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DIREITO PRIVADO PARTE II

As fontes do Direito so modos de revelao de critrios normativos


de deciso de casos concretos Prof. Miguel Teixeira de Sousa
(Tratado, pgs 515 )
Classificao:

Intencional Fruto da vontade/voluntrios, ex: decreto-lei e leis;


No intencional ex: costume, uma fonte no criada da vontade
humana
Mediatas tudo o que no seja lei e normas corporativas, ex:
costume; Imediatas prossupe juridicidade prpria, ex: leis e
normas corporativas (artg1 1 c.c)
Fontes internas todas as fontes portuguesas so internas; Fontes
externas s existe em stios protetorados, em que um pas
manda no outro (ex: colnias).

P.s: Os diplomas de Bruxelas ou voluntrio no so fontes externas


(artg.8 3 const.)
H 8 tipos de fontes:
Lei: H diferentes acees de leis: lei como sinnimo de Direito,
como Direito de origem estadual, como norma jurdica, como
produto do exerccio da funo legislativa e como diploma que
tem esse nome (tudo o que lei).
Lei em sentido formal: um diploma emanado de um rgo
legislativo que reveste uma forma pr-determinada. documento
(artg.362 c.c) , qualquer objeto que elaborado pelo homem
Lei em sentido material: um diploma emanado pelo rgo
competente que contm uma ou mais normas jurdicas.
H uma classificao de leis composta por dois tipos:
Leis solenes leis constitucionais; leis ordinrias: leis e decretosleis; decretos legislativos regionais.
Leis no solenes: Leis emanadas dos rgos centrais do Estado:
decreto do presidente da repblica, decreto regulamentar do
governo, resoluo do conselho de ministros, portaria do governo,
despacho normativo do governo. Leis elaboradas pelos rgos
locais do estado ex: decreto da cmara municipal ou despacho
de uma freguesia; leis das regies autnomas ex: decretos
vindos da Madeira; leis de instituies dependentes de
administrao do Estado ex: edital da univ. de Coimbra.
Hierarquia das leis

Leis constitucionais As leis mais importantes so as que foram


estabelecidas pelo legislador constitucional originria (artg.288 e
289 const.); Leis constitucionais do poder constituinte de reviso
Leis ordinrias (artg. 112 const.) leis com valor reforado
(artg.112, 2 const.), leis e decretos-leis (artg.112, 2 const.),
decretos legislativos regionais (artg.112, 4 const.), regulamentos
(artg.112, 6 e 7 const.)- decreto regulamentar do governo;
resoluo do conselho de ministros; portarias; despacho normativo

Normas corporativas: Leis corporativas, ex: estatuto dos


mdicos/advogados, cdigo deontolgico dos jornalistas
Diplomas privados: ex: convenes coletivas de trabalho,
estatuto de uma sociedade convencional
Costume: Prtica social reiterada acompanhada da convico
da sua obrigatoriedade.
Relaes de costume com a lei: contra legem, secundum legem,
praeter legem
Usos (artg. 3 c.c): Prtica social reiterada independentemente
da convico da sua obrigatoriedade.
Equidade (artg. 4 c.c): Forte os tribunais decidem o que
querem, h uma resoluo casu jurstica dos casos/litgios.
Como esta equidade no existe em Portugal ento a equidade
no uma fonte mas sim uma forma de aplicar a lei. Fraco a
equidade permite corrigir injustias ocasionadas pela natureza
rgida das normas (ex: artg. 4 b c.c)
Jurisprudncia: No tem norma jurdica. No fonte porque
ningum obrigado a seguir. O Direito apenas existe em casos
concretos
Doutrina: No fonte porque ningum obrigado a seguir.
O incio das vigncias da fonte (pg.787-836 T)
Artigo 5 - Comeo da vigncia da lei
1. Quando uma lei no publicada no Jornal Oficial no
produz efeitos.
2. A lei no entra em vigor no prprio dia em que
publicada, fora as leis urgentes/com uma legislao
especial, mas sim 5 dias depois da publicao. O prprio
dia no se conta em Direito civil, ou seja, se uma lei
publicada dia 1 s entra em vigor dia 6.
Vacatio Legis: o perodo que medeia o tempo em que a lei
passa de publicada entrada em vigor. Serve para permitir
que os destinatrios saibam que a lei entrar em vigor
(conhecimento da lei), quanto mais complicada a lei mais

vacatio legis (estudo da lei) e serve para permitir que as


operaes materiais necessrias sejam levadas a cabo.
Artigo 6 - Ignorncia ou m interpretao da lei
A ignorncia ou a m interpretao da lei no justifica a falta do
seu cumprimento, e se no for cumprida a pessoa em caso
sofre uma sano.

Artigo 7 - Cessao da vigncia da lei


1. A lei perde a fora se for revogada por outra lei. H leis
temporrias se a lei for determinada por estar em vigor
por um determinado tempo; e leis em tempo
indeterminado esto em vigor at serem revogadas.
2. Revogao expressa: as leis em tempo indeterminado
podem ser revogadas desta forma; revogao implcita
quando cria-se uma norma que vai contra outra;
revogao global quando surge um grande novo
diploma que faz efeito, ex: no cdigo civil 1 quando se
cria o 2 o 1 deixa de ter efeito e p 2 passa a fazer efeito.
3. A lei geral no revoga a lei especial, exceto se o legislador
o quiser e deixar explcito.
4. A lei 1 deixa de ter efeito quando revogada pela lei 2, e
mesmo que a lei 3 revogue a lei 2 a lei 1 j no volta a ter
efeito.
O cdigo civil o documento primordial (a lei n74/98 de 11 de
novembro foi republicada pela lei 42/2007 de 24 de agosto), os
diplomas hierarquicamente inferiores as leis e decretos-leis no
podem violar leis.
Gralhas, erros e omisses
H 3 tipos de erros:
Gralhas tipogrficas
Lapsos ou omisses esquecerem uma norma (
pode ser retificada)
Erros/Falhas de fundo A lei no serve, est errada
em todos os aspetos ( pode ser retificada)
Artigo 5 - Retificaes (Lei 74/98)
1. S as gralhas tipogrficas podem ser retificadas
2. Tm 60 dias para retificar

3. Se no for retificado em 60 dias a lei para a produzir


efeito, depois tem de sair uma nova lei que
contraria a no retificada
4. Os efeitos que a lei produz antes de ser retificada
no podem ser punidas aps a retificao. Ex: Sai
uma lei que permite bater nas crianas, as pessoas
que cometeram esse ato aps a ratificao da lei
no podem ser punidas.
As leis transitrias tm um tempo delimitado, uma lei
criada em uma determinada situao e quando a situao
acaba a lei tambm deixa de produzir efeito.
Supresso de matria regulada
delimitado

Leis sem tempo

Desuso quando uma lei, que no aplicada a muito


tempo, cai em desuso, no tem tempo delimitado.

Boa f
No incio do perodo arcaico, existia a fides romana. Ela
tinha vrias acees, algumas delas, ticas patentes nas
qualidades morais correspondentes a essas mesmas
garantia; e factcias, presentes em garantias de tipo
pessoal, prestadas pelos protetores aos protegidos. Havia
uma fides-poder (prpria das relaes entre patronus e
cliens), uma fides-promessa (progride, depois, para uma
ideia de respeito pela palavra dada) e uma fides-externa
(que sujeitava os povos vencidos a poder de Roma).
A fides, perde fora significativa, conheceu uma utilizao
pragmtica sem preocupaes tericas e traduz um
divrcio entre a linguagem comum e a linguagem jurdica.
Sendo assim, a fides aparece sem um sentido til preciso
estando disponvel para dar cobertura a inovaes
jurdicas. A fides foi utilizada no Direito romano, que
assentava em aes, pelo pretor quando este concedia
aes sem base legal expressa, assentes apenas na fides,
precedida do adjetivo bona: bona fides ou boa-f.
A boa f usada em ltimo recurso, ou seja, quando o
cdigo civil no tem uma norma para resolver um
problema usa-se a boa f. Nos EUA e Inglaterra a boa f
equity = equidade.
O artigo 334, do cdigo civil, defende que ilegtimo o
exerccio de um direito, quando o titular exceda

manifestamente, os limites impostos pela boa f, pelos


bons costumes e pelo fim social ou econmico desse
direito.; dando seguimento, o artigo 280/2 defende
nulo o negcio contrrio ordem pblica, ou ofensivo dos
bons costumes.
A boa f divide-se em dois subtemas:
Boa f subjetiva: um estado do sujeito, esse
estado

caraterizado
como
um
mero
desconhecimento ou ignorncia de certos fatos.
Aplicando o artigo 243/2 A boa f consiste na
ignorncia da simulao ao tempo em que foram
constitudos os respetivos direitos., ou seja, a boaf consiste na ignorncia da situao . A boa-f no
implica apenas a ignorncia, exige ausncia de
censura.
Esta boa f tem 2 teorias:

A psicolgica: Quando algum puramente desconhece


certo fato ou estado das coisas, por muito bvio que
fosse. O sujeito ignora a situao, ou seja, no sabia do
que estava a ocorrer.
Boa
f
tica:

quem
se
encontre
num
desconhecimento no culposo, ou seja, quando o
sujeito
tem
a
obrigao
de
saber
o
ocorrido/acontecimento, mas no sabe. De acordo com
o artigo 1648/1 Considera-se de boa f o conjugue
que tiver contrado o casamento na ignorncia
desculpvel do vcio causador da anulabilidade, ou
cuja declarao de vontade tenha sido extorquida por
coao fsica ou moral. Ou seja, a ignorncia
desculpvel, aquele que no conhece e no tem a
obrigao de saber. Por m-f Entende-se () a
conscincia do prejuzo que o acto causa ao credor
artigo 612/2

No Direito romano a boa-f seria puramente psicolgica,


mas na poca em que estamos e a evoluo do Direito, a
boa-f tica. Porque:
1. A juridicidade do sistema O direito pretende intervir
nas relaes sociais, impe regras e condutas.
2. A adequao do sistema Uma conceo psicolgica
de boa-f iria premiar os mais desatentos. Mas o
Direito no protege pessoas negligentes, mas sim
diligentes.

3. A praticabilidade do sistema No possvel provar o


que se passa no espirito das pessoas, pelo que no
prtico saber se a pessoa mente. Apenas se pode
constar se a pessoa tinha a obrigao de saber, e
mesmo assim pode haver m-f porque se a pessoa
tinha a obrigao de saber e no soube foi porque
preferiu ficar na ignorncia.

Boa f objetiva: A boa-f objetiva o conjunto dos


princpios nucleares do sistema, o esprito do
sistema. Esta boa-f remete para princpios, regras
ou limites por ela definidos.
Esta divide-se em dois subprincpios:

A tutela da confiana: Defende que, sempre que


algum cria expetativa noutra pessoa tem de
cumprir a expetativa, se no cumprir est a violar a
boa-f objetiva.
A confiana um elemento
importante no Direito, e o mesmo no o pode
ignorar. Tratar um sujeito confiante de forma igual a
que se trata um sujeito no confiante equivale a
tratar o diferente de modo igual e isso implica uma
violao do princpio da igualdade, previsto no
artigo 13 da Constituio.
A primazia da materialidade subjacente: A
substncia prevalece sobre a forma, a boa-f exige
que os exerccios jurdicos sejam avaliados em
termos materiais. Por exemplo: Sempre que eu uso
o meu direito para prejudicar algum no violo a lei
diretamente mas sim a substncia.

Existem 5 concretizaes da boa f:

Artigo 227 /1 - Boa f na negociao: Quando


estou a negociar com algum tenho de dar todas as
informaes, dever de informao, se no posso
responder pelos danos causados outra parte.
Tendo como deveres fundamentais: a lealdade, a
informao e a proteo.
Artigo 239 - Boa f na interpretao do negcio: Na
interpretao dos negcios o tribunal tem de ter em
conta a boa f. Atendendo ao artigo 1648/2 da
exclusiva competncia dos tribunais do Estado o
conhecimento judicial da boa f.

Artigo 334 - Abuso de direito: Temos de exercer os


nossos direitos de acordo com a boa f (os bons
costumes e a ordem pblica).
Artigo 473/1 - Alterao das circunstncias: Se por
ventura a realidade altera a boa f impe que os
contratos sejam cumpridos.
Artigo 762 - Qualquer pessoa que estabelea uma
relao tem de atuar consoante a boa f. Desde
relaes afetivas relaes profissionais.

Retroatividade
Artigo 12/1 A lei s dispe para o futuro; ainda que lhe seja
atribuda eficcia retroativa, presume-se que ficam ressalvados os
efeitos j produzidos pelos fatos que a lei se destina regular.