DIREITO DE EMPRESA II

AULA 02
23/02/2016

E-MAIL DA TURMA: ucam.d13@hotmail.com

CONSTITUIO DA SOCIEDADE ANNIMA
Trata-se de uma sociedade institucional e no contratual, ela se constitui
no por meio de um contrato social, mas de um ato institucional ou ESTATUTRIO
(ESTATUTO SOCIAL).
Por no ter a caracterstica contratual, mas sim Institucional a constituio
da S.A. deve seguir uma srie de requisitos formais previstos na legislao acionria.
Duas etapas: A primeira deve observar os requisitos preliminares e a
segunda deve observar algumas formalidades secundrias.
REQUISITOS PRELIMINARES
Art. 80 da LSA.
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento
dos seguintes requisitos preliminares:
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as
aes em que se divide o capital social fixado no estatuto;
II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no
mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em
dinheiro;
III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro
estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores
Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro.

I Pluralidade de scios Regra Geral, Pois no permitida a criao de

Sociedade Annima Unipessoal Exceo: Sociedade Subsidiria Integral art. 251
Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura
pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira.

Ainda, pertinente ao inciso I, As Companhia de capital Aberto: Essas

companhias devem possuir obrigatoriamente Conselho de Administrao e tal
rgo, dentro das companhias, deve possuir obrigatoriamente 3 acionistas pessoas
fsicas conforme previso dos (art. 138, 2, 140 e 146 LSA)
Art. 138. A administrao da companhia competir, conforme
dispuser o estatuto, ao conselho de administrao e diretoria,
ou somente diretoria.
2 As companhias abertas e as de capital autorizado tero,
obrigatoriamente, conselho de administrao.
Art. 140. O conselho de administrao ser composto por, no
mnimo, 3 (trs) membros, eleitos pela assemblia-geral e por
ela destituveis a qualquer tempo, devendo o estatuto
estabelecer:
Art. 146. Podero ser eleitas para membros dos rgos de
administrao pessoas naturais, devendo os diretores ser
residentes no Pas.

INCISO II: 10% do preo de emisso das aes em dinheiro h casos

especiais em que se exige percentual maior.
Art. 80, Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se
aplica s companhias para as quais a lei exige realizao inicial
de parte maior do capital social.

OBS. Instituies Financeiras art. 27 da Lei 4.595/64

INCISO III: ver art. 81
Art. 81. O depsito referido no nmero III do artigo 80 dever
ser feito pelo fundador, no prazo de 5 (cinco) dias contados do
recebimento das quantias, em nome do subscritor e a favor da
sociedade em organizao, que s poder levant-lo aps
haver adquirido personalidade jurdica.

OBS. A personalidade Jurdica s ser adquirida aps o registro da

Sociedade na junta Comercial.
Se o registro no se concretizar??? P. nico do Art. 81.
Pargrafo nico. Caso a companhia no se constitua dentro
de 6 (seis) meses da data do depsito, o banco restituir as
quantias depositadas diretamente aos subscritores.

Constituio por subscrio pblica:

Conforme o art. 4 da LSA as Companhias podem ser classificadas em
abertas e fechadas residindo a diferena entre elas na possibilidade de negociao
dos valores mobilirios no mercado de capitais.
As companhias abertas constituem-se por meio de subscrio pblica
de aes.
Formalidades: a) Registro prvio na Comisso de Valores Mobilirios
(CVM); b) Disponibilizao das aes aos investidores interessados; c) Assembleia
Inicial de fundao.
Art. 82. A constituio de companhia por subscrio pblica
depende do prvio registro da emisso na Comisso de Valores
Mobilirios, e a subscrio somente poder ser efetuada com a
intermediao de instituio financeira.

OBS. Empresa especializada underwriting

Com o deferimento do registro pela CVM, inicia-se a segunda etapa do
procedimento, com a COLOCAO DAS AES junto aos investidores
interessados, a fim de que estes possam proceder com a subscrio delas.
Em suma cabe a empresa de underwriting captar recursos no mercado,
atraindo investidores.
A terceira etapa do procedimento incia-se com a realizao da
ASSEMBLEIA DE FUNDAO art. 86 da LSA
Art. 86. Encerrada a subscrio e havendo sido subscrito todo o
capital social, os fundadores convocaro a assemblia-geral
que dever:

I - promover a avaliao dos bens, se for o caso (artigo 8);

II - deliberar sobre a constituio da companhia.
Pargrafo nico. Os anncios de convocao mencionaro
hora, dia e local da reunio e sero inseridos nos jornais em
que houver sido feita a publicidade da oferta de subscrio.

Quorum:
Art. 87. A assemblia de constituio instalar-se-, em primeira
convocao, com a presena de subscritores que representem,
no mnimo, metade do capital social, e, em segunda
convocao, com qualquer nmero.
3 Verificando-se que foram observadas as formalidades
legais

no

havendo

oposio

de

subscritores

que

representem mais da metade do capital social, o presidente

declarar constituda a companhia, procedendo-se, a seguir,
eleio dos administradores e fiscais.

OBS*** Os atos Constitutivos, devem ser levados a registro na Junta

Comercial no prazo de 30 dias seguintes sua realizao nos termos do art. 36 da
Lei 8934 de 1994.
Art. 36. Os documentos referidos no inciso II do art. 32 devero
ser apresentados a arquivamento na junta, dentro de 30 (trinta)
dias contados de sua assinatura, a cuja data retroagiro os
efeitos do arquivamento; fora desse prazo, o arquivamento s
ter eficcia a partir do despacho que o conceder.

Constituio por subscrio particular

Para Companhias fechadas processo simplificado pois no h a
captao de recursos de investidores no mercado de capitais.
Art. 88. A constituio da companhia por subscrio particular
do capital pode fazer-se por deliberao dos subscritores em
assemblia-geral ou por escritura pblica, considerando-se
fundadores todos os subscritores.

* Lavratura de escritura pblica em cartrio ou Assembleia Geral.

Se for optar por assembleia Geral, dever obedecer aos mesmos
procedimentos das Companhias abertas, conforme previso do 1 do art. 88.
1 Se a forma escolhida for a de assemblia-geral, observarse- o disposto nos artigos 86 e 87, devendo ser entregues
assemblia o projeto do estatuto, assinado em duplicata por
todos os subscritores do capital, e as listas ou boletins de
subscrio de todas as aes.

Caso opte pela lavratura de escritura pblica em cartrio devem

observar as formalidades do 2 do art. 88
2 Preferida a escritura pblica, ser ela assinada por todos
os subscritores, e conter:
a) a qualificao dos subscritores, nos termos do artigo 85;
b) o estatuto da companhia;
c) a relao das aes tomadas pelos subscritores e a
importncia das entradas pagas;
d) a transcrio do recibo do depsito referido no nmero III do
artigo 80;
e) a transcrio do laudo de avaliao dos peritos, caso tenha
havido subscrio do capital social em bens (artigo 8);
f) a nomeao dos primeiros administradores e, quando for o
caso, dos fiscais.

OBS. Art. 89 Incorporao de Imveis para a formao do capital Social

no exige escriturao pblica.
Art. 90 O Subscritor pode fazer-se representar por procurador com
poderes especiais na assembleia Geral ou na Escritura Pblica.
Art. 92 - Os fundadores e as instituies financeiras que participarem da
constituio por subscrio pblica respondero, no mbito das respectivas
atribuies, pelos prejuzos resultantes da inobservncia de preceitos legais.
Pargrafo nico. Os fundadores respondero, solidariamente, pelo
prejuzo decorrente de culpa ou dolo em atos ou operaes anteriores constituio.

Art. 93. Os fundadores entregaro aos primeiros administradores eleitos

todos os documentos, livros ou papis relativos constituio da companhia ou a esta
pertencentes.

FORMALIDADES SECUNDARIAS OU COMPLEMENTARES

Esta fase compreende-se basicamente pelo procedimento de registro na
Junta Comercial e algumas medidas de cunho administrativo e operacional.
Art. 94. Nenhuma companhia poder funcionar sem que sejam
arquivados e publicados seus atos constitutivos.

Importante lembrar que no Brasil a personalidade jurdica s se inicia com

o respectivo registro da pessoa jurdica no rgo competente. E tratando-se de
sociedade empresria, como o caso da SA, tal rgo registral a Junta Comercial do
Estado em que se localizar a sede da companhia. Tal regra est em consonncia com
o art. 967 do CC.
Constituio da Companhia por meio de ASSEMBLEIA DE FUNDAO
art. 95
Art. 95. Se a companhia houver sido constituda por
deliberao em assemblia-geral, devero ser arquivados no
registro do comrcio do lugar da sede:
I - um exemplar do estatuto social, assinado por todos os
subscritores (artigo 88, 1) ou, se a subscrio houver sido
pblica, os originais do estatuto e do prospecto, assinados
pelos fundadores, bem como do jornal em que tiverem sido
publicados;
II - a relao completa, autenticada pelos fundadores ou pelo
presidente da assemblia, dos subscritores do capital social,
com a qualificao, nmero das aes e o total da entrada de
cada subscritor (artigo 85);
III - o recibo do depsito a que se refere o nmero III do artigo
80;
IV - duplicata das atas das assemblias realizadas para a
avaliao de bens quando for o caso (artigo 8);
V - duplicata da ata da assemblia-geral dos subscritores que

houver deliberado a constituio da companhia (artigo 87).

O CAPITAL SOCIAL
Como sabido empresrio aquele de organiza os fatores de produo
(capital, insumos, mo de obra e tecnologia) tendo em vista o exerccio profissional
de uma atividade econmica destinada a produzir ou fazer circular bens ou servios
(art. 966 CC).
Sociedades empresrias A atividade econmica exercida por pessoa
jurdica, constituda para tal fim, portanto, o empresrio a prpria pessoa jurdica,
ou seja, a prpria sociedade dai o nome sociedade empresria.
Como

dito,

as

Sociedades

annimas,

desempenham,

geralmente,

empreendimentos de grande porte. E os recursos so obtidos pela sociedade, em

princpio, junto aos prprios scios, que para ingressarem na companhia, precisam
disponibilizar determinada importncia sociedade, que correspondero, ao chamado
CAPITAL SOCIAL.
A grosso modo podemos definir o capital social, como o montante das
contribuies dos scios para a sociedade.
Conforme o art. 5 da LSA
Art. 5 O estatuto da companhia fixar o valor do capital social,
expresso em moeda nacional.
Pargrafo nico. A expresso monetria do valor do capital
social realizado ser corrigida anualmente (artigo 167).

por sua vez, o art. 6 dispe:

Art. 6 O capital social somente poder ser modificado com
observncia dos preceitos desta Lei e do estatuto social
(artigos 166 a 174).

Admite-se a emisso de AES SEM VALOR NOMINAL e AES

COM PREO SUPERIOR AO SEU VALOR NOMINAL, razo pela qual o capital
da companhia nem sempre corresponder, exatamente, soma das contribuies dos

scios pelas aes subscritas.

O valor nominal trata-se do resultado da diviso do capital social da S/A
pelo nmero de aes que esta emitiu. Por exemplo: se o capital social da sociedade
de R$ 100.000,00 e o nmero de aes emitidas de R$ 1.000,00, o valor nominal
das aes ser de R$ 100,00.
J o valor patrimonial da ao obtido pela diviso do valor em reais do
patrimnio lquido pelo nmero de aes. Nada mais que a parcela do patrimnio
lquido da sociedade correspondente a cada ao, obtido pela diferena entre o ativo e
o passivo da empresa.
Aes sem valor Nominal: art. 14 da LSA. (Ao para a qual no se
convenciona valor de emisso, prevalecendo o preo de mercado por ocasio do
lanamento )
Art. 14. O preo de emisso das aes sem valor nominal ser
fixado, na constituio da companhia, pelos fundadores, e no
aumento de capital, pela assemblia-geral ou pelo conselho de
administrao (artigos 166 e 170, 2).
Pargrafo nico. O preo de emisso pode ser fixado com
parte destinada formao de reserva de capital; na emisso
de aes preferenciais com prioridade no reembolso do capital,
somente a parcela que ultrapassar o valor de reembolso poder
ter essa destinao

Aes com Preo Superior ao seu Valor Nominal: Determina a Lei

que o excedente, chamado de gio seja destinado formao de reserva de capital.
A parcela correspondente ao gio no integra o capital social, destinando-se
portanto formao da reserva de capital.
Art. 13. vedada a emisso de aes por preo inferior ao seu
valor nominal.
2 A contribuio do subscritor que ultrapassar o valor nominal
constituir reserva de capital (artigo 182, 1).

Assim, havendo preo de emisso superior ao valor nominal a contribuio

total dos scios ser maior que o capital social.

Princpio da Intangibilidade do Capital Social: Os scios no so

senhores absolutos do capital social da sociedade empresria, sendo vedada, em
princpio, a restituio aos acionistas de suas contribuies para o capital social. Por
isso, extremamente importante que as companhias formem a reserva de capital a
serem usadas em situaes especficas, como os casos de reembolso ou resgate de
aes.
No que se refere a formao do capital social, dispe o art. 7:
Art. 7 O capital social poder ser formado com contribuies
em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de
avaliao em dinheiro.

ATENO: Importante destacar relativa diferena entre capital social

subscrito e o capital social integralizado (ou realizado).
O capital subscrito corresponde ao valor com o qual os scios
PROMETEM contribuir para a sociedade, enquanto o capital integralizado
corresponde ao valor que os scios EFETIVAMENTE j contriburam.
Vimos que a companhia s ser constituda se todo o capital social tiver
sido subscrito art. 86 da LSA.
Integralizao feita em bens, art. 8:
Art. 8 A avaliao dos bens ser feita por 3 (trs) peritos ou
por empresa especializada, nomeados em assemblia-geral
dos subscritores, convocada pela imprensa e presidida por um
dos fundadores, instalando-se em primeira convocao com a
presena desubscritores que representem metade, pelo menos,
do capital social, e em segunda convocao com qualquer
nmero.

Feita a Avaliao, 1
1 Os peritos ou a empresa avaliadora devero apresentar
laudo fundamentado, com a indicao dos critrios de avaliao
e dos elementos de comparao adotados e instrudo com os
documentos relativos aos bens avaliados, e estaro presentes
assemblia que conhecer do laudo, a fim de prestarem as
informaes que lhes forem solicitadas.

Apresentado o laudo pelos peritos, cabe ao subscritor que entregou os bens

sociedade concordar ou no com o mesmo, como podemos citar o 2, doa rtigo em
comento:
2 Se o subscritor aceitar o valor aprovado pela assemblia,
os bens incorporar-se-o ao patrimnio da companhia,
competindo aos primeiros diretores cumprir as formalidades
necessrias respectiva transmisso.

OBS.
4 Os bens no podero ser incorporados ao patrimnio da
companhia por valor acima do que lhes tiver dado o subscritor.

Regulamentao da transferncia dos bens para o patrimonio da Sociedade.

Art. 9 Na falta de declarao expressa em contrrio, os bens
transferem-se companhia a ttulo de propriedade.

Responsabilidade dos Acionistas:

Art. 10. A responsabilidade civil dos subscritores ou acionistas
que contriburem com bens para a formao do capital social
ser idntica do vendedor.
Pargrafo nico. Quando a entrada consistir em crdito, o
subscritor ou acionista responder pela solvncia do devedor
6.3.9. AES