Princpio da legalidade na execuo penal

O princpio da legalidade na execuo penal decorre do derradeiro postulado da

anterioridade dos delitos e das penas, fruto de uma luta histrica contra o uso ilimitado e
arbtrio do poder estatal contra a liberdade do indivduo, em consonncia com as
tradies democrticas do Direito Penal Liberal. Nesse sentido, expressa a Exposio
de Motivos da Lei de Execuo Penal, em seu artigo 19, verbis: O princpio da
legalidade domina o corpo e o esprito do Projeto, de forma a impedir que o excesso ou
desvio da execuo comprometam a dignidade e humanidade do Direito Penal. Ao
incidir sobre a execuo penal, aparece insculpido nos artigos 3 e 45 da LEP, os quais
estabelecem que ao condenado e ao internado sejam assegurados todos os direitos no
atingidos pela sentena ou pela lei e que no haver falta nem sano disciplinar sem
expressa e anterior previso legal ou regulamentar1.
Assim, alm de estabelecido na Constituio Federal de 1988, artigo 5, inciso
II: Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de
lei, tem o princpio da legalidade seus limites estabelecidos na Lei de Execuo Penal.
Nas palavras de ELA WIECKO V. DE CASTILHO2, acerca do postulado da legalidade, na
execuo penal importa na reserva legal das regras sobre as modalidades de execuo
das penas e das medidas de segurana, de modo que o poder discricionrio seja restrito e
se exera dentro de limites definidos. Importa tambm na reserva legal dos direitos e
deveres, das faltas disciplinares e sanes correspondentes, a serem estabelecidos de
forma taxativa, semelhana da previso de crimes e penas no Direito Penal.
Consubstanciando esse entendimento, conclui-se que o ditame da legalidade apresentase como uma garantia executiva a qual assegura legitimidade ao procedimento penal, a
imparcialidade do julgador e ainda a justia nas decises 3, como bem prescrito no citado
artigo 45 da Lei de Execuo Penal.

1 GOMES, Luiz Flvio. Cdigo Penal, Cdigo de Processo Penal, Legislao Penal e
Processual Penal, Constituio Federal. 11 Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 503.
2 CASTILHO. Ela Wiecho V. De. Controle de legalidade na execuo penal. 1 Ed., Porto
Alegre, Srgio Antonio Fabris Editor, 1988. p. 25.
3 TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e Garantias individuais no processo penal brasileiro. 3 Ed.,
So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, , 2009. p. 226.

Atualmente, o principio da legalidade atravessa uma crise poltica e de legitimidade 4.

Quanto ao primeiro ponto, nota-se que o princpio possui os mesmos contornos
estabelecidos h mais de dois sculos, inclusive sob a gide do Estado Liberal, isto ,
no acompanhou as mudanas sociais de um Estado Democrtico de Direito.
irrazovel que o princpio da legalidade se sujeite apenas a aspectos formais e se
mantenha atrelado a valores positivistas, visto que sua validade provm principalmente
dos valores polticos-criminais eleitos pelo momento social, o que exige um contnuo
movimento para sua adaptao. Quanto legitimidade, percebe-se que essa garantia
vem representando um fator de deslegitimao externa do ordenamento jurdico, uma
mera recomendao que no cumpre seu papel impositivo e no se mostra capaz de
invalidar eventual ato que a contrarie, o que se pode perceber na prtica dos tribunais
brasileiros em aplicar analogia- analogia in mallam partem5- enquanto a exigncia da
lei escrita determina que o juiz faa uma interpretao restrita de toda norma
incriminadora.
Alm de sua ingerncia do mbito penal, importante tambm a constatao de que o
principio da legalidade se revela nada menos do que um mecanismo de limitao do
poder estatal ao respeito dos direitos fundamentais estabelecidos na Carta Magna, o que
torna reluzente a necessidade de uma adaptao daquele princpio Constituio,
fazendo com que, nas palavras de DOMETILA

DE

CARVALHO, o direito penal seja um

instrumento adequado para o desenvolvimento de uma maior justia social, desde que
respeitados seus limites e desde que no prevalea o principio da autoridade sobre o da
legalidade, visto este sob uma perspectiva social e no meramente formal 6. Nessa toada,
acrescenta-se que o princpio da legalidade tem, sobretudo, a funo de orientar o
legislador ordinrio para a adoo de um sistema de controle penal voltado para os
direitos humanos, embasado em um direito penal mnimo e garantista7, sob os moldes
preconizados pelo Estado Democrtico de Direito.
4 CARVALHO, Salo. Crtica Execuo Penal. 2ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p.
223.
5 Como por exemplo, a disposio trazida pela Smula 174 do Superior Tribunal de Justia: No
crime de roubo, a intimidao feita com arma de brinquedo autoriza o aumento da pena.
6 CARVALHO, Maria Dometila Lima. Fundamentao Constitucional do Direito Penal. Porto
Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1992, p.31.

BIBLIOGRAFIA
BRASIL,

Constituio

Federal

de

1988.

Disponvel

em:<

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>.
CARVALHO, Maria Dometila Lima. Fundamentao Constitucional do Direito Penal.
Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1992.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. Parte Geral. Vol. 01. 7 ed.
So Paulo: Saraiva, 2002.
GOMES, Luiz Flvio. Cdigo Penal, Cdigo de Processo Penal, Legislao Penal e
Processual Penal, Constituio Federal. 11 Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
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Alegre, Srgio Antonio Fabris Editor, 1988.
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e Garantias individuais no processo penal brasileiro.
3 Ed., So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2009.
CARVALHO, Salo. Crtica Execuo Penal. 2ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.

7 BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. Parte Geral. Vol. 01. 7 ed. So
Paulo: Saraiva, 2002. p. 09.