1.

INTRODUO

No presente trabalho est expresso o resultado de uma rdua pesquisa acerca das fontes do
direito, suas classificaes, histrico, dentre outros tpicos que so de suma importncia para
a compreenso e complementao do mesmo.
O objetivo que o contedo deste, possa exprimir de maneira clara e objetiva o assunto aqui
abordado que de grande relevncia para a formao e constituio da base da cincia e do
direito.
Gostaria de ressaltar tambm, as ricas fontes entre as quais me baseei do incio concluso
deste oficio, que so constitudas de famosas obras de grandes doutrinadores da cincia do
direito, cujos nomes formam hoje uma base obrigatria nos diversos cursos de direito no pais
e no mundo.
Sejam as leis claras, uniformes e
precisas, porque interpret-las, quase
sempre, o mesmo que corromplas.

2. PRINCPIOS GERAIS

Princpios do direito so postulados que se encontram implcita ou explicitamente no sistema

jurdico, contendo um conjunto de regras.
DINIZ assim explica os princpios gerais do direito:
Quando a analogia e o costume falham no preenchimento da lacuna, o magistrado supre a
deficincia da ordem jurdica, adotando princpios gerais do direito, que, s vezes, so
cnones que no foram ditados, explicitamente, pelo elaborador da norma, mas que esto
contidos de forma imanente no ordenamento jurdico.
Entende-se, ento, que os princpios gerais de direito so a ltima salvaguarda do intrprete,
pois este precisa se socorrer deles para integrar o fato ao sistema.

3. FONTES DO DIREITO

A palavra fonte possui diversos significados. Pode ser entendida como uma nascente de
gua, como um texto original de uma obra, um princpio, a origem de algo ou causa de onde
provem efeitos fsicos ou morais.
Segundo Hugo de Brito Machado, a fonte de uma coisa o lugar de onde surge essa coisa.
O lugar de onde ela nasce. Assim, a fonte do Direito aquilo que o produz, algo de onde
nasce o Direito. Para que se possa dizer o que fonte do Direito necessrio que se saiba de
qual direito. Se cogitarmos do direito natural, devemos admitir que sua fonte a natureza
humana. Alis, vale dizer, a fonte primeira do Direito sob vrios aspectos.
A partir do raciocnio de Machado, possvel concluir que a fonte estabelece o local de onde
instaura o direito, isto sempre que abordar o tema fonte do direito, deve-se compreender
como seu ponto de partida. Por exemplo, se em um determinado povo, as pessoas costumam
fazer algo que venha a culminar numa lei, sua fonte entendida como o costume daquele
determinado povo, pois o diferencia dos outros povos e, sem esse costume, essa lei no
surgiria.
George Del Vecchio assegura, fonte de direito in genere a natureza humana, ou seja, o
esprito que reluz na conscincia individual, tornando-se capaz de compreender a
personalidade alheia, graas prpria. Desta fonte se deduzem os princpios imutveis da
justia e do Direito Natural.
Desta forma, pode-se compreender que as convices e valores morais que atingem um dado
povo fonte do direito, partindo da conscincia individual de cada pessoa, sendo que cada
povo possui a sua cultura e seus costumes.
As fontes do direito esto previstas no artigo 4. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que
estabelece: "Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de direito". Deste modo, obrigatrio a integrar o sistema
jurdico, ou seja, diante da lacuna (a ausncia de norma para o caso concreto), ele (o
intrprete), deve sempre encontrar uma soluo adequada. Basta analisar o verbo decidir
para entender que o sistema jurdico ordena a deciso do caso concreto.
O artigo j mencionado estabelece uma hierarquia entre as fontes, pois s autoriza o juiz a
valer-se de outras fontes quando houver omisso na lei e impossibilidade de aplicao da
analogia, buscando resolues legais para casos semelhantes. Assim, a lei uma fonte
principal, sendo fontes secundrias a analogia, os costumes, os princpios gerais do direito, a
doutrina e a jurisprudncia.

3.1.

FONTES MATERIAIS (REAIS)

So fatores que condicionam a origem, a criao da norma jurdica, so verdadeiras fontes de

produo do direito.
Incluem os fatores sociais, psicolgicos, econmicos. So fatores reais que iro influenciar na
criao da norma jurdica. So os fatores sociais, as prprias foras sociais criadoras do
direito, valores sociais que informam o contedo das normas jurdicas.
a prpria atividade humana em sociedade que faz surgir a necessidade de direito para
regular, organizar e estabelecer limites de convivncia.
Consistem no conjunto de fatos sociais determinantes do contedo do direito e nos valores
para alcanar o conceito amplo de justia. O direito no decorre da vontade arbitrria do
homem, ao contrrio, fruto da sociedade e das relaes sociais.

3.1.1. FATORES SOCIAIS

de natureza poltica, com bases ideolgicas podem surgir movimentos polticos e originar
revolues.
Na religio, h uma fonte destacada do direito haja vista a antiguidade oriental e a clssica,
nas quais encontramos direito e religio confundidos.
** Revolues podem mudar o direito

3.1.2. FATORES MORAIS

Na elaborao do direito, so virtudes morais, os valores sociais considerados por todos,

como o decoro, a decncia, a fidelidade, o respeito ao prximo.

3.1.3. FATORES NATURAIS

Podemos citar o clima, o solo, a raa, a geografia, a populao, a constituio anatmica dos
povos.
Ex: Diante de um fenmeno natural, tais como enchentes, secas, podem levar decretao de
calamidade pblica, para atender quela determinada necessidade.

Casos crescentes de criminalidade de natureza violenta deu origem lei dos crimes
hediondos;
A devastao ambiental deu origem s leis de proteo ao meio ambiente;
Reclamaes relacionadas s filas em agncias bancarias deu origem produo de
legislao estipulando o prazo de espera.

4. FONTES FORMAIS

Para Sussekind, fontes formais so as que geram direitos e obrigaes nas relaes que
incidem. As fontes formais so geralmente inspiradas ou motivadas pelas fontes materiais.
As fontes formais do direito devem ser hierarquizadas. As normas devem estar em sintonia
com o sistema de maior hierarquia at a norma maior de um pas que a Constituio. O
referido autor lembra ainda a importncia no campo do Direito do Trabalho dos instrumentos
da negociao coletiva, que seriam fontes formais de produo autnoma.
So meios e formas pelas quais as normas jurdicas se exteriorizam, tornam-se conhecidas.

10

4.1.

FONTES ESTATAIS

Estas se fazem presentes na legislao (proveniente de lei), sendo esta uma importante fonte
do direito. No entanto a legislao tida como o conjunto de normas jurdicas, devendo as
mesmas serem oriundas do Estado, por meio de seus rgos.
Segundo Gusmo, "as fontes estatais do direito so constitudas de normas escritas, vigentes
no territrio do Estado, por ele promulgadas, no qual tm validade e no qual so aplicadas
pelas autoridades administrativas ou judicirias".
Assim sendo, as fontes estatais tm sua aplicao notoriamente precisa, partindo-se do
pressuposto de que, por ser criada e exercida pelo Estado, ou seja, seus representantes,
conduta contraria ao que a legislao prev, associar-se- uma sano.
A legislao como oriunda do termo "lei", o conjunto de normas jurdicas. Entretanto
necessrio que lei e norma no sejam vistos como sinnimos.
Conforme Ferraz JR, "a norma uma prescrio; a lei a forma de que se reveste a norma ou
um conjunto de normas dentro do ordenamento".
O Estado estabelece a norma. Englobam a legislao, conjunto de normas jurdicas
produzidas pelo Estado. (Direito positivo).

11

4.1.1. LEGISLATIVAS
4.1.1.1.
LEI

A lei o preceito jurdico escrito, emanado do legislador e dotado de carter geral e

obrigatrio. , portanto, toda norma geral de conduta, que disciplina as relaes de fato
incidentes no Direito, cuja observncia imposta pelo poder estatal. Segundo George Del
Vecchio, lei o pensamento jurdico deliberado e consciente, formulado por rgos
especiais, que representam a vontade predominante numa sociedade. Assim, a lei constitui a
vontade do povo, sendo elaborada por legisladores eleitos pelo mesmo, como ocorre no
Brasil.
A lei tem por objetivo resolver o problema da antinomia, ou seja, o problema do conflito e da
contradio das normas, hiptese em que mais de uma norma incide sobre o caso concreto.
Mas, quanto aplicao da lei, devem seguir uma hierarquia, sendo a Constituio Federal a
lei maior, as leis complementares e ordinrias abaixo e da Constituio Federal e os decretos,
portarias e demais atos administrativos por ltimo. Sendo assim, as leis de menor grau devem
obedecer s de maior grau.

12

4.1.1.2.

NORMA

uma regra de conduta imposta, admitida ou reconhecida pelo ordenamento jurdico.

Conjunto de normas que compem o ordenamento jurdico, responsvel por regular a
conduta do indivduo, uma regra de conduta imposta, a proposio normativa inserida em
uma frmula jurdica (lei, regulamento), garantida pelo Poder Pblico (Direito Interno) ou
pelas organizaes internacionais (Direito Internacional). Compe-se, em sua maioria, de
preceito e sano. Sua principal funo coagir os sujeitos a se comportarem da forma por ela
esperada. Tem por objetivo principal a ordem e a paz social e internacional. Desempenha
vrias funes, que no devem ser confundidas com as finalidades ideais da norma (justia,
segurana, etc.).

13

4.1.2. HIERARQUIA DAS LEIS

4.1.2.1.
CONSTITUIO

Conjunto de leis, normas e regras de um pas ou de uma instituio. A Constituio regula e

organiza o funcionamento do Estado. a lei mxima que limita poderes e define os direitos e
deveres dos cidados. Nenhuma outra lei no pas pode entrar em conflito com a Constituio.
Nos pases democrticos, a Constituio elaborada por uma Assembleia Constituinte
(pertencente ao poder legislativo), eleita pelo povo. A Constituio pode receber emendas e
reformas, porm elas possuem tambm as clusulas ptreas (contedos que no podem ser
abolidos).
A Constituio brasileira, que est em vigncia, foi promulgada pela Assembleia Constituinte
no ano de 1988.
a lei fundamental do Estado, lei que estabelece o processo de criao do direito estatal.
Organizar e estruturar o Estado e o governo, modificvel por meio de emendas.

14

4.1.2.2.

EMENDAS CONSTITUIO

Possibilidade de alterar os dispositivos da constituio federal, mas, com limitaes. As

mudanas so pontuais e restritas determinadas matrias. No pode ter como objeto de
abolio das chamadas clusulas ptreas.
A Constituio Federal pode ser alterada por meio de uma PEC (Proposta de Emenda
Constituio), que avaliada pela CCJ (Comisso de Constituio e Justia e Cidadania) da
cmara e do senado, e votada por deputados e senadores. Nos 25 anos de vigncia da atual
Carta Magna, esta recebeu mais de 70 emendas, sendo a primeira de 1992.
natural a qualquer ordenamento a necessidade de mudana, para que possa estar em sintonia
com as mudanas sociais internas e externas. Tais mudanas podem simplesmente ter origem
nos costumes, tradies, alteraes sociolgicas ou empricas ou, mesmo, o posicionamento
adotado pela corte suprema do pas a respeito de um determinado assunto.
Toda alterao deve obrigatoriamente respeitar os fundamentos da repblica (artigo 1, da
constituio), bem como seus objetivos (artigo 3). Assim, as emendas no devem desnaturar
o perfil da lei, pelo bem de sua prpria supremacia.
A emenda Constituio Federal, enquanto proposta, considerada um ato
infraconstitucional sem qualquer normatividade, s ingressando no ordenamento jurdico aps
sua aprovao, passando ento a ser preceito constitucional, de mesma hierarquia das normas
constitucionais originrias.
Em caso de emenda que envolva os preceitos fixados pelo artigo 60 da constituio, esta
ingressar no ordenamento jurdico com status constitucional, devendo ser compatibilizada
com as demais normas originrias.
uma modificao na Constituio que deve ser aprovada por 3/5 das duas casas do
Congresso, em dois turnos. No podem ser objeto de emenda constitucional (artigos 60 4,
I a IV) as chamadas "clusulas ptreas", isto , as que se referem federao, ao voto direto,
secreto, universal e peridico, separao de poderes e aos direitos e garantias individuais.

15

4.1.2.3.

LEI COMPLEMENTAR

A lei complementar Constituio por esta definida quanto s matrias. Requer maioria
absoluta de votos nas duas casas do Congresso para aprovao.
Lei complementar a espcie normativa sujeita a um processo legislativo especial e com
matria prpria. Serve para regular os assuntos que o legislador constituinte entende de
importncia fundamental.
Ao mesmo tempo, o contedo da lei complementar no pode ser alterado por lei ordinria
devido aos critrios de aprovao. Do mesmo modo, matria reservada lei complementar
no poder ser disciplinada por lei ordinria, sob pena de inconstitucionalidade da lei por
violar preceito constitucional que determina a reserva de competncia de algumas matrias ao
mbito da lei complementar.
A diferena entre lei ordinria e lei complementar reside em dois aspectos: o material e o
formal. No aspecto material, temos assuntos que obrigatoriamente devem ser regulamentados
por lei complementar. A lei ordinria, por sua vez, residual, pois trata das matrias que a
constituio no exija regulamentao por lei complementar, decreto legislativo ou resoluo.
A segunda distino formal e refere-se ao qurum de aprovao da lei complementar, que
de maioria absoluta, enquanto o qurum de aprovao da lei ordinria de maioria simples.
Na votao por maioria simples, o projeto de lei aprovado se obtiver a maioria dos votos
favorveis dos parlamentares presentes na sesso. J a votao por maioria absoluta considera
os votos favorveis da metade mais um do total dos parlamentares, independentemente do
nmero de congressistas presentes naquela sesso.

16

4.1.2.4.

LEI ORDINRIA

Este instituto aborda assuntos diversos nas reas penal, civil, tributria, administrativa,
regulando quase todas as matrias de competncia da unio, com sano do presidente da
repblica. O projeto de lei ordinria aprovado por maioria simples e pode ser proposto pelo
presidente da repblica, deputados, senadores, Supremo Tribunal Federal (STF), tribunais
superiores e procurador-geral da repblica. Os cidados tambm podem propor tal projeto,
desde que subscrito por, no mnimo, 1% do eleitorado do pas, distribudo pelo menos por
cinco estados, com no menos de 0,3% dos eleitores de cada um deles.
A lei ordinria o ato legislativo tpico por excelncia, o ato normativo primrio que edita
normas gerais e abstratas. Caracteriza-se pela generalidade de seu contedo, podendo tratar de
quase toda matria. A exceo a matria destinada lei complementar e os assuntos do
congresso, cmara e do senado (reservados aos decretos legislativos e das resolues). H
ainda os incisos do 1 do artigo 68 da constituio que so disciplinados por lei ordinria e
insuscetveis de delegao.
Diz respeito organizao do poder judicirio e do ministrio pblico, nacionalidade,
cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais, planos plurianuais e oramentos e a todo
o direito material e processual, como os cdigos civil, penal, tributrio e respectivos
processos.
Leis comuns, cdigo civil ou penal, por exemplo.

17

4.1.2.5.

LEI DELEGADA

Lei delegada uma figura prevista no artigo 68 da constituio. Trata-se de um ato normativo
do presidente da repblica que necessita autorizao do congresso nacional para sua
elaborao. A lei delegada est presente tambm nos mbitos estadual e municipal.
Com ela, o executivo pode criar ou aumentar emprstimos compulsrios e impostos da
competncia residual da Unio (a constituio veda a delegao de matria reservada lei
complementar). Leis delegadas no podem versar sobre atos de competncia exclusiva do
congresso, sobre matria de lei complementar, nem a legislao sobre planos plurianuais,
diretrizes oramentrias e oramentos, entre outros.
Na prtica, a lei delegada no utilizada, pois o executivo encontrou na figura da medida
provisria um instrumento mais confortvel para aumentar sua autonomia institucional. De
fato, apenas duas leis delegadas foram promulgadas aps a Constituio de 1988 (leis
delegadas n 12, de 7 de agosto de 1992 e n13, de 27 de agosto de 1992).
elaborada pelo presidente, a partir de delegao especfica do Congresso, mas no pode
legislar sobre atos de competncia do Congresso, de cada casa, individualmente, sobre
matria de lei complementar nem sobre certas matrias de lei ordinria.
A delegao que o congresso nacional d ao presidente da repblica feita mediante
resoluo.

18

4.1.2.6.

MEDIDA PROVISRIA (FORA DE LEI)

A inspirao para a criao das medidas provisrias veio da legislao italiana. No Brasil, sua
antecessora era o decreto-lei, extinta com o advento da atual constituio.
As medidas provisrias so editadas pelo presidente em casos de relevncia e urgncia. Com
fora de lei e vigncia imediata, perdem a eficcia caso no convertidas em lei pelo congresso
nacional em at sessenta dias, prorrogveis por igual perodo.
Tal instrumento foi criado para dar ao presidente uma dinmica poltico-administrativa sem
que ficasse caracterizada intromisso nas atividades do poder legislativo.
A constituio, em seu artigo 62, estipula que em caso de relevncia e urgncia, o presidente
pode fazer uso de medida provisria com fora de lei, devendo esta ser submetida
imediatamente ao congresso, que ter prazo de cinco dias para se reunir, aps convocao
extraordinria, caso esteja em recesso.
Ao ser editada, entra em vigor por 60 dias, prorrogveis por mais sessenta, quando passam a
trancar a pauta do congresso e precisam ser apreciadas. Aps este prazo, se o caso o congresso
no converta a medida provisria em lei, esta perde sua eficcia e, assim, caber ao congresso
disciplinar as relaes jurdicas delas decorrentes.
Pode ser prorrogada por uma nica vez, por igual perodo.

19

4.1.2.7.

DECRETO LEGISLATIVO

um ato destinado veiculao das matrias de competncia exclusiva do congresso

nacional. Tais matrias esto elencadas em sua maioria no artigo 49 da constituio federal.
O decreto legislativo serve tambm como instrumento de regulamentao das relaes
jurdicas decorrentes do perodo de eficcia das medidas provisrias antes de sua converso
em lei.
Para sua validade, este deve necessariamente ser instrudo, discutido e votado em ambas as
casas legislativas. O qurum de aprovao do decreto legislativo o de maioria simples do
artigo 47 da constituio, e o seu procedimento o mesmo de lei ordinria, diferindo apenas
no momento da promulgao, feita pelo presidente da repblica. Seu procedimento de
aprovao , portanto, considerado especial, pois tratado pelo Regimento Interno do
Congresso e pelos Regimentos Internos das duas casas e porque, tambm desvinculado da
sano do Presidente da Repblica.
A legitimidade para a iniciativa no processo de criao do decreto legislativo recai sobre o
presidente da repblica ou membro ou comisso do congresso nacional. O decreto legislativo
produz um efeito externo ao congresso nacional, contrariamente s resolues.
de competncia exclusiva do Congresso Nacional, sem necessitar de sano presidencial. A
resoluo legislativa tambm privativa do Congresso ou de cada casa isoladamente, por
exemplo, a suspenso de lei declarada inconstitucional.

20

4.1.2.8.

DECRETO REGULAMENTAR (EXECUTIVO)

Regulamenta uma lei, geralmente so abstratas demais e no conseguem prever todas as

situaes em que sero aplicadas e o modo de ser aplicada. Visto quem as faz estar muitas
vezes longe do local em que a lei deve ser aplicada. Ento o poder executivo por decreto
regulamenta uma lei. O decreto privativo do chefe do poder executivo Presidente,
Governador ou Prefeito. Deve ao regulamentar a lei no contrariar seus dispositivos sob pena
de ser ilegal e assim declarado pelo judicirio. Explica a lei, como aplic-la, mas no pode ir
contra a lei.
O chefe do poder executivo por meio desse instrumento exerce suas funes jurdicas.

21

4.1.2.9.

RESOLUES

So atos de competncia primitiva do congresso nacional, senado federal, cmara dos

deputados, destinada disciplinar assuntos do interesse interno.
Ato legislativo de contedo concreto, de efeitos internos. a forma que revestem
determinadas deliberaes da Assembleia da Repblica. As Resolues no esto, em
princpio, sujeitas a promulgao e tambm no esto sujeitas a controlo preventivo da
constitucionalidade, exceto as que aprovem acordos internacionais.

22

4.1.2.10. PORTARIAS

So normas baixadas pelos rgos da administrao pblica. Documento de ato

administrativo de qualquer autoridade pblica, que contm instrues acerca da aplicao de
leis ou regulamentos, recomendaes de carter geral, normas de execuo de servio,
nomeaes, demisses, punies, ou qualquer outra determinao de sua competncia.

23

4.1.2.11. CIRCULARES

A circular uma carta destinada a funcionrios de um determinado setor, remetida pelo chefe
da repartio ou do departamento. Tem o objetivo de transmitir normas, ordens, avisos,
pedidos, ou seja, de delimitar comportamentos e homogeneizar condutas de um grupo de
pessoas. So normas jurdicas produzidas em todos os nveis da administrao pblica para
definir padronizao de condutas e regras.
Tem o nome de circular porque indica a funo de divulgar as informaes entre todos os
destinatrios.

24

4.1.2.12. ORDEM DE SERVIO

um ato de servio para dar incio a execuo do cumprimento de um contrato

administrativo.
por meio desse documento que o gestor ou gerente formaliza um trabalho a ser feito dentro
da empresa, prestando um servio a um cliente em especial ou expedindo uma comunicao
interna a respeito de uma atividade que certo grupo de pessoas precisa cumprir.
Se um cliente vai ao empreendimento em busca de um servio ou produto, ao fechar negcio
com o dono da empresa ou com quem est frente de sua administrao, uma ordem de
servio elaborada, levando as mais diversas instrues aos funcionrios, para que realizem
os afazeres apontados.
Esse documento, portanto, alm de ser um relevante suporte de informaes sobre a lista de
afazeres a serem desenvolvidos, ainda serve como uma autorizao de incio dos servios
demandados.

25

4.1.3. JURISPRUDNCIAIS

A jurisprudncia uma funo atpica da jurisdio, considerada tambm como uma fonte do
direito. MACHADO assim explica a jurisprudncia:
A palavra jurisprudncia pode ser empregada em sentido amplo, significando a deciso ou o
conjunto de decises judiciais, e em sentido estrito, significando o entendimento ou diretiva
resultante de decises reiteradas dos tribunais sobre um determinado assunto.
De acordo com o exposto, jurisprudncia so decises reiteradas, constantes e pacficas do
Poder Judicirio sobre determinada matria num determinado sentido.
A jurisprudncia no precisa ser sumulada para ser fonte. No pode ser confundida com a
orientao jurisprudencial, que qualquer deciso do Poder Judicirio que esclarea a norma
legal. A orientao jurisprudencial apenas um mtodo de interpretao da lei e no precisa
de uniformidade. Em razo disso, rara a adoo da jurisprudncia como fonte.

26

4.1.3.1. DECISES DA JURISPRUDNCIA

4.1.3.1.1. ACRDO

a deciso do rgo colegiado de um tribunal (cmara, turma, seo, rgo especial,

plenrio, etc).

4.1.3.1.2. SMULA

um resumo do entendimento jurisprudencial baseado em decises reiteradas sobre o esmo

assunto.

4.1.3.1.3. SMULA VINCULANTE

uma deciso normativa sobre a matria constitucional que obriga todos os rgos do poder
judicirio a atuar conforme seus parmetros.

4.1.3.1.4. PRECEDENTES NORMATIVOS

So os entendimentos uniformes que orientam as decises em questes semelhantes.

27

4.2.

FONTES NO ESTATAIS

a norma jurdica obrigatria, imposta ao setor da realidade que regula, passvel de

imposio pela autoridade pblica e em especial pelo Poder Judicirio, ou seja, uma norma
no-escrita que surge da prtica de longa, diuturna e reiterada sociedade. No so elaboradas
pelo Estado.

28

4.2.1.

DIREITO CONSUETUDINRIO

Entende-se por direito consuetudinrio aquele sistema normativo que se fundamenta no

costume e cujas disposies vo conformando, de acordo com a prtica constante do
comportamento e condutas de um grupo social determinado, no pleito normativo.
Surge dos costumes de uma certa sociedade, no passando por um processo formal de criao
de leis, onde um poder legislativo cria leis, emendas constitucionais, medidas provisrias, etc.

29

4.2.2. COSTUMES

O costume no direito considerado uma norma aceita como obrigatria pela conscincia do
povo, sem que o Poder Pblico a tenha estabelecido. Segundo RIZZATTO, o costume
jurdico norma jurdica obrigatria, imposta ao setor da realidade que regula, possvel de
imposio pela autoridade pblica e em especial pelo poder judicirio. Nesse sentido, os
costumes de um dado povo fonte do direito, pois pode ser aplicado pelo poder judicirio,
uma vez que o prprio costume constitui uma imposio da sociedade.
O direito costumeiro possui dois requisitos: subjetivo e objetivo. O primeiro corresponde ao
opinio necessitatis, a crena na obrigatoriedade, isto , a crena que, em caso de
descumprimento, incide sano. O segundo corresponde diuturnidade, isto , a simples
constncia do ato.

30

4.2.2.1. ESPECIES DE COSTUMES

4.2.2.1.1. SECUNDUM LEGEM

Acordo com a lei, o costume que decorre da lei de eficcia obrigatria.

Ex: arts. 596; 1279 1 CC.

4.2.2.1.2. CONTRA LEGEM

Como sabido, costume contra legem a prtica reiterada pela sociedade, com a conscincia
de estar criando uma ordem conduta, conscientemente contrariando preceito legal.
Classicamente, o costume contra legem tambm pode ser denominado costume ob-rogatrio,
por estar implicitamente revogando disposies legais, ou desuetudo, por resultar na no
aplicao da lei em virtude do desuso.
reconhecido, tambm, que a sua admissibilidade no ordenamento jurdico polmica. Os
partidrios da Escola Histrica do Direito, a exceo de Savigny, admitem o costume contra
legem, a ponto de exclamarem "a revolta dos fatos contra os cdigos". o costume contra a
lei vigente.
Ex: Desuso da lei. Costume supre a lei -> curandeirismo.

4.2.2.1.3. PRAETER LEGEM

So aqueles utilizados pelo juiz na ausncia de norma incidente ao caso. S podem ser
utilizados quando no for o caso de aplicao da analogia. Quando o costume intervm na
falta (lacuna) ou na omisso da legislao.
Ex: Filas - > Cheque pr-datado. Art. 4 da LIMDB.

31

4.2.3. DOUTRINA

A doutrina tambm pode ser chamada de Direito Cientfico, e consiste nos estudos
desenvolvidos pelos vrios juristas, que objetivam entender e explicar todos os temas relativos
ao Direito. Buscam explicao e a correta interpretao dos vrios institutos e normas, de
forma a se obter uma real compreenso de todo o mundo jurdico, servindo de auxlio e
subsdio para os que se aventuram nessa rea do conhecimento humano.
Para que se possa desenvolver esse estudo, o jurista deve ter uma ndole livre, ou seja, deve
possuir um pensamento no comprometido com os preconceitos e pressupostos, para que,
assim, possam surgir concepes inditas. O jurista dever, tambm, contar com vasto
conhecimento acerca do Direito, pois somente aquele que conhece capaz de estabelecer
conceitos e crticas, tendo em mente a sua responsabilidade na produo de um trabalho srio
e que contribuir para o mundo jurdico.
A doutrina jurdica possui como funes no mundo jurdico:

O estudo aprofundado das principais normas e princpios do Direito;

Atualizao dos conceitos e institutos para estar sempre em contato com a dinmica
realidade, que muda a todo o tempo.
A sistematizao e organizao de todo o contedo do Direito, agrupando-o em de
forma coerente e lgica, pois ser atravs da diviso dos vrios ramos e espcies de
normas, que ser possvel total compreenso da Ordem Jurdica.
Estabelecer crticas ao objeto de estudo, devido ao senso jurdico e crtico que deve
possuir o jurista; de forma que mediante debates se chegue a uma correta proposio.
Verificar maneiras para aperfeioar o Direito, de que forma que vez cada mais esteja
voltado para seu fim maior: a Justia;

Dessa forma percebe-se que a doutrina jurdica possui uma importncia fundamental para o
Direito, influenciando de maneira indireta na elaborao das leis e nos julgamentos, pois
fornece pontos de apoio tanto ao legislador e ao juiz, em suas atividades intelectuais.
Conclui-se que doutrina o conjunto de indagaes, pesquisas e pareceres dos cientistas do
Direito. H incidncia da doutrina em matrias no codificadas, como no Direito
Administrativo e em matrias de Direito estrangeiro, no previstas na legislao ptria.
Pomprio compreende a doutrina como o acervo de solues trazidas pelos trabalhos dos
juristas. Nesse sentido, a doutrina considerada como fonte por sua contribuio para a
aplicao e tambm preparao evoluo do direito.
32

4.2.4. CONVENO

Conveno um termo com origem no vocbulo latino convento. Pode tratar-se da reunio
de uma organizao que se leva a cabo para estabelecer as pautas a seguir, nomear delegados
os representantes, etc.
Uma conveno empresarial costuma ser um evento organizado de maneira privada e
impulsionado por uma empresa. Por norma, s assistem funcionrios ou diretores dessa
empresa e que se trocam ideias para a criao de negcios.
Conhece-se como conveno nacional a assembleia que convoca os representantes de uma
nao. Esta assembleia pode adjudicar-se totalidade dos poderes de um territrio, como
aconteceu com a Conveno Nacional de Frana entre 1792 e 1795.
Uma conveno, por fim, pode ser uma ao ou uma norma que se admite de maneira tcita j
que se liga a costumes ou rituais partilhados. Felicitar algum pelos seus anos, dizer
santinho a quem espirra ou dar os sentimentos a algum que tenha perdido um ser querido
so algumas condutas que se desenvolvem por conveno. No importa tanto que um no
sinta afeto pelo aniversariante ou o familiar do falecido, nem que o espirro em questo no
obedea a um problema de sade (tambm se diz sade): por conveno, age-se desta
forma, respeitando os costumes sociais. H que no esquecer que, quem quebra ou viola uma
conveno, pode ser condenado a nvel social.
um acordo sobre determinada atividade, assunto, etc, que obedece a entendimentos prvios
e normas baseadas em experincias recprocas.
Ex: Conveno coletiva de trabalho.

33

4.2.5. ACORDO

Um acordo um convnio entre duas ou mais partes ou uma resoluo premeditada de uma
ou mais pessoas.
Pode-se dizer que um acordo o fruto (resultado) de uma negociao ou de um debate. As
partes envolvidas expem os seus argumentos durante as negociaes e procuram uma
posio comum; ao encontr-la, chegam a acordo. Por hbito, durante o processo de procura
de um acordo, cada parte cede em prol dos interesses comuns.
A resoluo que se toma em ordens profissionais, sociedades ou tribunais; o sentido ou o
conhecimento de algo; e a recordao das coisas so outros sentidos admitidos pelo termo
acordo.
um ajuste, uma concordncia de vontades para um determinado fim jurdico.
Ex: Acordo coletivo de trabalho.

34

5. AUSNCIA DE NORMA

Sempre que houver lacuna, o magistrado deve valer-se das fontes do direito para a soluo do
processo, mas importante entender como ocorre a verificao da lacuna. Assim, DINIZ
expe:
A constatao da lacuna resulta de um juzo de apreciao, porm o ponto decisivo no a
concepo que o magistrado tem da norma de direito, nem tampouco sua Weltanschauung do
contedo objetivo da ordem jurdica, mas o processo metodolgico por ele empregado.
Portanto, o processo metodolgico empregado pelo magistrado se faz decisivo para a
constatao da lacuna, ou seja, ao apreciar o caso aplicao da norma, o magistrado
desempenha o processo de anlise e interpretao que resulta na concepo da lacuna, sendo
esse processo o ponto decisivo, pois a partir dele que o magistrado identifica a ausncia de
norma.
Diante de hiptese de anomia, o ordenamento jurdico de um Estado adotar um entre trs
sistemas conhecidos para soluo da ausncia de norma para o caso concreto, a saber: non
liquet o sistema pelo qual o magistrado decide pela no-soluo da relao jurdica, por no
haver respaldo legal. Esse sistema criticado por no atender aos fins primordiais da
jurisdio (realizao da justia, pacificao social e resoluo da lide); suspensivo o
intrprete suspende o andamento do feito e, consequentemente, suspende a deciso para a
relao jurdica, comunicando o legislativo da ausncia de norma regulamentadora, para fins
de edio; e integrativo, sendo o sistema pelo qual, ante a ausncia de lei aplicvel relao
jurdica sob deciso, o intrprete no pode se furtar sentena, devendo fazer uso da analogia,
dos costumes e dos princpios gerais de Direito.
O sistema integrativo mencionado o adotado pelo ordenamento jurdico brasileiro, previsto
no art. 4 da lei de introduo ao cdigo civil.

35

6. CONCLUSO

Em virtude da pesquisa aqui apresentada a partir de grandes doutrinadores e fontes confiveis,

concluo que fonte jurdica a origem primria do direito. o lugar ou matria prima pela
qual nasce o direito, subdividindo-se em fontes materiais que so os fatores que condicionam
a criao da norma e fontes formais que so as leis, costumes, doutrina e jurisprudncia e
subdividindo-se novamente em fontes estatais, onde o Estado estabelece a norma e no
estatais so as fontes oriundas das prprias partes (direito consuetudinrio costume jurdico,
doutrina, conveno, acordo, etc). suma importncia ter conhecimento sobre fontes
jurdicas, pois apresenta seus conceitos e subdivises do mesmo.
Foi atingido com xito o objetivo proposto, a atividade foi elaborada com antecedncia e
baseada a partir de diversas doutrinas e fontes confiveis. O mesmo teve suma importncia
para aprofundar meus conhecimentos diante das fontes do direito e suas subdivises,
acrescentou positivamente em minha vida acadmica.

36

7. REFERNCIAS

DEL VECCHIO, George. Lies de Filosofia do Direito. Trad. Antonio Jos Brando. 4. E.
Coimbra: Armnio Amado, 1972.
DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo ao Estudo do Direito. 15. E. So Paulo:
Saraiva. 2003.
MACHADO, Hugo de Brito. Uma Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Dialtica.
2000.
RIZZATTO, Nunes. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 4. E. So Paulo: Saraiva,
2002.
POMPRIO, Antonio Machado. Introduo ao Estudo do Direito. 3. E. Rio de Janeiro:
Editora Forense. 2002.
Disponvel em <http://www.infoescola.com/direito/tipos-de-leis/>. Acesso em 21 de maro de
2016.
Disponvel em <http://www.suapesquisa.com/o_que_e/constituicao.htm>. Acesso em 21 de
maro de 2016.
Disponvel
em
<http://vanessascarnavini.jusbrasil.com.br/artigos/145193902/normasjuridicas>. Acesso em 22 de maro de 2016.
Disponvel em <https://jus.com.br/duvidas/80307/decreto-regulamentar>. Acesso em 22 de
maro de 2016.
Disponvel em <http://baraoemfoco.com.br/barao/notcias/marco2009/leis.htm>. Acesso em
23 de maro de 2016.
Disponvel em <http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/5763/As-fontes-do-direito-e-asua-aplicabilidade-na-ausencia-de-norma>. Acesso em 23 de maro de 2016.
Disponvel em <http://www.ebah.com.br/content/ABAAABd_0AI/teoria-direito-ii>. Acesso
em 24 de maro de 2016.
Disponvel em <http://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/23530890/recurso-especial-resp1344676-se-2012-0196070-5-stj>. Acesso em 24 de maro de 2016.

37

Disponvel
em
<http://stf.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/25331463/agreg-no-recursoextraordinario-re-607272-mg-stf>. Acesso em 25 de maro de 2016.
Disponvel em <http://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/197533389/recurso-especial-resp1367942-sp-2011-0197553-3>. Acesso em 25 de maro de 2016;

8. ANEXOS
8.1.
ANEXO 1 STJ - RECURSO ESPECIAL

Ementa: ADMINISTRATIVO. DISTRIBUIO DE ROYALTIES ENTRE MUNICPIOS.

GS NATURAL. RECEBIMENTO POR MUNICPIO COM INSTALAES DE
DISTRIBUIO DO GS PROCESSADO (GASODUTO). IMPOSSIBILIDADE.
CRITRIO LEGAL. INSTALAES MARTIMAS OU TERRESTRES DE EMBARQUE
OU DESEMBARQUE DO GS NA SUA FORMA NATURAL. NO
ENQUADRAMENTO.
1. Nas hipteses dos autos, o Municpio de Santana do So Francisco pretende receber a
compensao financeira (royalties) prevista no art. 27, III, da Lei 2004/1953 (com a redao
dada pela Lei 7.990/1989), sob o fundamento de que a existncia de gasoduto em seu
territrio culmina no suporte ftico-legal do direito pretendido ("instalaes terrestres de
embarque ou desembarque de gs natural").
2. "O direito ao recebimento de royalties por parte de 'Municpios onde se localizarem
instalaes martimas ou terrestres de embarque ou desembarque de leo bruto e/ou gs
natural' (art. 27, III da Lei 2.004/53, na redao dada pela Lei 7.990/89), est vinculado
atividade de explorao do petrleo ou do gs natural, razo pela qual as 'instalaes' a que se
refere a Lei so as inseridas na cadeia extrativa, no se estendendo s que se destinam a
distribuir o produto j processado." (REsp 1.115.194/PE, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki,
Primeira Turma, DJe 13.6.2011). No mesmo sentido: REsp 1.169.806/RJ, Rel. Ministro
Humberto Martins, Segunda Turma, DJe 8.10.2010; e REsp 1.119.643/RS, Rel. Ministra
Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 29.4.2010.
3. Recurso Especial no provido.

38

8.2.

ANEXO 2 STF - AG.REG. NO RECURSO EXTRAORDINRIO

Ementa: EMENTA DIREITO CIVIL. FAMLIA. RECONHECIMENTO DE FILIAO

AFETIVA. ALEGAO DE OFENSA AO ART.
5, II, XXXV, XXXVI, LIV E LV, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. LEGALIDADE.
CONTRADITRIO
E AMPLA DEFESA.
DEVIDO
PROCESSO
LEGAL.
INAFASTABILIDADE
DA
JURISDIO.
DEBATE
DE
MBITO
INFRACONSTITUCIONAL. EVENTUAL VIOLAO REFLEXA DA CONSTITUIO
DA REPBLICA NO VIABILIZA O MANEJO DE RECURSO EXTRAORDINRIO.
NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. ARTIGO 93, IX, DA CONSTITUIO
DA REPBLICA. NULIDADE. INOCORRNCIA. RAZES DE DECIDIR
EXPLICITADAS PELO RGO JURISDICIONAL. ACRDO RECORRIDO
PUBLICADO EM 10.5.2007. Inexiste violao do artigo 93, IX, da Lei Maior. O Supremo
Tribunal Federal entende que o referido dispositivo constitucional exige que o rgo
jurisdicional explicite as razes do seu convencimento, dispensando o exame detalhado de
cada argumento suscitado pelas partes. O exame da alegada ofensa ao art. 5, II, XXXV,
XXXVI, LIV e LV, da Constituio Federal, observada a estreita moldura com que devolvida
a matria apreciao desta Suprema Corte dependeria de prvia anlise da legislao
infraconstitucional aplicada espcie, o que refoge competncia jurisdicional
extraordinria, prevista no art. 102 da Magna Carta. As razes do agravo regimental no se
mostram aptas a infirmar os fundamentos que lastrearam a deciso agravada, mormente no
que se refere ausncia de ofensa direta e literal a preceito da Constituio da Repblica.
Agravo regimental conhecido e no provido.

39

8.3.

ANEXO 3 STJ - RECURSO ESPECIAL

Ementa: DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. OMISSO,

CONTRADIO OU OBSCURIDADE. INEXISTNCIA. COBRANA DE DVIDA
DIVISVEL DO AUTOR DA HERANA. EXECUO MANEJADA APS A PARTILHA.
ULTIMADA A PARTILHA, CADA HERDEIRO RESPONDE PELAS DVIDAS DO
FALECIDO NA PROPORO DA PARTE QUE LHE COUBE NA HERANA, E NO
NECESSARIAMENTE NO LIMITE DE SEU QUINHO HEREDITRIO. ADOO DE
CONDUTA CONTRADITRIA PELA PARTE. INADMISSIBILIDADE.
1. Com a abertura da sucesso, h a formao de um condomnio necessrio, que somente
dissolvido com a partilha, estabelecendo o quinho hereditrio de cada beneficirio, no
tocante ao acervo transmitido.
2. A herana constituda pelo acervo patrimonial e dvidas (obrigaes) deixadas por seu
autor. Aos credores do autor da herana, facultada, antes da partilha dos bens transmitidos, a
habilitao de seus crditos no juzo do inventrio ou o ajuizamento de ao em face do
esplio.
3. Ultimada a partilha, o acervo outrora indiviso, constitudo pelos bens que pertenciam ao de
cujus, transmitidos com o seu falecimento, estar discriminado e especificado, de modo que
s caber ao em face dos beneficirios da herana, que, em todo caso, respondero at o
limite de seus quinhes.
4. A teor do art. 1.997, caput, do CC c/c o art. 597 do CPC [correspondente ao art. 796 do
novo CPC], feita a partilha, cada herdeiro responde pelas dvidas do falecido dentro das foras
da herana e na proporo da parte que lhe coube, e no necessariamente no limite de seu
quinho hereditrio. Dessarte, aps a partilha, no h cogitar em solidariedade entre os
herdeiros de dvidas divisveis, por isso caber ao credor executar os herdeiros pro rata,
observando a proporo da parte que coube (quinho), no tocante ao acervo partilhado.
5. Recurso especial no provido.

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