALS):
Os alunos podero ser avaliados atravs de uma avaliao ao longo
do semestre (ALS), que inclui a realizao obrigatria de 2 mini-testes.
Mini-testes (obrigatrios)
O primeiro mini-teste ter lugar no dia 13 de Abril de 2013, s 11:30,
em salas a indicar oportunamente no Aquila. Por sua vez, o segundo
mini-teste realizar-se- no dia 18 de Maio de 2013, s 11:30, tambm
em salas a indicar oportunamente no Aquila.
Nos dois mini-testes autorizada apenas a consulta da Constituio
da Repblica Portuguesa, do Tratado da Unio Europeia e do Cdigo
Civil.
Notas sobre a ALS:
1) Se os alunos tiverem obtido na avaliao ao longo do semestre (ALS)
uma nota com um mnimo de 10 valores e no desejarem melhor-la,
esta nota ser a nota final da disciplina.

2) Por razes tcnicas de funcionamento da Secretaria das
Licenciaturas, todos os alunos que estiverem nessa situao
tero obrigatoriamente de se inscrever na prova escrita
final da poca normal, embora sem terem de a realizar, para
que a classificao positiva que obtiveram em ALS seja
devidamente considerada.
3) Se os alunos pretenderem melhorar a nota obtida, apenas
podero faz-lo na prova escrita final a realizar na poca de
recurso.
4) Se os alunos no tiverem optado pela avaliao ao longo do
semestre (ALS) ou nela no tiverem obtido uma nota com
um mnimo de 10 valores, podero recorrer avaliao
atravs de prova escrita final, a realizar nas duas pocas
indicadas (EN e ER).

Temas do Programa abordados neste Captulo:
1. Apresentao e orientao prtica
1.1. Necessidade de uma Introduo ao Direito para alunos de Gesto.
Abertura para o estudo das restantes disciplinas jurdicas. Importncia de
uma viso crtica do Direito.
1.2. Orientao prtica sobre o mtodo de estudo, documentao e avaliao.
2. Introduo metdica - A arte, a cincia e a tcnica jurdica
2.1. A arte jurdica. O Direito como conjunto de preceitos ou regras de
composio de conflitos de interesses, com vista a assegurar o equilbrio
social. O Direito como forma de trabalho, de ofcio ou de profisso e como
esttica referida a valores. Comparao com a arte da Economia, das
Finanas e da Gesto.
2.2. A cincia jurdica. O Direito como conjunto sistematizado e autnomo de
conhecimentos, com um mtodo especfico. Outras cincias que tomam o
Direito por objecto. A cincia jurdica e as cincias econmica, financeira e
de gesto.

2.3. A tcnica jurdica. O Direito como conjunto de preceitos ou regras
tcnicas visando a eficcia e a eficincia na consecuo dos seus
objectivos. A tcnica jurdica e as tcnicas econmica, financeira e de
gesto.
2.4. O mtodo jurdico e o mtodo das cincias econmicas, financeiras e
de gesto .
3. O Direito como "ideia" e como expresso autnoma de valores
3.1. A questo da autonomia dos valores jurdicos. O equilbrio social
como ideia-fora do jurdico. A justia como ideal do Direito. A
equidade como sofisticao da justia. A necessidade de segurana
jurdica. Os valores jurdicos e os valores essenciais presentes na
Economia, nas Finanas e na Gesto.
3.2. As ideias jurdicas e a Filosofia do Direito. Os principais debates no
Direito contemporneo. O positivismo e o jusnaturalismo
contemporneos. A actualidade da concepo tridimensional do
Direito.

1. A Natureza Social do Homem
De acordo com Aristteles: O homem um
animal social - Os homens vivem em sociedade
estabelecendo relaes sociais.
A vida em sociedade condio necessria:
Para a conservao da espcie o homem fala,
gera amizades e afectos e cria famlia;
Para a segurana do homem contra perigos da
natureza, contra ataques de indivduos com
natureza agressiva;

Para a diviso do trabalho (fazendo cada um
apenas o seu ofcio, trocando os seus bens e
servios pelos dos outros);
Para a defesa militar (fazendo frente s agresses
ou ameaas violentas provenientes de comunidades
exteriores, vizinhas ou distantes);
Para a integrao num projecto colectivo com
lideranas capazes de manter unidos os indivduos
da mesma colectividade, satisfazendo as suas
principais necessidades.
Mas afinal como definimos uma sociedade?
10

A existncia de uma sociedade pressupe algo mais
do que um mero conjunto de pessoas, ainda que
fisicamente prximas umas das outras.
Requisitos cumulativos de uma sociedade:
Forma conjugada de actuao Aco no sentido da
obteno de um fim;
Existncia de finalidades comuns necessrio que
o
grupo
tenha
uma
finalidade
colectiva
independentemente das finalidades individuais de
cada membro do grupo. H cooperao e auxlio
mtuo entre os sujeitos;
11

Estabilidade
Permanncia e durao das

finalidades comuns.
Em suma, a sociedade um aglomerado de
pessoas com uma forma conjugada de actuao e
dotado de finalidades comuns durante um
determinado perodo de tempo, de modo estvel.
Espcies de Sociedades:
Sociedades Supra-estaduais (internacionais) Sociedades dotadas de uma dimenso ampla
relativamente aos Estados e com objectivos
internacionais (UE, ONU, NATO, Federaes
Internacionais, Empresas multinacionais);
Sociedades Estaduais Diferentes Estados;
12

Sociedades
Infra-estaduais - Organizaes de
indivduos que se orientam no sentido de interesses
no estaduais (famlias, empresas, igrejas, clubes e
outras associaes, freguesias, municpios).
2. A Autoridade Social
O que seria a vida dos homens em sociedade sem
uma autoridade social?
A vida em sociedade desenvolve-se em torno de
grupos sociais bem determinados, representando
cada um deles uma autoridade social Estado;
municpio; famlia; igrejas; clubes; associaes;
escolas; empresas.
13

Em todos eles tem de haver uma autoridade social
que, recebe um poder directivo destinado a:
Tomar decises colectivas em relao aos
problemas do dia-a-dia, dirigindo o grupo social
(poder decisrio);
Criar um sistema de regras de conduta aplicveis a
todos os membros da sociedade (poder normativo);
Criar um conjunto de rgos que apliquem o sistema
de regras de conduta aos seus destinatrios (poder
institucional);
Impor o respeito pelas regras de conduta e, caso
estes
as
no
cumpram,
aplicar-lhes
as
correspondentes sanes (poder sancionatrio).
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Fazer regras, tomar decises, e aplicar sanes - eis as
funes em que se traduz o exerccio do poder directivo
pela autoridade social no seio de uma comunidade
humana.
3.Teorias Explicativas da Vida do Homem em
Sociedade
Diversos autores tentaram explicar a razo de ser da
vida do homem em sociedade. Essas explicaes
podem agrupar-se em duas grandes concepes:
3.1.Concepo Naturalista de Sociedade
Os autores clssicos Aristteles, Ccero, S. Toms de
Aquino, Sto. Agostinho defendem a origem natural da
sociedade.
15

A origem da sociedade encontra-se na natural
sociabilidade do homem. Ele tem uma tendncia
natural para conviver com os outros homens de modo a
satisfazer as suas mais elementares necessidades.
O homem s em estreita colaborao com os outros
homens desenvolve todas as suas capacidades e
consegue realizar-se como pessoa.
3.2.Concepo Contratualista de Sociedade:
Nos sculos XVII e XVIII, autores como Thomas
Hobbes, Jean-Jacques Rousseau e
John Locke
defendem que a vida do homem em sociedade no
natural e que a origem da sociedade se fundamenta
num contrato social, num acordo de vontades.
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Os homens prescindiram da sua vida solitria e
errante, a que estes autores chamam Status
Naturae (Estado de Natureza), que se
caracterizava pela inexistncia de leis e de
autoridade, para passarem a viver em Estado de
Sociedade (Status Civilis).
Principais teorias contratualistas:
O pessimismo de Thomas Hobbes (1588-1679) Leviat (1651):
Em Estado de Natureza, o homem egosta,
mesquinho, sedento de poder individual e possui
uma tendncia natural para o desrespeito e para a
anarquia patolgica;
17

Entregues a si prprios, na ausncia de um poder
comum (Estado de Sociedade), em Estado de

Natureza, os homens estaro numa situao
permanente de guerra de todos contra todos;
S a existncia de um Estado de Sociedade, criado e
legitimado em virtude de um contrato social, permite
garantir a justia, a segurana, a paz, a tranquilidade
pblica e a propriedade dos bens de cada um;
Hobbes defende que os homens sentem necessidade
de passar do Estado de Natureza ao Estado de
Sociedade, abdicando de quase todos os seus direitos
e liberdades individuais em favor do Estado (com poder
absoluto e muito forte). O autoridade social do Estado
absoluta e forte;
18

O Estado um Leviat, um monstro destinado a
combater outros monstros ainda mais perigosos

que o Estado, isto , os homens.
Crtica Nem todos os homens so maus por
natureza; a existncia de actos criminosos no
implica que todas as pessoas os pratiquem; a
autoridade dos Estados Democrticos no to
forte que esmague a liberdade individual e se
transforme em ditadura ou tirania.
Optimismo de Jean-Jacques Rousseau (17121778) Do Contrato Social - 1762:
19

Todos os homens nascem livres e iguais, e so
pessoas de bem. O Estado de Natureza do homem

comparvel viso parmenidiana da realidade, isto
, a um autntico paraso: paz, liberdade, bem,
verdade, felicidade e harmonia. a chamada teoria
do bom selvagem;
Em Estado de Natureza o homem desconhece a
vaidade, a submisso, a estima, a desobedincia, o
seu e o do outro, a vingana, a violncia.
No havendo leis, nem desobedincia, nem crimes,
no era necessria autoridade. O homem podia viver
em anarquia.
20

O
homem bom, no estado selvagem, foi

corrompido pela sociedade a partir do momento
em que comeou a dedicar-se agricultura e a
dizer isto meu e aquilo teu. Os homens
tornaram-se possessivos, egostas, invejosos - e
da nasceu o crime;
Foi, ento, necessrio criar uma autoridade social o Estado - que atravs do contrato social
mantivesse a paz e a segurana. O homem passa
do Estado de Natureza para o Estado de
Sociedade.
21
Crticas Nem todos os homens so por natureza bons

criminosos, delinquentes, psicopatas. Se isto sucede em
Estado de Sociedade, onde existem leis, tribunais, polcias e
prises, como ter sido em Estado de Natureza?
O realismo de John Locke (1632-1704) Dois Tratados sobre
o Governo - 1689:
Locke defende uma posio intermdia sobre o Estado de
Natureza, pois para ele este no se apresentava como um
Estado de guerra total e permanente nem configurava um
paraso idlico e benigno;
Em cada homem h aspectos bons e maus, tendncias para a
prtica do bem e do mal, tudo depende do temperamento, da
educao, do processo de socializao, das circunstncias da
vida;
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Em Estado de Natureza, os homens nascem
livres, iguais e capazes de preservar a sua vida,

a sua sade, o seu corpo e os seus bens. A
maioria deles racional e tem uma tendncia
para o cumprimento das leis da natureza e para
o respeito dos outros homens;
O comportamento do homem genericamente
harmonioso, guiado pelas leis da razo. No
entanto, existe sempre uma minoria de
indivduos, cuja inclinao negativa provoca um
desequilbrio do Status Naturae;
23

Por causa desta minoria urge a necessidade de um
Estado de Sociedade, onde os indivduos vivam
colectivamente, com respeito pelos direitos de cada um;
O Estado de Sociedade baseado na criao de uma
autoridade social com poder directivo, que faa as leis e
as aplique, mediante o recurso fora pblica se
necessrio;
A falta de autoridade gera a anarquia, o excesso de
autoridade conduz tirania. Para Locke, a soluo ideal
est num regime intermdio, em que a autoridade social
Estado recebe dos homens, atravs da expresso da
vontade contratual, o direito de julgar e punir os
infractores, mas obrigada a respeitar os direitos
individuais de cada homem: direito vida, direito de
liberdade e o direito de propriedade.

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Posio Adoptada Locke viso mais realista que
assenta na confiana no bom comportamento da

maioria dos homens, mas que considera que
necessria a existncia do aparelho protector do
Estado com leis, tribunais, polcias e prises para
tentar evitar ou reduzir a prtica de ilcitos.
Assim podemos dizer que:
O Estado de Natureza corresponde pr-histria do
direito.
O Estado de Sociedade corresponde origem do
direito. Este brota de uma autoridade social, dotada de
poder directivo, que estabelece as regras de conduta a
observar por todos os membros da sociedade.
25

Deste modo, no Estado de Sociedade a
vivncia social dirigida e orientada por uma
autoridade idnea e instituda: o Direito.
O Direito surge como uma realidade
socializante. As noes de homem, sociedade
e Direito so indissociveis.
Assim, podemos afirmar que:
ubi homo, ibi societas (onde est o homem
existe uma sociedade);
ubi societas, ibi jus (onde est uma sociedade
existe o direito).
26

4. Pluralidade de Sentidos da Palavra Direito
a)Direito como Direito Objectivo, isto , conjunto de
regras de conduta social law. o conjunto de regras
que objectivamente se impem a todos os homens e
a que todos eles devem obedincia (neste sentido
falamos do Direito portugus);
b)Direito como Direito Subjectivo, isto , como poder ou
faculdade, conferidos pela lei ao titular de um Direito
Objectivo, de agir ou no de acordo com o contedo
daquele right (neste sentido, o CC determina que,
por efeito do contrato de compra e venda, o
adquirente tem direito a receber o bem adquirido,
enquanto o alienante tem o direito de receber o preo
estabelecido);
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c)Direito como Cincia do Direito, isto , como
cincia social e humana que estuda e teoriza,
cientificamente, o Direito objectivos e os direitos
subjectivos (neste sentido, dizemos que A
professor de Direito ou B est a estudar Introduo
ao Direito).
5.O Direito Objectivo
5.1.Caractersticas
a) Essncia do Direito - Direito Positivo vs Direito
Natural - duas espcies de Direito Objectivo.
b) mbito do Direito - Direitos Supra-Estaduais vs
Direito Estadual vs Direitos Infra-Estaduais.
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Direitos Supra-estaduais Direito Internacional
Pblico, Direito Comunitrio, Direito Cannico (direito
privativo da igreja catlica), Direitos prprios das
federaes desportivas internacionais (futebol, tnis,
automobilismo).
Direito Estadual Direito com emanao dos rgos
polticos do Estado e aplicao do Direito como
tarefa do Estado. Se ao Estado que cumpre fazer
as leis em nome do povo, e para ele, tambm ao
Estado que cumpre aplicar o Direito aos casos
concretos.
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Direitos Infra-estaduais Direitos privativos das
regies autnomas, dos municpio, das freguesias,
das escolas, dos hospital, das associaes, das
empresas, das famlias,
c) Forma do Direito:
Direito escrito CRP, CC, CP, CSC, CPC, CPP,CT
Direito no escrito:
Direito consuetudinrio Prticas que se vo

acumulando com o tempo e se vo tornando
obrigatrias (filas de espera);
Direitos orais Impostos no momento (horas para o

jantar).
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5.2. A Essncia do Direito Objectivo: Duas Espcies
a)Direito Positivo o conjunto de normas reguladoras das
relaes sociais, obra da vontade do homem, varivel
no tempo e de sociedade para sociedade.
b)Direito Natural o conjunto de regras e princpios
superiores ao Direito Positivo, que permitem medir a
legitimidade ou a ilegitimidade do Direito Positivo.
Questo: Ser que s existe o Direito Positivo (estadual)
emanado do povo soberano ou dos seus representantes
legtimos, ou ser que, acima dele, e condicionando-o,
existe outro direito o Direito Natural -, decorrente de
fontes de legitimidade superiores s do Direito Positivo?
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A este problema, duas respostas, diametralmente opostas,
tm sido dadas:
O Direito Natural no existe, ou no verdadeiro direito,
pelo que nada interfere ou condiciona o Direito positivo
corrente de pensamento positivista;
O Direito Natural existe, e superior ao Direito Positivo
condicionando-o corrente de pensamento jusnaturalista.
Exemplos de regras de Direito Natural:
No matar;
Honrar pai e me;
Sepultar os mortos e respeit-los;
Socorrer os feridos e pessoas em aflio;
Punir os criminosos.
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Perspectiva histrica do Direito Natural:
I) Grcia Antigona, de Sfocles - encontramos leis
superiores ordem do Estado. Estas vigoraram
sempre, mas ningum sabe como elas surgiram.
II) Roma Tratado sobre a Repblica, de Ccero encontramos a existncia de uma lei verdadeira,
presente em todos os homens, desviando-os do
mal. de uma ordem natural e criada por Deus.
III) Idade Mdia - influncia do Cristianismo - o Direito
Natural tinha origem divina, sendo o seu principal
teorizador S. Toms de Aquino. Para este autor, o
universo resulta de trs ordens de leis,
devidamente hierarquizadas:
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Lei eterna (no topo da hierarquia, emanada da
vontade de Deus);
Lei natural (abaixo da lei eterna, reflexo da lei
divina no homem);
Lei humana (deriva da lei natural, criao da
sociedade poltica).
IV) Pensamento moderno - Neste insere-se as grandes
correntes actuais, divididas em dois grupos:
Afirmao do Positivismo:
Positivismo Anti-Jusnaturalista No existe Direito

Natural, apenas existe o Direito Positivo que
estabelecido pela autoridade humana.
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Positivismo Agnstico No sei se existe ou no Direito

Natural, mas como jurista tambm no o necessito de
saber, pois a minha tarefa aplicar e interpretar o
Direito Positivo.
Reafirmao do Jusnaturalismo:
Jusnaturalismo Catlico Acima do Direito Positivo
existem normas naturais de carcter divino, criadas por
Deus. Estas normas existem e esto presentes na
nossa sociedade. O Direito Natural tem carcter
religioso.
Jusnaturalismo Racionalista a razo humana que
nos leva convico de que acima do Direito Positivo
existem princpios superiores: os naturais. O Direito
Natural tem carcter racional.
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Posies a tomar face ao Direito Natural:
Liberdade de Posio Cada um deve poder
legitimamente defender a posio que lhe parecer
melhor;
O Estado actual laico e os seus tribunais no
podem aplicar Direito de origem divina ou religiosa
Portanto deve procurar-se colocar o problema do
Direito Natural numa perspectiva no religiosa. O
Direito Natural apenas pode ser considerado se for
visto do ponto de vista humano;
Crtica ao Positivismo S aceitar como Direito, o
Direito Positivo, e aceit-lo como um dado
indiscutvel abdicar de o criticar ou mesmo de o
rejeitar.
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O Homem no uso da sua liberdade de pensamento
e de expresso, tem o direito de criticar o Direito
Positivo;
O justo e o injusto, o legtimo e o ilegtimo So
decididos por apelo a valores superiores lei
positiva: aqueles que impliquem as noes de
justia, segurana, equidade e bem estar.
Ser o Direito Natural verdadeiro Direito?
Ser verdadeiro Direito se as respectivas normas
forem reconhecidas e aplicadas como Direito por
qualquer autoridade social, sobretudo pelos
tribunais.
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Alguns exemplos de aplicao de Direito Natural:
A defesa da legitimidade da Revoluo de 25 de
Abril de 1974 no Acrdo do Supremo Tribunal de
Justia de 20/01/82;
O Julgamento de Nuremberg.
Campo de aplicao actual do Direito Natural:
cada vez mais reduzido, porque as suas normas
vo sendo progressivamente incorporadas no Direito
Positivo. Mas haver sempre espao aberto para
casos de potencial aplicao do Direito Natural.
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Caractersticas do Direito Natural:
Direito;
Direito no escrito;
Direito humano.
Funes actuais do Direito Natural:
Fundamento e critrio de validade do Direito
Positivo;
Fundamento do dever de obedincia aos
governantes legtimos;
Fonte inspiradora do Direito Positivo;
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Fonte de integrao de lacunas no Direito Positivo;
Fundamento, em casos limite, do Direito
desobedincia civil e do Direito revoluo.
5.3. Conceito de Direito Objectivo - o conjunto das
regras de conduta aplicveis pela autoridade social, que
dirige uma sociedade humana, aos membros desta, sob
a ameaa de sanes estabelecidas, a fim de garantir a
justia, a segurana, a equidade e o bem estar
econmico, social e cultural no seio da sociedade.
6.A Fora do Direito
Ser a coaco fsica, ou pelo menos a sua possibilidade,
um elemento essencial ao conceito de Direito?
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Concepo Estadista A possibilidade do uso de
coaco fsica um elemento essencial ao conceito de
Direito.
Concepo Pluralista A possibilidade de recurso
coaco fsica no um elemento essencial ao conceito
de Direito, pois no existe, por via de regra, nos direitos
supra-estaduais e infra-estaduais.
Concepo Adoptada O Estado detm hoje o monoplio
do uso legtimo da fora fsica. A possibilidade de
coaco para fazer respeitar o Direito faz parte da noo
de Direito Estadual, mas no essencial ao conceito de
Direito, pois falta ou pode faltar nos Direitos SupraEstaduais e Infra-Estaduais.
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7.As Ordens Sociais Normativas
A sociedade (ordem social) para que possa subsistir
enquanto tal, necessita de um conjunto de ordens
normativas que:
Promovam a harmonizao das actividades sociais;
Resolvam os conflitos de interesses entre os vrios
membros de uma sociedade.
Ordens Sociais Normativas:
Ordem Moral - da ordem da conscincia e visa o
aperfeioamento do indivduo, dirigindo-o para o bem.
S reflexamente influencia a organizao social.
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Ordem Religiosa uma ordem da f ou da
transcendncia; regula as relaes que se estabelecem
entre o indivduo e Deus ou Deuses. O fundamento das
normas religiosas a prpria Divindade, considerada
como um ente superior e perfeito.
Ordem de Trato Social Ordem constituda pelo
conjunto de regras de cortesia e de urbanidade, cujo
respeito facilita o desenvolvimento civilizado das
relaes humanas no seio da sociedade. Tambm
identificadas como usos sociais. Ex: ceder o lugar a
uma pessoa mais velha, saudar o vizinho, agradecer
um gesto de cortesia no trnsito.
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Ordem Jurdica Ordem constituda pelo conjunto de
normas jurdicas que regulam os aspectos mais
relevantes da vida em sociedade. a ordem social
regulada pelo Direito.
A ordem jurdica, entendida como tal, apresenta-se
caracterizada de trs princpios fundamentais, a
saber:
a)Princpio da liberdade - Aos sujeitos destinatrios das
regras jurdicas no exigvel para cumprir tais
normativos uma perca da liberdade absoluta e, bem
assim, da liberdade relativa.
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b)Princpio da plenitude da ordem jurdica - O Direito, apesar de
no cobrir todas as situaes da vida social, tem soluo
para todas as questes que lhe surjam. Obviamente, a lei
no contm uma lista de inumerveis casos possveis e das
suas solues jurdicas; mas estabelece princpios, por
vezes de grande generalidade, na base dos quais a maioria
dos problemas podem ser resolvidos. O princpio da
plenitude da ordem jurdica encontra-se especificamente
previsto no art.8., n.1, do CC.
c) Princpio da perfeio da ordem jurdica - Pilar bsico da
ordem jurdica, conexo com o princpio da plenitude. Isto ,
conforme estipula art.9., n.3, do CC, deve-se presumir que
as solues que o legislador previu foram as mais correctas
e as mais vlidas.
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8.As Relaes entre
Normativas
a)O Direito e a Religio
as
Diversas
Ordens
Sociais
Religio
Direito
Finalidade
Relaes do Homem com uma divindade

(relaes verticais);
Relaes do Homem com o

Homem
(relaes
horizontais);
Essncia
(exterioridade)
intra-subjectiva (relao transcendental inter-subjectivo (relao

interna ao Homem);
entre os homens);
Consciencializao
Subjectiva
Assenta na F (com base divina);

No
Coercibilidade
assistido de coercibilidade
material, mas sim de sanes
meramente espirituais.
estranho a ideia de F
(com base humana);
Coercibilidade material, se
necessrio
com
utilizao da fora
fsica.
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Entre
estas
duas
ordens
predominam
essencialmente as relaes de indiferena,
limitando-se o Direito a garantir com as suas normas
o livre exerccio da actividade religiosa, sem assumir,
ele prprio, o contedo das normas religiosas.
A CRP faz referncia, no seu art.41., liberdade de
conscincia, de religio e de culto. O Estado
portugus laico, o que significa que no privilegia
nem persegue nenhuma religio.
evidente que tambm existem entre o Direito e a
Religio relaes de coincidncia e at mesmo de
conflito entre os respectivos contedos.
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Normas Jurdicas Coincidentes com as Normas
Religiosas Mandamento de matar; consagrao
dos dias de Natal e da Pscoa como feriados oficiais;
casamento catlico.
Normas Jurdicas Contrrias s regras Religiosas
Divrcio nos casamentos catlicos; casamento entre
pessoas do mesmo sexo (nos pases que
legalizaram); interrupo voluntria da gravidez (nos
pases que legalizaram); eutansia (nos pases que
legalizaram);
Normas Religiosas Indiferentes s normas Jurdicas
Orar todos os dias; agradecer a Deus as refeies.
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b)O Direito e a Moral
Moral
Direito
Finalidade
Visa dirigir a pessoa para o bem.

Visa o aperfeioamento do
indivduo;
Visa assegurar o desenvolvimento do

homem pelo estabelecimento de
regras;
Essncia
(exterioridade)
intra-subjectiva, relaciona o
indivduo com a sua
conscincia;
inter-subjectivo, relaciona os
vrios indivduos;
Consciencializao
Subjectiva
Crivo da conscincia do sujeito;
Crivo da autoridade humana assente

no exterior das condutas;
Coercibilidade
Coercibilidade psquica
(arrependimento, remorso,
culpa).
necessrio atravs do uso da
fora fsica.

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Entre a Moral e o Direito h largas zonas de coincidncia,
pois dificilmente se poder conceber uma ordem jurdica
totalmente contrria aos conceitos morais vigentes na
sociedade a que respeita, ou que pelo menos no tenha o
apoio de um dos seus sectores mais importantes.
Normas do Direito que coincidem com regras de Moral
O direito de legtima defesa perante uma agresso
(art.337.do CC); a prioridade no trnsito s ambulncias
que transportam feridos (art.65. do CE), norma que
atribui ao doador o direito de revogar a doao feita se
houver, posteriormente, ingratido do donatrio (art.974.
do CC). Assim como a grande maioria das normas penais
incriminadoras: os crimes contra a vida (arts.13. a 142.
do CP), contra a integridade fsica (arts.143. e ss. do
CP), contra a liberdade pessoal e contra a liberdade e
autodeterminao sexual (arts.153. e ss. do CP).
50

Tambm entre estas duas ordens vulgar surgirem
relaes de indiferena ou mesmo de conflito:
Normas de Moral que o Direito no recebe Dar
esmola aos pobres; ajudar um cego a atravessar a
rua; visitar doentes e presos; infidelidade durante o
namoro.
Normas de Direito sem qualquer significado Moral
A regra do Cdigo da Estrada que manda circular
pela direita; as regras sobre os prazos processuais;
os preceitos que regulam a produo industrial ou as
sociedades
comerciais
(preceitos
jurdicos
organizativos ou tcnicos); as normas de
planeamento urbanstico.
Normas jurdicas contrrias s normas morais
interrupo voluntria da gravidez , Eutansia.
51

c)O Direito e o Trato Social
Trato Social
Direito
Estrutura
Norma unilateral: no impe

direitos e deveres;
Norma bilateral: impe direitos

e deveres;
Coercibilidade
Coercibilidade social
acompanhada de um sano
desprovida de carcter
institucionalizado (reprovao
social, afastamento do
convvio social).
necessrio atravs do uso
da fora fsica.
A maior parte dos usos sociais, como por exemplo os relativos

moda ou cortesia, so completamente indiferentes ao
Direito, o que leva ao estabelecimento de relaes de
indiferena entre a Ordem Jurdica e a de Trato Social.
52

9.Fins/valores fundamentais do Direito
a)Justia
A Justia um farol que ilumina os caminhos do
Direito. O Direito orienta-se para a Justia como uma
Bssola para o Norte.
Noes de Justia:
Justia Legal A justia enquanto valor ou conjunto de
valores assumidos nas leis.
Justia Extra-legal A justia como critrio ou conjunto
de critrios que obrigam os homens para alm do que
consta das leis. Desde Aristteles, a igualdade e a
proporcionalidade aparecem como os grandes critrios
da justia, para alm daquilo que a prpria lei possa
dizer sobre o justo e o injusto.
53

Justia Social Com Plato, abandona-se a concepo
tradicional da justia individual, ou justia no plano dos
comportamentos individuais, e formula-se a concepo
da justia como critrio igualitrio da organizao geral
do Estado e da sociedade, passando-se a falar em
Estado justo e em sociedade justa.
Justia a Supra-legal - Com So Toms de Aquino,
surge a justia como valor ou conjunto de valores que
so anteriores e superiores lei e que, portanto, devem
orientar a elaborao das leis pelos governantes, e
permitem aos cidados critic-las e, eventualmente,
desobedecer-lhes.
54

Espcies de Justia:
Justia Comutativa ou Correctiva ou Sinalagmtica
Visa corrigir as desigualdades que possam existir nas
relaes entre pessoas privadas e assegurar a
equivalncia de prestaes ou a equivalncia entre
dano e indemnizao. Opera segundo um critrio de
igualdade simples ou aritmtica, que se traduz na
equivalncia das prestaes, assenta no princpio da
igualdade e reciprocidade.
Justia Distributiva Repartio de bens comuns que a
sociedade deve fazer por todos os membros, segundo
critrios de igualdade proporcional ou geomtrica, que
atende finalidade da distribuio e situao pessoal
de quem recebe.
55

Justia Geral ou Legal Rege a participao dos
membros da sociedade nos encargos comuns,
segundo o critrio da igualdade proporcional, com
contribuio e repartio por todos os membros da
sociedade.
Elementos Lgicos da Justia:
Igualdade Garantida pela generalidade e abstraco
da norma jurdica, concretizada no tratamento igual
dos iguais e no tratamento desigual dos desiguais
(arts.13., 16. a 18., 81., 103. da CRP).
Proporcionalidade Atendendo a critrios de natureza
proporcional: necessidade, adequao e equilbrio
(arts.1., 2., 9., 23., n.1, 205., n.1, 266., n.2, da
CRP).
56

Alteridade - A justia valora as condutas socialmente
relevantes, ou seja, dirigidas aos outros com quem nos
relacionamos. Daqui resulta um que toda a pessoa
possui o mesmo valor e, por isso, o respeito pela
dignidade humana impe-se ao direito positivo (art.1.
da CRP).
A justia o critrio abstracto de resoluo de conflitos.
o valor ideal que constitui a razo de ser do Direito.
Contudo, no o nico fim que o Direito serve.
b)Segurana
Embora de grau hierrquico inferior justia, a
segurana jurdica constitui outro dos valores que o
Direito visa garantir.
57

Segurana interna do Estado (com sentido de paz social)
- O Direito deve permitir o desenvolvimento das relaes
sociais num ambiente de ordem e tranquilidade (art.272.
da CRP). O Direito tem de cumprir a misso pacificadora,
que se estende igualmente s relaes internacionais, no
sentido de cada Estado no se imiscuir nos assuntos
internos de outros e respeitar o princpio da
independncia nacional (art.9. al.a), da CRP).
Segurana, estabilidade e certeza do Direito. A certeza
corresponde a uma necessidade de previsibilidade e
estabilidade na vida jurdica, por isso, necessrio que
cada um possa prever as consequncias jurdicas dos
seus actos e saber aquilo que pode contar para orientar a
sua conduta ou estabelecer os seus planos de vida
(arts.2., 3., 27. e 29. da CRP)
58

Segurana dos cidados perante o Estado - O
Estado o principal garante da segurana, mas o
Direito torna possvel a segurana dos cidados
perante o Estado, isto , o Direito estabelece regras,
acolhe princpios e institui mecanismos que visam
proteger a autonomia prpria do indivduo, de modo
a salvaguardar a sua esfera de direitos, liberdades e
garantias face ao Estado (arts.2., 3., 18., 20., 23.,
52., 202., 267. e 268. da CRP).
A complexidade das situaes da vida pode
evidenciar problemas de relativa antinomia entre a
justia e a segurana jurdica.
59

Em certos casos, opta-se pela segurana (certeza e
estabilidade) porque considera o direito uma estrutura
social destinada a evitar o caos; reduz o direito lei,
no importando se justa ou injusta; e, excluda uma
atitude valorativa, recorre ao silogismo para uma
aplicao logicamente exacta. Referem-se alguns
institutos e princpios em que a exigncia da segurana
(certeza) jurdica susceptvel de sacrificar a justia:
i) A ignorncia da lei no revela (art.6. do CC) - A vida
jurdica converter-se-ia num caos se ao infractor de
uma norma jurdica fosse permitido alegar que a
ignorava. Porm, ignorando a maioria dos homens o
alcance de muitas normas jurdicas, no parece justo o
que a segurana exige.
60

ii) Se aceita o efeito de caso julgado e se d por definitiva e
irrecorrvel uma sentena judicial (arts.672. a 675. do CPC
e art.282., n.3, da CRP). Seria absurdo que um litgio se
arrastasse ad aeternum, sem ningum estar seguro do seu
desfecho. Todavia, constituindo a sentena uma obra
humana e porque errar humano, no se afasta a
possibilidade de uma injustia.
iii) Se probe o carcter retroactivo da lei (art.12., n.1, do CC),
embora prevendo expressamente a aplicao retroactiva da
norma penal de contedo mais favorvel ao arguido (art.29.,
n.s 1 e 4, da CRP). A segurana jurdica no tolera que as
nossas condies de vida, que o direito reconhece e
protege, sejam destrudas por uma lei que se aplique ao
passado, anulando garantias que nos foram dispensadas.
61

iv) Se reconhecem e tutelam direitos adquiridos,
ainda que o seu exerccio possa colidir com
valores fundamentais como a legalidade ou
possa contrariar interesses gerais (usucapio
arts.1287. e ss. do CC), no intuito de impedir
que se perpetuem situaes de incerteza. No
se afasta, porm, a hiptese de o verdadeiro
proprietrio (no possuidor) ser prejudicado com
a perda ou limitao da propriedade sem
qualquer contraprestao.
62

v) Se consente a prescrio e caducidade de direitos
(art.298. do CC), de procedimento criminal e de
penas (arts.118. e ss. do CP). A extino direitos
subjectivos ocorre quando no exercitados durante
certo tempo fixado na lei (prescrio) ou pelo facto
de ter decorrido o prazo assinalado na lei ou
derivado da vontade das partes (caducidade). A
prescrio e a caducidade fundamentam-se na
negligncia do titular do direito que o no utiliza
durante o perodo de tempo determinado e, tambm,
na considerao de que a certeza ou segurana
jurdica exige que a situao jurdica das partes no
fique inalteravelmente indefinida, mesmo que estes
institutos no sejam justos.
63

c)Equidade
A equidade em latim designava-se por aequitas, o que
significava igual ou justo.
A equidade entendida como o sinnimo de justia do caso
concreto, querendo isto significar que, na aplicao da lei,
devem atender-se s condies concretas de cada caso.
A equidade destina-se, pois, a suavizar os rigores da
aplicao cega da lei, humanizando o Direito.
A equidade faz apelo a sentimentos de compaixo e
indulgncia, de que so exemplos, no nosso ordenamento
jurdico, o indulto e a comutao de penas concedidos pelo
PR a certos presos (art.134., al.f), da CRP) ou a aprovao
de leis pela AR que concedem amnistias ou perdes
genricos para certos crimes (art.161., al.f), da CRP).
64

Tipos de equidade:
Equidade ampla, forte, mais intensa - O julgamento de
equidade, contrastando com o jurdico, por isso no
jurdico e corresponde sem- tena que surge do esprito
do julgador perante os factos, deciso salomnica que
vale para o caso sub judice e para mais nenhum outro.
Equidade restrita, fraca, moderada - Existe um
continuum entre direito e equidade, aparecendo esta
como uma correco de lacunas e inadequaes que
inevitavelmente surgem por fora da generalidade da lei.
O julgador que recorre equidade pode adaptar, em face
das circunstncias do caso, mas no ignorar, o esprito do
Direito.
65
Funes da equidade:
Suaviza o rigor da lei e humanizar o direito com certos
valores
ou
sentimentos
(benignidade,
compaixo,
indulgncia);
Critrio de deciso dos casos, em substituio das solues
pr-estabelecidas nas normas jurdicas (juiz decide segundo
a sua conscincia);
Ajusta a norma jurdica (geral e abstracta) ao caso a decidir;
Constitui um factor de ponderao no processo de
integrao das lacunas;
Corrige, modifica ou restringe a lei, afastando solues
absurdas a que se ope a teleologia da norma e a inteno
do legislador.
66

d)Bem-estar econmico, social e cultural
Preocupao com a satisfao das necessidades colectivas de
carcter material, social e cultural Estado Social de Direito ou
Welfare state, surge na Europa na 2. metade do sculo XX, aps
o terminus da II Guerra Mundial, embora seja filho da crise 1929
(Grande Depresso) e do pensamento keynesiano.
S o Estado, atravs do Direito, com base na mobilizao dos
recursos comuns para a satisfao de necessidades gerais pode
garantir aos cidados o acesso a bens e servios considerados
inerentes a uma concepo humanista e solidria de bem-estar
(sistema de segurana social, de sade, de ensino, de cultura).
A CRP caracteriza o Estado portugus como um Estado de Direito
democrtico visando a realizao da democracia econmica, social
e cultural (arts.2., 9., al.d), 81., al.a) e 58. a 79. da CRP).
67

10.As Cincias do Direito
A Cincia Jurdica estuda o Direito na sua expresso
normativa e visa, atravs dos instrumentos prprios do
mtodo jurdico, chegar soluo justa.
Sociologia do Direito ocupa-se da anlise e da
compreenso das situaes da vida que o Direito regula e
que esto na base de uma apreciao sobre a
oportunidade e a necessidade de reformas legislativas.
Filosofia do Direito estuda o Direito segundo uma
perspectiva crtica que sustenta uma avaliao sobre a
conformidade ou a desconformidade das solues
jurdicas previstas no Direito positivo com o quadro de
valores associado ideia fundamental de justia.
68

11.A Cincia Jurdica
Principais componentes da Cincia Jurdica:
Dogmtica Jurdica tem por objecto as normas de
um concreto sistema jurdico e, apoiada no mtodo
interpretativo, procura compreender os contornos do
Direito e harmonizar os diferentes contedos
jurdicos.
Teoria Geral do Direito estuda a estrutura lgicoformal dos sistemas jurdicos, na procura de uma
linguagem
jurdica
tendencialmente
universal
(conceitos de norma jurdica, personalidade jurdica,
capacidade jurdica, tribunal, ).
69

Qual o objecto da Cincia do Direito?
Normas? Factos? Valores? Princpios gerais?
Posio Adoptada: o objecto principal, embora no
exclusivo, so as normas jurdicas, mas h objectos
acessrios diversos, nomeadamente os factos e os
valores.
A Concepo Tridimensional do Direito:
O Direito apresenta uma tripla dimenso: normativa,
fctica e valorativa. Isto significa que, na realidade
jurdica, coexistem inter-relacionadas entre si 3
dimenses: norma, facto e valor.
70

Assim, podemos afirmar que o Direito um conjunto
de:
Princpios e normas normas;
Destinados a regular factos ocorridos na vida social
factos;
Regulao que se efectua de acordo com
determinados valores (em especial a justia)
valores.
12.Outras Cincias que Estudam o Direito
Direito Comparado estuda o Direito atravs do
mtodo da comparao de sistemas jurdicos, de
ramos do direito, ou de institutos jurdicos.
71

Poltica Legislativa estuda os sistemas jurdicos
com o fim de encontrar pontos de arrimo para
alteraes futuras que possam concretizar o desgnio
fundamental da adaptao e do aperfeioamento das
solues legislativas.
Histria do Direito parte do conhecimento do
Direito como um acto histrico e prope-se
reconstituir os ordenamentos jurdicos passados. A
anlise histrica do Direito permite conhecer o
passado, compreender o presente e antecipar o
futuro.
72

Anlise econmica do Direito estuda o sistema
jurdico, procurando explic-lo e modific-lo
atravs de instrumentos e tcnicas prprios da
metodologia das cincias econmicas, como
sejam:
Teorias dos jogos aplicveis s decises jurdicas;
Clculos sobre custos/benefcios relativos a uma
determinada soluo jurdica;
Aplicao de critrios de optimizao e de
eficincia na apreciao das decises legislativas.
73

A Economia e a Gesto invadiram as
preocupaes do homem moderno, sempre
em busca do progresso e da melhoria das
suas condies de vida; o Direito regula cada
vez mais a Economia, sendo aplicado por
economistas e por gestores, e influenciado
e por ela; donde, indispensvel acentuar a
complementaridade,
a
cooperao,
a
interdisciplinaridade entre os estudos de
Direito, de Economia e de Gesto.
74

13.Principais Cincia Auxiliares do Direito
Cincia Poltica estuda as manifestaes, as
formas e as regularidades dos factos polticos, em si
mesmos ou atravs do comportamento dos
indivduos, na perspectiva de deles extrair uma
compreenso racional e sistematizada.
Economia cincia social que tem por objecto o
estudo das decises individuais e colectivas,
incluindo as decises pblicas, tomadas em
ambiente de escassez. Procura determinar as razes
que esto na base das decises econmicas e que
tendem a proporcionar um certo equilbrio no
funcionamento do mercado.
75

Cincia da Administrao estuda a administrao
pblica como elemento da vida colectiva de um
determinado Estado.
Teoria das relaes internacionais estuda os
comportamentos dos Estados, das organizaes
internacionais e de outros actores da vida
internacional, de modo a definir um conjunto
coerente e sistemtico de proposies que permitam
explicar esta actuao nas relaes internacionais e,
em particular, prever a sua evoluo futura.

76

Medicina Legal corresponde ao conjunto
dos conhecimentos fsicos e mdicos que
permitem esclarecer os magistrados na
soluo
de
questes
relativas
administrao da justia (hora e causa da

morte num homicdio, estabelecer a
paternidade com recurso a exames de ADN)
e orientar o legislador na elaborao do
quadro legislativo mais adequado (domnio
da clonagem).
77

AMARAL, Diogo Freitas do [2000]. Sumrios de Introduo ao
Direito. 2. ed. Lisboa: FDUNL;
AMARAL, Diogo Freitas do [2004]. Manual de Introduo ao
Direito. Coimbra: Almedina;
CARVALHO, Lus Nandim de/ et al. [1998]. Introduo ao
Estudo do Direito e do Estado. Lisboa: Universidade Aberta;
DUARTE, Maria Lusa [2003]. Introduo ao Estudo do Direito.
Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito de
Lisboa;
JUSTO, A. Santos [2011]. Introduo ao Estudo do Direito. 5.
ed. Coimbra: Coimbra Editora.
SILVA, Germano Marques de [2009]. Introduo ao Estudo do
Direito. 3. ed. Lisboa: Universidade Catlica Editora;
SOUSA, Marcelo Rebelo de/ GALVO, Sofia [2000]. Introduo
ao Estudo do Direito. 5. ed. Lisboa: Lex.
78

Capitulo I - O Conceito de Direito - 2013

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Introduo ao Direito

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ISEG - INTRODUO AO DIREITO - 1.ANO

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Permanncia e durao das

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comum (Estado de Sociedade), em Estado de

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combater outros monstros ainda mais perigosos

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pessoas de bem. O Estado de Natureza do homem

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homem bom, no estado selvagem, foi

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Crticas Nem todos os homens so por natureza bons

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livres, iguais e capazes de preservar a sua vida,

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ISEG - INTRODUO AO DIREITO - 1.ANO

Captulo I O Conceito de Direito

assenta na confiana no bom comportamento da

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Direito consuetudinrio Prticas que se vo

Direitos orais Impostos no momento (horas para o

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Captulo I O Conceito de Direito

Positivismo Anti-Jusnaturalista No existe Direito

Captulo I O Conceito de Direito

Positivismo Agnstico No sei se existe ou no Direito

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Relaes do Homem com uma divindade

Relaes do Homem com o