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Federal,
abuso
da
autoridade
os
crimes
de
resistncia,
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justificada
excepcionalidade
por
escrito,
sob
pena
de
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Por certo, a reflexo sugerida j diz muito sobre o tema da aula. Sem dvidas a
mensagem sintetiza o cuidado que voc, policial, deve ter ao algemar um cidado.
Lembre-se de que voc, representante do Estado, um promotor dos direitos e
das garantias fundamentais. Toda pessoa, inclusive o preso, deve ser tratada na
plenitude de sua dignidade que, alis, um dos fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil, conforme o artigo 1, da Constituio de 1988.
Principais julgados do STF
Para que possa compreender a Smula Vinculante n 11 do STF, voc ter que
analisar os julgados que lhe serviram de precedentes. So neles que encontrar os
principais fundamentos utilizados pelos ministros, bem como, por se tratarem de
casos concretos, auxiliaro no seu entendimento, tornando-o mais fcil. Cabe
ressaltar que ser feito somente um relato dos principais fatos.
No se preocupe! Os argumentos, tanto de direito como de fato, utilizados nas
correspondentes decises sero trabalhados em breve.
Habeas Corpus n 89.429-1 Rondnia
Nesse habeas corpus, relatado pela Ministra Crmem Lcia, uma pessoa do Estado de
Rondnia foi presa, pela Polcia Federal, em cumprimento ao mandado de priso expedido
pela Ministra Relatora do Inqurito n 529, instaurado no Superior Tribunal de justia STJ.
Em linhas gerais, o advogado do paciente solicita o deferimento de salvo-conduto com o
objetivo de garantir a seu cliente o direito de no ser algemado, em qualquer procedimento
relacionado ao processo penal, e nem ser exposto exibio para as cmeras da imprensa.
Argumenta em sua pea, ao que nos interessa, que o preso no teria apresentado qualquer
dificuldade para o cumprimento da ordem de priso contra ele expedida. Ao contrrio,
adotou postura passiva em todo o instante. Diz ainda, que a exibio do impetrante algemado
para as cmeras um modo de constrangimento ilegal, significando, em suma, a submisso do
detento humilhao pblica.
O pedido de liminar foi concedido. No julgamento do mrito, os ministros da Primeira Turma,
por unanimidade, deferiram o pedido formulado no habeas corpus, sendo elaborada a
seguinte ementa:
Habeas corpus. Penal. Uso de algemas no momento da priso. Ausncia de justificativa em
face da conduta passiva do paciente. Constrangimento ilegal. Precedentes.
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O uso legtimo de algemas no arbitrrio, sendo de natureza excepcional, a ser adotado nos
casos e com as finalidades de impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou reao indevida do
preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de que tanto venha a ocorrer, e
para evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si
mesmo.
O emprego dessa medida tem como balizamento jurdico necessrio os princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade. Precedentes.
Habeas corpus concedido.
Habeas Corpus n 91.952-9 So Paulo.
Nesse caso, o paciente figurava na qualidade de denunciado por ter cometido o crime de
homicdio qualificado pelo motivo ftil, emprego de meio cruel e outro que impossibilitou a
defesa da vtima. Aps o julgamento pelo Tribunal do Jri foi condenado pena de 13 (treze)
anos e 6 (seis) meses de recluso.
Inconformado com a deciso, interps recurso de apelao ao Tribunal de Justia, que o
forneceu de modo parcial. Buscando o acolhimento integral de sua tese, ingressou com
habeas corpus perante o STJ, oportunidade em que pediu a nulidade do julgamento com
fulcro nos seguintes fundamentos:
Erro de votao do terceiro quesito;
Permanncia do ru algemado durante todo o julgamento pelo Tribunal do Jri; e
O estabelecimento do regime integralmente fechado para o cumprimento da pena. A ordem
foi parcialmente deferida, sendo negada no toante a votao do terceiro quesito pelos
jurados e ao uso de algemas.
Diante da deciso, a defesa impetrou habeas corpus junto ao Supremo Tribunal Federal, na
nsia de anular o veredicto popular, sob o raciocnio de ter o acusado permanecido algemado
durante a sesso de julgamento. Em apertada sntese, ressaltou, dentre outros aspectos, que
o princpio da isonomia entre a defesa e acusao, imprescindvel ao devido processo legal,
no foi observado, existindo um desequilbrio em favor da acusao, na medida em que o ru
permaneceu sob ferros na frente do jri. Chegou a essa concluso ao mencionar que o
jurado escolhido entre pessoas da comunidade que, na maioria das vezes, no possui
conhecimento jurdico, sofrendo influncia em sua deciso ao se deparar com algum
algemado, pois tal imagem passa a ideia de pessoa com alta periculosidade. A defesa aduziu
ainda, que o princpio da dignidade humana foi ofendido.
Por ocasio do julgamento, a juza presidente do Tribunal do Jri, decidiu por manter o ru
algemado para a preservao e segurana do bom andamento dos trabalhos no Plenrio.
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Justificou sua postura na circunstncia de somente 2 (dois) policiais civis estarem fazendo a
proteo do local e de todos.
Aps ampla fundamentao, os Ministros do STF, em sesso plenria, acordaram em deferir a
ordem de habeas corpus, por unanimidade, sendo escrita a ementa que se segue:
Algemas Utilizao. O uso de algemas surge excepcional somente restando justificado ante a
periculosidade do agente ou risco concreto de fuga.
Julgamento Acusado algemado Tribunal do Jri. Implica prejuzo defesa e manuteno
do ru algemado na sesso de julgamento do Tribunal do Jri, resultando o fato na
insubsistncia do veredicto condenatrio.
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Pode-se garantir que a utilizao do analisado objeto s ser aceita como lcita
quando se reunir com os direitos do cidado, mesmo que esse figure na qualidade de
suspeito, indiciado, denunciado e, at mesmo, condenado. A circunstncia de algum
vir a ser sentenciado em definitivo no lhe retira a dignidade. A repreenso estatal
no pode passar dos limites impostos pela pena. A pessoa privada de sua liberdade ou
que tem o gozo de seus direitos limitado, j se encontra em posio de fragilidade,
no sendo permitido ao agente do Estado potencializar esse sofrimento.
O Cdigo de Processo Penal CPP, em seu artigo 284, no trata diretamente das
algemas e sim, do uso da fora, e indica as hipteses em que aquelas podero ser
aplicadas. O pensamento para tal assertiva simples, basta lembrar que o uso da
fora gnero que contm entre suas espcies a utilizao das algemas. Estatui o
dispositivo que: No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no
caso de resistncia ou de tentativa de fuga. O CPP, ao tratar da priso em
flagrante, mantm a mesma linha de raciocnio, dispondo que se houver, ainda que
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Conhea mais sobre a Organizao das Naes Unidas e a Declarao dos Direitos do
Homem no endereo: http://www.onu-brasil.org.br/
Voc j deve ter percebido que o uso de algemas representa medida excepcional.
Essa certeza jurdica deve, daqui em diante, fazer parte de sua rotina laboral. Sua
utilizao s ser aceita em situaes pontuais, que estudar a seguir.
muito importante registrar, para que voc agente de Segurana Pblica no tenha
dvidas, que o emprego de algemas no est proibido, o que se pretendeu foi
regular seu uso com a adoo de determinados critrios.
Sabe-se que em determinadas situaes as algemas representam um meio
extremamente eficaz de se evitar condutas mais gravosas para o policial, terceiros e
o prprio cidado infrator. Cada ocorrncia policial envolta por circunstncias
peculiares. No h como traar padres rgidos de comportamento. A dinmica dos
fatos, os envolvidos, o local, enfim, tudo pode mudar. S voc e sua guarnio tero
os dados essenciais para resolver o caso concreto apresentado da melhor maneira
possvel. Mas tenha sempre consigo que jamais esta discricionariedade pode ser
confundida com arbitrariedade. seu dever agir conforme o direito, respeitando a
dignidade dos envolvidos, observando os ditames (o que ela dita) da lei,
independentemente das condutas praticadas.
A Constituio de 1988 estabeleceu com firmeza que no existem penas afora as
previamente prescritas em lei. Em complemento, somente ao Poder Judicirio, aps
o devido processo legal, cabe a imposio de sano ao infrator da norma. Nenhuma
outra forma de punio admitida. Pensamento oposto certamente nos levaria ao
estado de exceo, duramente combatido. A violao dessa garantia constitucional
reforada quando acometida por agentes pblicos, j que so os responsveis
pela manifestao da vontade estatal.
mister de todo representante do estado fornecer consistncia aos seus
fundamentos, objetivos e normas, sendo-lhes reclamada postura compatvel com
o cargo, emprego ou funo pblica ocupada.
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Para conhecer mais sobre o assunto sugere-se a leitura do inteiro teor do habeas
corpus n 89.429-1 e do n 91.952-9 para Rondnia e So Paulo, respectivamente.
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=11.NUME.%
20E%20S.FLSV.&base=baseSumulasVinculantes
Concluindo
As algemas representam um valioso instrumento para o dia-a-dia dos policiais. Sua
utilizao correta capaz de salvaguardar a integridade fsica e moral dos mesmos,
de terceiros e, por que no dizer, do prprio contido. Sua licitude atestada pela
mais alta corte do Brasil, o Supremo Tribunal Federal, responsvel pala guarda da
Constituio e, por via direta, dos direitos e garantias do cidado.
O que no se admite, no Estado Democrtico, que as algemas passem a ser smbolo
do poder arbitrrio de um sobre o outro ser humano, que elas sejam forma de
humilhao pblica, que elas se tornem instrumento de submisso juridicamente
indevida de algum sobre o seu semelhante. Diante desses riscos, editou-se a Smula
Vinculante n 11, que antes de qualquer coisa, procurou reunir o emprego das
algemas com a dignidade da pessoa humana.
Para concluir esta aula bastam as palavras do Excelentssimo Ministro Csar Peluso,
do STF, proferidas na sesso plenria realizada em 13 de agosto de 2008, por sua
sensibilidade em conjugar a difcil tarefa de ser policial ou guarda municipal com a
proteo dos direitos fundamentais do homem, em seus termos:
Senhor Presidente, sem alongar o debate, gostaria de fortalecer as ponderaes
sempre muito prudentes do eminente Procurador-Geral e dizer que, realmente, o ato
de prender ou de conduzir um preso sempre ato perigoso. Por isso, o que me
parece tambm necessrio acentuar, na mesma linha de argumentao do eminente
Procurador-Geral, que, provavelmente, e isso deveria ser uma diretriz, a
interpretao dos casos concretos deve ser feita sempre a favor do agente e da
autoridade do Estado. Isto , s vamos reconhecer ilcito quando esse fique bem
claro, como caso em que se aplicam as algemas sem nenhum risco, com o s
propsito de expor o preso execrao pblica, ou de lhe impor, longe do pblico,
constrangimento absolutamente desnecessrio.
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29, do Cdigo Penal, uma vez que a qualidade de autoridade elementar dos tipos
penais.
Tipos penais
Agora que voc j estudou alguns aspectos gerais da Lei n 4.898, chegou a hora de
analisar seus tipos penais, estabelecidos em seus artigos 3 e 4. Lembre-se de que
o interesse aqui alinha-se queles relacionados com a abordagem policial. Leia
atentamente os destacados dispositivos:
Art. 3 Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:
liberdade de locomoo;
inviolabilidade de domiclio;
Ao sigilo de correspondncia;
liberdade de conscincia e de crena;
Ao livre exerccio do culto religioso;
liberdade de associao;
Aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto;
Ao direito de reunio;
incolumidade fsica do indivduo; e
Aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade:
Ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades
legais ou com abuso de poder;
Submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no
autorizado em lei;
Deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de
qualquer pessoa;
Deixar o juiz de ordenar o relaxamento de priso ou de deteno ilegal que lhe
seja comunicada;
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Levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida
em lei;
Cobrar o carcereiro ou agente da autoridade policial, carceragem, custas,
emolumentos ou quaisquer outras despesas, desde que a cobrana no tenha apoio
em lei, quer quanto espcie, quer quanto ao seu valor;
Recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia
recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa;
O ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando
praticado com abuso ou desvio de poder, ou sem competncia legal; e
Prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana,
deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente, ordem de
liberdade.
Atentado liberdade de locomoo
O direito liberdade de locomoo encontra seu fundamento primeiro no inciso XV,
artigo 5, da Constituio Federal, que diz: livre a locomoo no territrio
nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
permanecer ou dele sair com seus bens. A simples leitura do texto constitucional
permite estabelecer, contrrio sensu, que em tempo de guerra limitaes podero
ser impostas ao direito de locomoo, tendo-se em mira questes ligadas segurana
nacional.
Jos Afonso da Silva (1999, p. 240) ensina que a liberdade de locomoo a
principal forma de expresso da liberdade da pessoa fsica, conceituada essa
liberdade como a possibilidade jurdica que se reconhece a todas as pessoas de
serem
senhoras
de
sua
prpria
vontade
de
locomoverem-se
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da
Especialidade.
regulamentao
especial
tem
finalidade,
precisamente, de excluir a lei geral e, por isso, deve preced-la. O Cdigo Penal ao
qualificar a violao de domiclio, quando cometida por funcionrio pblico, lei
geral em relao Lei de Abuso de Autoridade que, por ser especial, deve
prevalecer.
Princpio da Especialidade
Segundo Cezar Bitencourt (2006, p. 248) considera-se especial uma norma penal,
em relao a outra geral, quando rene todos os elementos deste, acrescidos de mais
alguns, denominados especializantes.
Atentado incolumidade fsica do indivduo
O abuso de autoridade com base na letra i, artigo 3, da Lei n 4.898/65, consiste
em toda ofensa fsica concretizada pelo agente pblico, quando no exerccio de
cargo, emprego ou funo. Irrelevante, na espcie, que a conduta tenha deixado
vestgio, pois a violncia exigida se caracteriza pelo emprego de fora fsica, maustratos ou vias de fato. Os tribunais brasileiros endossam esse entendimento, in
verbis:
Abuso de autoridade. Vias de fato. Delitos caracterizados. Procede com abuso de
autoridade o agente policial que, sob o pretexto de averiguar uma briga ocorrida
anteriormente, leva vrias pessoas delegacia de polcia e agride arbitrariamente
um menor, com tapas no rosto, na presena do pai. (TJSC Jur. Catarinense
26/466)
Por certo, nem toda violncia cometida por agente pblico deve ser levada
condio de abuso de autoridade. H situaes em que o recurso da violncia
permitido e necessrio, inserindo-se no estrito cumprimento de dever legal, como
exemplo, a violncia utilizada por policiais para prender algum em flagrante ou
em virtude de mandado judicial, quando houver resistncia ou tentativa de fuga.
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nada ocorra no mundo naturalstico, ou seja, mesmo que a vtima no sofra prejuzo.
Parte dos doutrinadores divide os crimes de atividade em formais e de mera conduta.
Crimes: Unissubjetivo ou plurissubjetivo
O crime unissubjetivo aquele que pode ser praticado por um nico agente, mas
admite o concurso (ajuda) eventual de pessoas. Essa modalidade de delito constitui
a regra no ordenamento penal. O crime plurissubjetivo exige o concurso necessrio
de no mnimo duas pessoas, por exemplo, a rixa.
Dos crimes em espcie
Resistncia (artigo 329 )
O artigo 329, do Cdigo Penal, traz ao mundo jurdico o delito de resistncia,
sendo assim redigido:
Art. 329
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quem lhe esteja prestando auxlio. Nesse caso, opor-se significa colocar obstculo
ou fornecer combate. Na qualidade de sujeito passivo encontra-se o funcionrio
pblico ou terceira pessoa que lhe esteja prestando auxlio.
Note bem, a terceira pessoa s ser sujeito passivo da resistncia se estiver
acompanhada pelo funcionrio pblico competente para a execuo do ato. Em
outras palavras, se estiver agindo sozinha, como exemplo, prendendo algum em
flagrante delito, apesar de ser um exerccio excepcional de funo pblica, por
expressa permisso do artigo 301, do Cdigo de Processo Penal, e houver oposio a
essa priso, no existir a proteo penal inserida no artigo 329, do Cdigo de
Processo Penal. Dependendo da violncia praticada poder ocorrer o crime de leso
corporal. Por ser crime comum qualquer pessoa poder figurar como sujeito ativo,
inclusive outro funcionrio pblico. Sua conduta ser equiparada a do particular, pois
sua qualidade funcional no poder servir como um escudo para a sua
responsabilidade penal.
A violncia e a ameaa so elementos objetivos da resistncia merecedores de
ateno. A violncia a coero fsica, sendo indispensvel ser dirigida contra a
pessoa do funcionrio ou do terceiro, e no contra coisas. J a ameaa a
intimidao, a ameaa de causar um mal injusto.
contrrio de outros, no exige que a ameaa seja grave. O fato do agente proferir
ofensas contra o funcionrio no d motivo para a configurao do delito.
Diante do mesmo caso, imagine as seguintes situaes:
Voc, policial, em uma abordagem, decide prender um cidado encontrado com
uma arma de fogo no registrada.
Situao 1: Ao perceber que vai ser detido, o infrator insurge-se contra a ordem
legal, dando vrios chutes na viatura, fato que dificulta seu servio.
Situao 2: O cidado infrator no chuta as viaturas, mas, por diversas vezes, diz em
alto e bom som, buscando amea-lo, que vai at a corregedoria representar contra
sua atuao.
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Na
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3 Considera-se crime nico o desacato praticado num s contexto ftico, ainda que
dirigido contra vrios servidores, pois o Estado o sujeito passivo primrio e os
funcionrios, sujeitos passivos secundrios (TACrSP, RT 748/650) ; e
4 Se o funcionrio pblico provocar o cidado e esse retribuir as ofensas
inicialmente proferidas, sua conduta no se enquadrar no tipo de desacato, pois
ausente a inteno de desprestigiar a funo pblica. H, sim, o intento de
responder o que julgou indevido.
Corrupo ativa (artigo 333)
Art. 333
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O tipo objetivo traz como um de seus elementos a vantagem indevida, que constitui
todo benefcio ou proveito contrrio ao direito, ainda que, ofensivo apenas aos bons
costumes (Nucci, 2007). A doutrina ptria diverge acerca da natureza da vantagem,
concedendo duas correntes:
apenas a vantagem patrimonial, como dinheiro ou outra utilidade material;
Compreende qualquer espcie de benefcio ou satisfao de desejo. Deve se apoiar a
segunda linha de raciocnio que, alis, representa o pensar majoritrio. Por certo, h
situaes em que o funcionrio corrompe-se, por exemplo, retardando ato de ofcio,
para ganhar elogio que o beneficiar profissionalmente. O direito no pode ficar
inerte diante desses fatos, mesmo na ausncia de ganho patrimonial, pois a conduta
descrita atinge a administrao pblica, no seu interesse moral.
Por ser crime comum qualquer pessoa pode comet-lo. O sujeito passivo o Estado.
O bem jurdico protegido o normal funcionamento e o prestgio da administrao
pblica. Por ser um crime formal, sua consumao ocorre mesmo que o funcionrio
pblico no aceite o suborno, bastando que o oferecimento ou promessa de
vantagem chegue ao seu conhecimento, conforme decises dos principais tribunais
nacionais.
Nota sobre o tema:
1 - O crime de corrupo ativa no , necessariamente, bilateral. Ou seja, pode
haver corrupo ativa sem que ocorra tambm corrupo passiva (artigo 317).
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efeitos penais apregoa-se que a legalidade da ordem deve alcanar seu aspecto
formal e substancial.
( ) entendimento majoritrio, tanto na jurisprudncia quanto na doutrina, que a
existncia de penalidade administrativa ou civil, cominada em legislao, para a
ordem desobedecida, afasta a incidncia do delito de desobedincia, salvo se a dita
lei ressalvar expressamente a cumulativa aplicao do artigo 330.
6. Resolva a situao ftica abaixo descrita:
No dia 5 de janeiro de 2009, o Tenente Pedro, oficial-de-dia do 1 Batalho (Unidade
Policial Militar do Distrito Federal) foi acionado, via centro de operaes, para
atender uma ocorrncia na quadra 313 Sul (endereo de Braslia). Chegando ao local
deparou-se com um grupo de pessoas fechando a via de trnsito.
Aps contato preliminar com o Sr. Joo, prefeito da quadra, verificou que aquela
manifestao buscava protestar contra a queda da bolsa de valores de So Paulo e a
alta do dlar. Diante dos fatos, o tenente decidiu contactar o seu comandante com o
objetivo de receber orientaes.
O comandante da unidade ao cientificar-se da ilegalidade da manifestao (adote
essa circunstncia como verdadeira) determinou que a rua fosse desobstruda. Com o
propsito de atingir tal intento, o tenente deu ordem legal, tanto em seu aspecto
formal como substancial, aos manifestantes, concedendo prazo suficiente para sua
execuo. De imediato foi atendido, com exceo de 2 (duas) pessoas. Z e Joana.
Pedro Z ao esgotar o prazo simplesmente deitou no cho. A guarnio policial
militar, composta por 3 (trs) milicianos, teve que o carregar para fora da pista.
Joana quando recebeu a ordem ficou inerte por curto perodo, pois com a
aproximao do oficial e de seu motorista ops-se execuo do ato mediante
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violncia. Aps ser presa, Joana proferiu vrios xingamentos contra a guarnio,
reduzindo-lhes a autoridade.
Diante do quadro acima desenhado, aponte o(s) possvel(is) crime(s) cometido(s) por
Pedro Z e Joana, bem como se existe a presena de mais de um delito (de mesma
natureza), em concurso formal, tendo-se em mira o nmero de policiais presentes na
ocorrncia.
Gabarito
2. O crime de abuso de autoridade um crime prprio.
3. Para os termos do abuso de autoridade descrito na letra i, artigo 3, da Lei n
4.898, dispensvel que a violncia fsica tenha deixado vestgios.
4. Para a configurao do desacato basta que o funcionrio pblico tome
conhecimento indireto da conduta tendente a desprestigiar a funo pblica, em
outros termos, no necessrio estar presente no local da ao injuriosa.
5. A violncia apta a configurar o crime de resistncia (artigo 329) a grave.
6. Pedro: Comete um nico delito de desobedincia (artigo 330, do CP).
Joana: Comete o crime de resistncia que, em sintonia com a melhor jurisprudncia,
absorve o delito de desobedincia, em concurso com o desacato. Acerca do desacato
tem-se que, a despeito da pluralidade de policiais militares, o crime nico, pois o
sujeito passivo, nesse caso, o Estado.
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