XVIII Encontro de Iniciao Pesquisa

Universidade de Fortaleza
22 26 de Outubro de 2012

EFEITOS DA ADI 4277 O RECONHECIMENTO DA UNIO ESTVEL HOMOAFETIVA

Andra Sampaio Elias1* (IC), Ceclia Barroso de Oliveira2 (PQ)
andreaase@hotmail.com
Palavras-chave: Unio estvel homoafetiva.STF.ADI 4277.Converso em casamento.Adoo.

Resumo
O presente trabalho trata dos efeitos da recente deciso do STF na ADI 4277, que ampliou o instituto da
unio estvel, permitindo o seu reconhecimento em casos de relaes formadas por duas pessoas do
mesmo sexo. De acordo com o Supremo, o art. 1723 do Cdigo Civil de 2002 deve ser interpretado
conforme os princpios da liberdade, da igualdade e da dignidade, razo pela qual a expresso entre
homem e mulher contida no dispositivo legal, deve ser entendida como modelo exemplificativo de unio
estvel. Analisando os direitos conferidos pela unio estvel, pode-se concluir que a deciso emanada na
ADI 4277 conferiu aos casais homossexuais direitos de meao, direitos sucessrios e direito a alimentos,
prprios da unio estvel. Discute-se, entretanto, se a ADI 4277 permitiu a adoo conjunta por casais
homoafetivos e se viabilizou o casamento homossexual.

Introduo
A luta pelo direito de igualdade entre casais homossexuais e heterossexuais vem de longa data; no
entanto, com o passar do tempo, as relaes homoafetivas vm, progressivamente, conquistando aceitao
e respeito. Percebe-se que so cada vez mais frequentes passeatas e manifestaes, em diferentes
capitais do pas, nas quais participam homens e mulheres reivindicando o direito de poder ter sua
identidade sexual, desfrutar seus afetos e buscar a prpria felicidade. Por outro lado, ainda so frequentes
as manifestaes de homofobia, muitas vezes com o uso de violncia, sendo o Brasil, inclusive, o campeo
mundial em crimes homofbicos. J no se pode, porm, dizer que estas manifestaes tenham o apoio da
opinio pblica; aos poucos vem se consolidando uma cultura de tolerncia e de aceitao da diversidade,
inclusive sexual. , assim, cada vez mais comum ver as relaes homossexuais presentes tanto em
discusses e debates, de meio acadmico ou no, quanto retratadas na mdia.
Atendendo a essa crescente manifestao que tem em vista um tratamento cada vez mais
igualitrio entre indivduos heterossexuais e homossexuais e, ainda, atentando-se aos princpios basilares
da Constituio, que, em deciso tomada no julgamento conjunto da Ao Direta de Inconstitucionalidade
(ADI) 4277, no dia 05 de maio de 2011, os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceram a
possibilidade da unio estvel se constituir entre pessoas do mesmo sexo. A partir dessa deciso, foram
conferidos muitos direitos decorrentes do reconhecimento dessa unio estvel, uns j consolidados, outros
ainda em discusso. A recente deciso do STF sobre o tema veio, finalmente, amenizar um sistema que
tinha como poltica a excluso de uma parcela da populao que, embora cumpridora de seus deveres,
tinha afastados boa parte de seus direitos.
Este trabalho se desenvolve tendo o objetivo de discutir quais os direitos que a recente deciso do
STF trouxe de forma efetiva. H vrios pontos a serem discutidos e perguntas a serem respondidas. Afinal,
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em que se apoiou esta deciso? O reconhecimento da unio estvel de casais homossexuais trouxe
realmente a possibilidade efetiva do casamento homossexual? Como este ser feito de forma concreta?
Seria possvel, tambm, a adoo conjunta por casais homossexuais? Essa deciso o bastante para
garantir a dignidade aos homossexuais ou s um passo dentre os muitos outros a serem dados?

Metodologia
Em relao aos aspectos metodolgicos para o desenvolvimento do presente trabalho, as hipteses
foram investigadas por meio de pesquisa em doutrina, na Constituio, em artigos cientficos e em
jurisprudncias dos tribunais. Apoiamo-nos na anlise documental qualitativa, procedimento que exigiu um
olhar atento sobre os dados, um mergulho no seu contedo, o que se concretizou em sucessivas leituras.
Este caminho permitiu estabelecer uma compreenso maior dos dados coletados e constituir uma
interpretao organizada e entrecruzada das informaes identificadas.
A pesquisa teve, ainda, como mtodo, a comparao entre as diversas fontes de pesquisa, tendo
em vista que certos entendimentos prevalecem sobre outros, que princpios prevalecem sobre normas. O
exposto no presente trabalho foi escrito atravs de concluso lgica dos resultados das comparaes das
informaes das fontes de investigao.

Resultados e Discusso
A Constituio Federal/88, em seu artigo 1, proclama haver um Estado Democrtico de Direito que
tem como um de seus fundamentos a dignidade da pessoa humana. Esse fundamento, aliado aos princpios
da liberdade e da igualdade, probe qualquer discriminao por motivo de orientao sexual, conforme
explica Maria Berenice Dias (on line/2012):
A proibio da discriminao sexual, eleita como cnone fundamental, alcana a vedao
discriminao da homossexualidade. Como no se diferencia mais a famlia pela ocorrncia do
casamento, se prole ou capacidade procriativa no so essenciais para que a convivncia de
duas pessoas merea a proteo legal, no se justifica deixar de abrigar, sob o conceito de
famlia, as relaes homoafetivas.

Diz o caput do art. 5 da Constituio Federal que Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza [...]. Nos termos da Constituio, no podendo haver distino de qualquer natureza,
pode-se interpretar que a no extenso dos direitos concedidos a casais heterossexuais a casais
homossexuais seria forma de descumprir a Lei Maior; forma de inconstitucionalidade. Pode-se afirmar que
seria, verdadeiramente, forma de discriminao a certa parte da populao. Essa discriminao seria,
ento, forma de negar a dignidade humana e o pluralismo, valores que fundamentam a ordem poltica e
social brasileira. Segundo o art. 226, 3 da Constituio, reconhecida a unio estvel entre o homem e a
mulher como entidade familiar. Porm, como bem explica Paulo Lbo (2011, p. 90), este dispositivo no
tem o poder de proibir a constituio da unio estvel homossexual, pois a norma de incluso do art. 226
da Constituio apenas poderia ser excepcionada se houvesse outra norma de excluso explcita de tutela
dessas unies.
Segundo o Art. 1.723 do Cdigo Civil de 2002: reconhecida como entidade familiar a unio
estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida
com o objetivo de constituio de famlia. Um casal com componentes do mesmo sexo tambm pode
manter relao em que se configurem as caractersticas narradas no artigo citado: convivncia pblica,
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contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituir famlia; ento por que negar os mesmos
direitos concedidos a um homem e a uma mulher a dois homens ou a duas mulheres nas mesmas
condies? Somente por se verificar, dentre os relacionamentos, uma maior parcela de casais
heterossexuais que de casais homossexuais, no podem estes ltimos, tendo por pressupostos o respeito
s diferenas e a vedao discriminao, serem excludos de seus direitos, bem como expe Ana Carla
Harmatiuk Matos (2004, p.17):
[...] a personificao do Direito para os sujeitos homossexuais s ter sentido de
tutela existencial se no imposto, como nico, o modelo heterossexual tido como
normal pelo simples motivo de ser o mais verificado. A igualdade na diferena
relaciona-se com a necessidade de ser respeitada a dignidade da alteridade.
Sabe-se que para a constituio de uma famlia no necessrio que haja filhos, o verdadeiro
marco identificador de uma famlia , nos tempos atuais, o sentimento e o vnculo afetivo. A famlia no
mais tem um formato pr-estabelecido, abrangendo, agora, o princpio da pluralidade, podendo ser
constituda, exemplificativamente, apenas por um dos pais e os filhos (famlia monoparental), por cnjuges,
cada um com seus descendentes de relaes anteriores, tendo ou no filhos em comum (famlia
reconstruda), e, at mesmo, por irmos, sem os pais (famlia anaparental), como esclarecem Joyceane
Bezerra de Menezes e Ceclia Barroso de Oliveira:
Pluralidade uma palavra de ordem quando se fala do conceito moderno de famlia baseado
na dignidade humana. Da porque se podem incluir, no rol das entidades familiares, as
famlias reconstrudas, recompostas, recombinadas, constitudas aps os desfazimentos de
relaes

afetivas

anteriores,

as

famlias

simultneas

ou

paralelas,

homoafetivas,

monoparentais, anaparentais e os diversos outros arranjos familiares.

H vrias espcies de famlia, negar o reconhecimento a algumas delas verdadeira forma de

desrespeito aos princpios bsicos regentes da Constituio. Como explica Maria Berenice Dias (on line,
2012):
O estigma do preconceito no pode ensejar que um fato social no se sujeite a efeitos
jurdicos. Se duas pessoas passam a ter vida em comum, cumprindo os deveres de
assistncia mtua, em um verdadeiro convvio estvel, caracterizado pelo amor e respeito
mtuo, com o escopo de construir um lar, indubitvel que tal vnculo, independentemente do
sexo de seus participantes, gera direitos e obrigaes que no podem ficar margem da lei.

A unio estvel, quando reconhecida, traz consigo direitos e deveres aos indivduos partcipes da
relao. A unio estvel legalizada no Cdigo Civil de 2002 em seu Livro IV, Ttulo III Da Unio
Estvel, e, tambm, na Constituio, em seu artigo 226, pargrafo 3. O artigo 1723 do Cdigo Civil traz as
caractersticas necessrias ao reconhecimento da unio estvel como entidade familiar, sendo elas, como
j narrado anteriormente, a convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia. J o artigo 1724 do Cdigo Civil traz a previso dos deveres provindos das relaes
pessoais da unio estvel, sendo eles os de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e
educao dos filhos. O artigo 1725 do mesmo cdigo traz embutido a ele os direitos patrimoniais dos
companheiros da unio estvel, prevendo que, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s
relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens.
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Antes da ADI 4277, casais que tinham uma relao com todas as caractersticas necessrias ao
reconhecimento da unio estvel, mas que eram compostos por indivduos do mesmo sexo, no tinham o
direito a esse reconhecimento, e, consequentemente, a nenhum dos direitos advindos dele. A partir da
previso do artigo 1725, se no houver nenhum contrato entre os companheiros da unio estvel, a relao
ser regida, em seu elemento patrimonial, pela comunho parcial de bens, significando isso que, cada um
dos companheiros, havendo o desfazimento do vnculo da unio estvel, seja pela livre vontade, seja pela
morte de um deles, ter direito a pelo menos metade dos bens adquiridos na constncia da unio estvel,
mesmo que esses bens estejam em nome de somente um deles. Antes da ADI 4277, ao haver a dissoluo
do vnculo afetivo entre um casal de homossexuais, havia a possibilidade de um dos indivduos da relao
ficar desamparado; mesmo tendo contribudo para que os bens fossem adquiridos, poderia ficar sem direito
a eles. Com a ADI 4277 e o reconhecimento da unio estvel a casais homoafetivos essa possibilidade no
mais existe.
O art. 1726 do Cdigo Civil prev, ainda, que a unio estvel poder converter-se em casamento,
mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. Dessa maneira, embora o
casamento de casais homossexuais no seja regulamentado em lei, ele possvel pela converso da unio
estvel j anteriormente reconhecida. Essa converso veio regularizar o que dita o art. 226, 3 da
Constituio, ao dispor que a lei deve facilitar a converso da unio estvel em casamento. Se a deciso da
ADI 4277 veio para estabelecer tratamento isonmico das unies estveis homossexuais e heterossexuais,
todos os direitos derivados dessas unies devero ser aplicados a ambos os casos.
Desse direito ao casamento advm novos direitos aos homossexuais, pois o tratamento dado
unio estvel no igual ao dado ao casamento. Um desses direitos o de adotar o sobrenome do
companheiro. Da converso da unio estvel em casamento, so acrescidos deveres aos j previstos na
unio estvel, sendo eles, tomando em conta o art. 1566 do Cdigo Civil de 2002, os de fidelidade
recproca e vida em comum no domiclio conjugal. Como esclarece Maria Helena Diniz (2009, p. 162):
Ainda que concedido direito a alimentos e assegurada partilha igualitria dos bens, outros
direitos so deferidos somente aos cnjuges. O convivente no est includo na ordem de
vocao hereditria, tendo somente direito concorrncia sucessria quanto aos bens
adquiridos na vigncia do relacionamento. Tambm subtrada do parceiro sobrevivente a
garantia da quarta parte da herana, quota mnima assegurada ao cnjuge sobrevivo, se
concorrer com os filhos comuns (CC 1.832). A disparidade prossegue quanto ao direito real
de habitao, outorgado somente ao cnjuge (CC 1.831).

Um dos temas bastante discutidos nos dias atuais a possibilidade da adoo conjunta por casais
homossexuais. Antes da deciso provinda da ADI 4277 essa era uma possibilidade bastante remota, porm,
a partir da referida deciso, a adoo conjunta por pessoas do mesmo sexo passou a ser possvel,
bastando que os adotantes estejam numa relao de unio estvel ou de casamento. O Estatuto da Criana
e do Adolescente (Lei 8.069/90), que regulamente a adoo, prev claramente, em seu art. 42, 2, que
para adoo conjunta, indispensvel que os adotantes sejam casados civilmente ou mantenham unio
estvel, comprovada a estabilidade da famlia. Como agora possvel aos homossexuais constiturem uma
relao reconhecida como unio estvel, ou mesmo uma relao de casamento, e, tomando-se o princpio
da igualdade, pode-se dizer que possvel sim a adoo por casais de homossexuais. J dizia Paulo Lbo
(2011, p. 91), antes mesmo da lei n 12.010, de 2009, que revogou o art. 1622 do Cdigo Civil, que:
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[...] no h impedimento constitucional para que duas pessoas do mesmo sexo, que vivam
em relao afetiva, possam adotar a mesma criana. No pode o art. 1.622 do Cdigo Civil
limitar a adoo conjunta aos cnjuges ou aos companheiros, porque restrio que a
Constituio no faz.

A adoo por homossexuais j era uma realidade na prtica, apenas no sendo oficializada, pois,
segundo o Estatuto da Criana e do Adolescente h a adoo por somente uma pessoa, desde que esta
tenha mais de dezoito anos, independemente do estado civil (art. 42, caput, ECA). O que ocorria, ento,
que apenas um dos companheiros adotava em seu nome, sendo a criana ou adolescente criado, na
prtica, por ambos e estabelecendo laos de filiao com ambos. Tem-se que a ADI 4277 vem, ento,
tambm, contribuir para beneficiar aquele que adotado por casais homossexuais, pois sendo a adoo
conjunta, este passa a ter, ao invs de somente um, dois adotantes, do que decorre haver maiores
possibilidades de amparo em caso de necessidade, podendo ser concedida penso alimentcia, penso
previdenciria e direitos sucessrios provindos de ambos os pais ou ambas as mes. Alm disso, passam
os dois a ter poder familiar sobre o filho, o que resulta, segundo o art. 1.634 do Cdigo Civil de 2002, no
estabelecimento de direitos e deveres desses pais para com os filhos, sendo estes: o dever de dirigir a
criao e educao dos filhos; o de t-los em sua companhia e guarda; o de conceder-lhes ou negar-lhes
consentimento para casarem; o de nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro
dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; o de represent-los, at os
dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes,
suprindo-lhes o consentimento; o de reclam-los de quem ilegalmente os detenha; e o de exigir que lhes
prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio.
Alm da adoo conjunta, a deciso proveniente da ADI 4277 promoveu tambm a possibilidade de
um companheiro assumir a guarda ou adotar o filho do outro, a possibilidade de concesso de licenamaternidade no caso do nascimento de filho dentro da unio estvel ou casamento e a possibilidade de
concesso de licena maternidade/paternidade se o companheiro adotar um filho.
Alm dos direitos j narrados concedidos pela deciso da ADI referida, tendo-se em vista o direito
no somente unio estvel, mas tambm ao casamento por converso, h alguns outros que passaram a
ser reconhecidos a casais de homossexuais, tendo sido alguns deles, principalmente os de cunho
previdencirio, enumerados por Wladimir Novaes Martinez (2011). Por fim, so alguns destes: direito
penso alimentcia em caso do desfazimento do vnculo da unio estvel, poder inscrever o companheiro
como dependente de servidor pblico, poder somar renda para aprovar financiamentos, somar renda para
alugar imvel, incluir o companheiro como dependente do plano de sade, poder participar de programas do
Estado vinculados famlia, receber abono-famlia, inscrever companheiro como dependente da
Previdncia Social, acompanhar o companheiro servidor pblico transferido, poder ter a impenhorabilidade
do imvel em que o casal reside, poder receber auxlio-funeral, poder ser inventariante do companheiro
falecido, ter direito herana do companheiro falecido, ter licena-luto, ter garantida a presena no lar no
caso de morte do companheiro, poder alegar dano moral se o companheiro for vtima de um crime, ter
direito visita ntima na priso, acompanhar a companheira no parto, poder autorizar cirurgia de risco no
companheiro, poder ser curador do companheiro declarado judicialmente incapaz, poder declarar o
companheiro como dependente no Imposto de Renda, poder fazer declarao conjunta do Imposto de
Renda, abater do Imposto de Renda gastos mdicos e educacionais do companheiro, poder deduzir no
Imposto de Renda o imposto pago em nome do companheiro, poder dividir no Imposto de Renda os
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rendimentos recebidos em comum pelos companheiros, ter suas aes legais julgadas pelas varas de
famlias.

Concluso
A partir da realizao desse trabalho, pde-se concluir que a deciso provinda da ADI 4277
representou avano considervel interpretao e aplicao da legislao brasileira de forma justa, tendo
por base os princpios previstos na Constituio, como o da dignidade da pessoa humana, da liberdade, da
igualdade, do pluralismo e da no discriminao por qualquer forma. A partir dela, ganharam mais fora e
respeito os movimentos defensores da causa LGBT no Brasil, colaborando, assim, para um Brasil mais
igualitrio, com menos discriminao e menos violncia.
A deciso do STF dando provimento ADI 4277, veio, enfim, abarcar uma parte considervel da
populao que vinha sendo excluda de seus direitos. Tal deciso, porm, somente um passo dado no
longo caminho que ainda precisa ser percorrido para que a igualdade entre homossexuais e heterossexuais
seja verdadeiramente atingida.

Referncias
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BRASIL. Lei 8.069 de 13 de julho de 1990. Estatuto da Criana e do Adolescente.
BRASIL. Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Cdigo Civil.
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
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Disponvel

Em:

<http://www.mariaberenice.com.br/uploads/4_-_uni%E3o_est%E1vel_homossexual.pdf >. Acesso em 09 de

junho de 2012.
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Em:

<http://www.recivil.com.br/preciviladm/modulos/artigos/documentos/Artigo%20-%20As%20Unies%20Homo
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LBO, Paulo. Direito Civil. So Paulo: Editora Saraiva, 2011.
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Provas da Unio Estvel Homoafetiva. Revista Sntese, Direito de Famlia, n.
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MATOS, Ana Carla Harmatiuk. Unio entre pessoas do mesmo sexo. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
MENEZES, Joyceane Berreza de. Direito Fundamental Constituio de Entidade Familiar por pessoa
homossexual. Em: <http://siaiweb06.univali.br/seer/index.php/nej/article/view/2301/1616>. Acesso em 16 de
junho de 2012.

Agradecimentos
Agradeo a todos aqueles que me ajudaram e incentivaram na realizao deste artigo,
principalmente professora e orientadora Ceclia Barroso, a Ana Maria Cavalcante e a Renata Lopes.
Agradeo tambm Universidade de Fortaleza UNIFOR por ser a responsvel por fomentar a
realizao do presente trabalho.
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