EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO

DA

____

VARA

CVEL

DO

FRUM

REGIONAL

DE

JABAQUARA COMARCA DE SO PAULO

ARCONTERMA
sociedade

limitada

inscrita

AR

CONDICIONADO

no

CNPJ/MF

sob

LTDA,
o

55.381.701/0001-00, com sede na Rua Caputira, 66 Bairro

Mirandpolis, CEP: 04052-070, So Paulo/SP, devidamente
representada pelos seus advogados e bastantes procuradores
que esta subscrevem (doc. 01), vem, presena de Vossa
Excelncia ajuizar a presente
AO DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE DE DBITO C/C
CANCELAMENTO DE CONTRATO E PEDIDO DE TUTELA
ANTECIPADA.

em face de CLARO S/A, empresa cadastrada no CNPJ/MF sob o

n 40.432.544/0001-47, com sede Rua Flrida, 1970, Cidade
Mones, CEP: 04565-001, nesta comarca de So Paulo/SP, FW
TELECOM LTDA- EPP, CNPJ 18.200.721/0001-00, com sede na

Rua Conselheiro Saraiva, 732,

Santana, CEP: 02037-021, So

Paulo/SP e AT BRASIL TELECOM COM. E SERV. EM

TELEFONIA LTDA-ME, CNPJ 10.713.820/0001-84, com sede na
Rua Professor Licinio Carpinelli, 86, Quadra: E; Lote: 3, Alpes De
Ouro, CEP: 12955-000, Bom Jesus Dos Perdoes/SP, pelos motivos
de fato e de direito que passa a expor.
DOS FATOS
Conforme se depreende do contrato social da
Autora (doc. 02), atua a mesma no ramo de instalaes de
sistemas de ar-condicionado central, refrigerao, ventilao,
industriais e mecnicas, bem como no comrcio e instalao de
aparelhos de ar condicionado em geral, possuindo clientes em
todo o territrio nacional.
Assim, para suprir suas necessidades de uso interno
e externo referentes a comunicao de seus empregados
alocados nos diversos Estados da Federao, na data de
21/11/2014, a Autora firmou com a 1 R contrato de
telefonia corporativa, contrato este intermediado pela 2
R (doc. 03), e que previa a concesso de planos para
utilizao de telefonia celular e a concesso de aparelhos
celulares referentes linhas telefnicas.
Referido contrato vigorou desde ento, cuja parcela
mensal oscilava entre R$ 4.500,00 a R$ 4.900,00.
Em fevereiro de 2016, analisando sua utilizao e
outros pacotes especficos da operadora, a Autora recebeu o
representante Sr. Felipe Barbosa da empresa AT BRASIL (3 R),

outra revendedora da empresa Claro, que apresentou uma

proposta

comercial

que

se

encaixava

perfeitamente

nas

expectativas da Requerente, bem como em seu oramento.

(Doc.04)
Referida proposta implicava na transferncia de 22
linhas para o plano Claro Empresas e representava uma
economia substancial para empresa, cuja a conta mensal seria
de R$ 987,80 (Doc.04).
Assim, em 15/03/2016, sopesando os custos e
benefcios daquele contrato, decidiu aderir o plano ofertado e
assinou novo contrato com a 1 R, agora intermediado pela 3
R, conforme o anexo. (Doc.05)
A iniciou-se o infortnio da Requerente.
Aps a assinatura do instrumento, a 3 R
desapareceu.

Muito

embora

as

contas

permaneceram

chegando inalteradas, MESMO APS A ASSINATURA DO

REFERIDO CONTRATO, o que importa descabido.
A Requerente tentou por diversas vezes resolver
administrativamente o problema, a fim de pagar apenas aquilo
que efetivamente havia contratado, inclusive em razo de j ter
cancelado uma srie de linhas por indicao do Sr Felipe:
Protocolos 2016178599014, 2016272131170, 2016291098561.

Ainda, postulou sua insatisfao junto a AGNCIA

NACIONAL

DE

TELECOMUNICAES

ANATEL,

reclamao cadastrada sob o n 16577682016.

A 1 R, por sua vez, retornou a queixa da Anatel,
protocolo de atendimento 2016296954509, onde a atendente
Elen informou que nada poderia ser feito; que no poderia
ser responsabilizada pelo mau atendimento do representante e
que; no mximo poderia conceder um desconto de R$600,00.
Ora Excelncia, alm de a Requerente j ter
sido

cancelado

representar

diversas

diminuio

linhas,
em

sua

que

fatura,

deveria

servio

contratado era de R$ 987,80, considerando que a faturas

de

maio

cobra

R$4.421,99

(doc.

07)

de

junho

R$4.573,35 (doc.08), isso representa R$ 7.019,68 (sete

mil, dezenove reais e sessenta e oito centavos) a mais do
que legtimo.
Para a comprovao da verdadeira via-crucis por
parte da Autora no sentido de questionar a 1, 2 e 3 Rs sobre
os problemas enfrentados, colaciona a Autora os diversos emails
trocados entre todos os envolvidos (doc. 06), emails esse que,
todavia, no informam qualquer soluo sobre a situao
ocorrida, pelo contrrio, demonstram a desdia de ambas as Rs
em no se preocuparem em resolver os graves problemas
enfrentados pela Autora.
Dessa forma, ante a inrcia de ambas as Rs na
resoluo do problema, no teve a Autora outra alternativa a no

ser buscar o Poder Judicirio para afastar os valores exigidos e

rescindir o contrato ora firmado com as Rs.

DO DIREITO
1 - DA RELAO DE CONSUMO EXISTENTE ENTRE AS
PARTES
Primeiramente, cabe aqui mencionar que a relao
havida entre a Autora e as Rs deve ser considerada como
de consumo, nos exatos termos do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Ou seja, deve ser adotado o entendimento de que o
destinatrio final do CDC alcana a empresa ou profissional que
adquire bens ou servios e os utiliza em benefcio prprio sem
transformao ou beneficiamento na cadeia produtiva.
O conceito objetivo, pois se refere apenas
destinao dada ao produto ou servio, que deve ser final. Esta
a nica caracterstica restritiva, no importando se o consumo
ser de natureza pessoal ou profissional. Portanto, aplicveis as
disposies do Cdigo de Defesa Consumidor.
Embora o objetivo social da Autora seja a prestao
de servios de instalao de sistemas de ar-condicionado e
comercializao

de

peas

em

geral,

pode

mesma

ser

qualificada como consumidora luz do artigo 2 do CDC, pois o

que qualifica uma pessoa jurdica como consumidora a

aquisio ou utilizao de produto ou servio em benefcio

prprio, necessrio sua atividade empresarial, sem
interesse

de

repass-lo

terceiros;

inclusive,

excepcionalmente a pessoa jurdica pode ser considerada

consumidora, quando evidenciada a vulnerabilidade no caso
concreto. patente o desequilbrio de foras contratantes que
justifica tratamento especial.
Neste

caso,

vulnerabilidade

se

define

pela

natureza do contrato, diante da vantagem no monoplio exercido

por vrios anos pela empresa no ramo das listas. O art. 29 do
CDC amplia o conceito de consumidor, incluindo no campo de
incidncia do CDC relaes contratuais a fim de reprimir o abuso
do poder econmico, impondo-se a necessidade de lealdade e
boa-f.

Vale citar a respeito trechos do Resp 476428, de

relatoria da Ministra Nancy Andrighi:
"Mesmo nas relaes entre pessoas jurdicas, se da anlise da
hiptese concreta decorrer inegvel vulnerabilidade entre a
pessoa jurdica consumidora e a fornecedora, deve-se aplicar
o CDC na busca do equilbrio entre as partes. Ao consagrar o
critrio

finalista

para

interpretao

do

conceito

de

consumidor, a jurisprudncia deste STJ tambm reconhece a

necessidade de, em situaes especficas, abrandar o critrio
subjetivo

do

conceito

de

consumidor,

para

admitir

aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e

consumidores empresrios em que fique evidenciada a
relao de consumo".

Dessa

forma,

resta

latente

necessidade

da

aplicao das regras referentes a relao de consumo para o

presente caso, inclusive com relao ao inverso do nus da
prova ante a fragilidade da Autora perante ambas as Rs.
2 - DA INVERSO DO NUS DA PROVA
A inverso do nus da prova a favor do consumidor
prerrogativa concedida ao magistrado por disposio do inciso
VII, do art. 6 do CDC, que assim dispe:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a
inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil,
quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou
quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias
de experincias;

Excelncia,

Autora

apresentou

todas

as

informaes de que dispe. Logo, em face do exposto, e da nossa

melhor jurisprudncia abaixo citada, requer seja determinada a
inverso do nus da prova.
PROVA nus Ao de ressarcimento de dano cumulada
com indenizao Determinao pelo juzo a quo da
inverso do nus da prova Cabimento Relao processual
envolvendo instituio financeira Existncia de relao de
consumo

estando

evidenciada

hipossuficincia

do

consumidor Aplicao do artigo 6, VIII, do Cdigo de

Defesa do Consumidor Recurso improvido (Agravo de

Instrumento n 942.927-4 Sumar 10 Cmara

22/08/2000 Rel. Juiz. FRANK HUNGRIA vu.)

Desta forma, resta comprovada a necessidade da

decretao do nus da prova por parte deste D. Juzo,
inclusive para ordenar as partes contrrias que apresentem
cpia do contrato entabulado entre as partes, haja vista que
nenhuma via fora oferecida para a Autora na oportunidade de
sua assinatura.
3 DO CABIMENTO DE INDENIZAO
POR DANOS MATERIAIS E MORAIS
Em razo do infortnio, no apenas sobrevieram a
perda de tempo, o desgaste psicolgico e um inevitvel desgaste
pessoal.
Ademais, mesmo que parcialmente superadas as
adversidades do dia-a dia, h que se atentar, acima de tais
questes, o infortnio sofrido pela Autora.
Trata-se,

portanto,

de

um

DANO

MORAL

ocasionado pelas Rs em razo do qual sofreu a demandante

aflio injusta de modo significativo, especialmente em razo dos
recorrente dissabores e infortnios, situao que causou graves
transtornos para a Autora.
Em virtude desse non facere (ato ilcito), constituiuse o primeiro momento da responsabilidade civil aquiliana, de

vez que a mesma no pode existir sem um comportamento

humano contrrio ordem jurdica.
Com efeito, a conduta humana relevante para tal
responsabilizao pode se dar em uma ao ou uma omisso,
desde

que

voluntria,

cabendo

esclarecer

que

essa

voluntariedade de conduta no se confunde com a projeo da

vontade sobre o resultado, ou seja, o querer intencional de
produzir o resultado; de no quer-lo, mas, mesmo assim, atuar
com indolncia, negligncia etc.
Em assim agindo o agente, comete ato ilcito, por
omisso, e essa omisso aparece, destarte, no fluxo causal que
liga a conduta ao evento, porque o imperativo jurdico determina
um facere (ao ou omisso) para evitar a ocorrncia do
resultado e interromper a cadeia de causalidade natural, e
aquele que podia praticar o ato exigido, pelos mandamentos da
ordem jurdica, permanece inerte ou pratica ao diversa da que
lhe imposta.
Assim, no Direito Brasileiro, o ato ilcito exige a
conjugao da ao ou omisso do agente, ilicitude, culpa, nexo
de causalidade e dano, podendo-se observar a ocorrncia de
todos esses elementos no caso vertente.
As Rs, ao deixarem de fornecer o servio de
telefonia

contratado

agiram

com

culpa,

atuando

ilicitamente e gerando a responsabilidade civil de reparar

os danos ocasionados ao Autor.

Ademais, o bem lesado, como por exemplo, a honra,

o sentimento etc. no possui dimenso econmica, portanto, o
dano moral pode ser perfeitamente avalivel em pecnia e
ressarcvel, j que no se trata de compensao, mas de uma
simples satisfao.
Como

dito,

no

caso

em

tela,

restou

incontroverso que o Autor foi ludibriado por culpa das

Rs, que, mesmo aps as diversas reclamaes da parte do
Autor no solucionaram o problema.
Mais, ao ter que cancelar diversas linhas para se
adequar ao plano, teve parcial impossibilidade de utilizao
linhas, o que prejudicou as atividades profissionais dirias
exercidas pela Autora, circunstncia que, por si s, enseja
aborrecimentos e prejuzos que dispensam comprovao, ante a
sua notoriedade.
Portanto, cabvel o pagamento de indenizao por
danos morais, como forma de reparar a conduta culposa das Rs,
situao esta inclusive suportada pela jurisprudncia que em
casos anlogos assim j decidiu:
PRESTAO DE SERVIOS DE TELEFONIA COBRANA
INDEVIDA POR SERVIOS NO SOLICITADOS CDIGO
DE DEFESA DO CONSUMIDOR INVERSO DO NUS DA
PROVA CABIMENTO PROVA DA CONTRATAO DOS
PACOTES INEXISTNCIA IMPOSSIBILIDADE DE IMPOR
AO AUTOR A PRODUO DE PROVA NEGATIVA DBITOS
INEXISTENTES DEVOLUO EM DOBRO DOS VALORES
PAGOS INDEVIDAMENTE INTELIGNCIA DO ART. 42,

PARGRAFO

NICO

CONFIGURADO

DO

CDC

INDENIZAO

DANO

ARBITRADA

MORAL
EM

R$

8.000,00. - Recurso da r desprovido. - Recurso adesivo do

autor provido.
(TJ-SP

APL:

17.2015.8.26.0011,

10016951720158260011
Relator:

Julgamento: 08/10/2015,

Edgard

SP

Rosa,

1001695Data

de

25 Cmara de Direito Privado,

Data de Publicao: 09/10/2015)

4 DA DECRETAO DE RESCISO CONTRATUAL E

AFASTAMENTO DO PAGAMENTO DA MULTA POR
FIDELIZAO

Como de conhecimento geral, prtica das

empresas operadoras de telefonia celular inserir em seus
contratos a estipulao de multa caso haja a resciso antecipada
do contrato. Tal situao no diferente no caso em concreto.
Dessa forma, reconhecida a falha das Rs no
cumprimento de suas responsabilidades contratuais assumidas,
qual seja, incapacidade do fornecimento de servios de telefonia,
a referida multa deve ser afastada de plano, bem como deve ser
dado cabo ao referido contrato atravs da declarao de resciso
contratual por este D. Juzo.
A multa pela resciso antecipada do contrato, que
previa

fidelizao

do

cliente

por

determinado perodo,

inexigvel no presente caso, isto porque, tal como j amplamente

informado, o distrato se deu de forma motivada, ou seja, por

quebra do contrato devido a m prestao dos servios pelas

Rs, fato este devidamente comprovado tanto nos emails
colacionados, como pelos protocolos de atendimento gerados
pela 1 R.
Destarte, resta latente a necessidade da declarao
por este Juzo da resciso do contrato, bem como o afastamento
da multa, situao abrangida pela jurisprudncia, oportunidade
em que assim j foi decidido:
EMENTAS: 1. AO DE RESCISO CONTRATUAL C.C.
INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS
PRESTAO DE SERVIOS DE TELEFONIA MVEL
FALHA NO SISTEMA REQUERIMENTO UNILATERAL DE
RESCISO CONTRATUAL FATURAS POSTERIORES AO
AJUIZAMENTO DA AO QUE SO INEXIGVEIS.
2. PRESTAO DE SERVIOS DE TELEFONIA MVEL E
TRANSMISSO
FIDELIZAO

DE
DO

DADOS

CLIENTE

POR

CLUSULA

DE

DETERMINADO

PERODO RESCISO DO CONTRATO QUE SE DEU DE

FORMA MOTIVADA, RAZO PORQUE A MULTA SE
MOSTRA INDEVIDA.
3. PRESTAO DE SERVIOS DE TELEFONIA MVEL E
TRANSMISSO DE DADOS INDENIZAO POR DANOS
MORAIS RECURSO DAS AUTORAS PROVIDO EM PARTE E
DA

IMPROVIDO.

(TJ/SP

Apelao

0048400-

10.2008.8.26.0602 - 29 Cmara de Direito Privado - Des.

Rel.Francisco Thomaz)

Dessa forma, o presente para requerer que o

contrato celebrado entre Autor e Rs seja declarado

rescindido por este D. Juzo, oportunidade que a multa por

resciso antecipada dever ser afastada e consequentemente
desobrigar

Autora

aos

pagamentos

das

faturas

posteriores a decretao de sua resciso.

5 DA TUTELA ANTECIPADA
De todo o exposto, infere-se o caso em tela
satisfazer o estabelecido pelo artigo 273, I do Cdigo de
Processo Civil para que se conceda a antecipao dos efeitos da
tutela, ante a manifesta presena de risco de dano irreparvel ou
de difcil reparao que a no suspenso imediata do ttulo de
cobrana em tela poderia ensejar ao Autor, posto que a qualquer
momento pode uma das Rs protestar do ttulo em questo.

Evidente

carter

inequvoco

do

conjunto

probatrio trazido aos autos e a verossimilhana do quanto

alegado, na forma que determina o artigo 273, caput, do Cdigo
de Processo Civil.

Saliente-se, ainda, ser perfeitamente reversvel a

tutela de urgncia ora pretendida para determinar a imediata
cessao de atos de cobrana relativos ao boleto anexo, bem
como que se abstenham as Rs da emisso de novos ttulos de
cobrana em face do Autor.

Neste mesmo sentido, o artigo 84, 3, do Cdigo

de

Defesa

do

Consumidor,

determina

que

assegure-se

cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, bem como a

eficcia do provimento final que se pretende alcanar.

No

caso

em

exame

pretende-se

declarar

inexigibilidade do ttulo em tela bem como assegurar evitar

prejuzos decorrentes de eventuais apontamentos creditcios em
face do Autor.

Desta feita, torna-se ponto crucial para a eficcia

da tutela pretendida a concesso da antecipao dos efeitos da
tutela pretendida para que se determine o imediato suspenso
do ttulo, a absteno das Rs da emisso de outros de natureza
semelhante, bem como de efetuar quaisquer atos de cobrana
relativos relao ora impugnada, sob pena de incidncia de
multa diria, no importe de R$ 1.000,00 (mil reais).

Assim

do

preenchimento

dos

competentes

requisitos legais, constadas a verossimilhana das alegaes ora

aduzidas, do carter inequvoco das provas, presente o risco de
dano difcil reparao e sobretudo ausente risco de prejuzo
R, necessita-se em carter de extrema urgncia a concesso da
tutela antecipatria requerida.

A rigor, ao final espera-se a confirmao da tutela

antecipada para que se declare a inexistncia de relao jurdica
do Autor com a 2 R, a inexigibilidade do ttulo colacionado

presente e a obrigao de absteno nos moldes da tutela

antecipatria.
Excelncia, desde j se repisa a Requerente que,
para o deferimento do pedido liminar de suspenso dos dbitos
junto s Rs, caso entenda necessrio, efetuar o depsito
integral dos valores cobrados pela Requerida at deciso
ulterior.
Ademais, o Autor busca a antecipao de tutela do
pedido de resciso contratual e da exigncia multa por
fidelizao haja vista que pretende contratar outra operadora de
servios de telefonia celular e no possui condies financeiras
de

arcar

com

multa

por

fidelizao

contratualmente

estabelecida.
Conforme restou comprovado, ocorreram falhas na
prestao dos servios de telefonia oferecidos pelas Rs,
situao que por si s j ensejariam a resciso contratual.
Todavia, a declarao da resciso e o conseqente afastamento
da multa servir para impedir as Rs de cobrarem o referido
valor, o que seria absurdo ante a expressa responsabilidade das
Rs ante ao acontecido.
Assim, presentes os requisitos do fumus boni iuris e
do

periculum

in

mora,

imperiosa

se

faz

concesso

da

antecipao da tutela do pedido de resciso contratual e

afastamento da multa por fidelizao para diminuir os prejuzos
do Autor.

Com efeito, vislumbra-se nos autos, os requisitos

essenciais

concesso

da

tutela

antecipada,

como

verossimilhana do direito do Autor, a existncia de fundado

receio de dano irreparvel ou de difcil reparao.

DOS PEDIDOS
Por todo o exposto, pede o Autor que Vossa
Excelncia receba a presente ao e:
1- a antecipao dos efeitos da tutela, ante a
manifesta presena de risco de dano irreparvel
ou de difcil reparao que a no suspenso
imediata do ttulo de cobrana em tela poderia
ensejar ao Autor, posto que a qualquer momento
pode uma das Rs protestar do ttulo em questo.
2- seja deferida a antecipao de tutela requerida e
conseqentemente para suspender a exigibilidade
dos valores ora hostilizados declarar a suspenso
dos valores ora solicitados declarado rescindido o
contrato existente, bem como afastada a multa
por fidelizao;
3- Determine a citao das Rs a fim de que
respondam a presente ao, sob pena de revelia;

4- Ao final, julgue procedente, mediante sentena, a

presente ao para declarar rescindido o contrato
existente entre as partes, afastando os valores
exigidos e ainda, a multa por fidelizao existente
e necessariamente tornando inexigveis as faturas
seguintes;
Ademais, que julgue procedente o pedido de
danos morais no inferiores a R$ 3.000,00 (trs
mil reais)
Condenao das Rs ao pagamento de custas
processuais e honorrios advocatcios na ordem
de 20% sobre o valor da condenao.
Para

prova

do

alegado,

se

necessrio,

produziro provas, a depender dos termos da

eventual

resposta

das

Rs,

para

que

especificam, desde logo, a juntada de novos

documentos, oitiva de testemunhas e depoimento
pessoal das partes, dentre outras.
Ainda com relao as provas, requer seja
determinado por este D. Juzo que as Rs providenciem a
juntada do contrato entabulado entre as partes, bem como
que a 1 R seja obrigada a juntar cpia da gravao
referente ao atendimento realizados.
Por fim, requer que todas as intimaes, sob pena
de nulidade, sejam efetivadas EXCLUSIVAMENTE em nome

de PAULO ROSENTHAL, inscrito na OAB/SP sob o n 188.567

e VICTOR SARFATIS METTA, inscrito na OAB/SP sob o n
224.384, ambos com escritrio profissional na Rua Lisboa, n
500, Cerqueira Csar, So Paulo/SP.
D-se causa o valor de R$ 11.000,00 (onze mil
reais).
Termos em que
Pede deferimento
So Paulo/SP, 23 de junho de 2016.
PAULO ROSENTHAL
OAB/SP 188.567
VICTOR SARFATIS METTA
OAB/SP 224.384
LUCAS PARREIRA
OAB/SP 342.809