Empresarial Atualizado (XVI TRF1)

DIREITO EMPRESARIAL
2015
Resumo elaborado conforme o edital do XVI Concurso Pblico para Provimento de

Cargo de Juiz Federal Substituto do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, tendo sido
adaptado com informaes do edital adotado pelo Tribunal Regional da 3 Regio.
Colaboradores:
Fabio Aretini
Natacha Cruz
Vitor.
Atualizado em dezembro de 2015 por:
Ana Cludia Neves Machado
Daniela Alexandra Pardal Arajo
Daniela Abreu Danczuk
Erika Barbosa Gomes
Gabriel Reis
Georgiano Rodrigues Magalhes Neto
Hallisson Costa Glria
Jerusa de Oliveira Dantas Passos
Rodrigo Bahia Accioly Lins
Sumrio
1 PONTO 1 - DIREITO COMERCIAL: ORIGEM. EVOLUO HISTRICA.
AUTONOMIA. FONTES. CARACTERSTICAS. EMPRESRIO: CARACTERIZAO.
INSCRIO. CAPACIDADE. TEORIA DA EMPRESA E SEUS PERFIS..................13
1.1
Origem e Evoluo histrica.............................................................................13
1.1.1 A evoluo do direito comercial brasileiro..................................................14

1.2
Autonomia........................................................................................................15
1.3
Fontes e objeto do direito empresarial.............................................................16
1.4
Caractersticas..................................................................................................16
1.5
Objeto do direito empresarial...........................................................................17
1.6
Direito empresarial no Brasil............................................................................17
1.6.1 Empresa......................................................................................................17
1.6.1.1 Teoria da empresa e seus perfis.........................................................................18
1.6.1.2 Natureza Jurdica da Empresa: FATO JURDICO (universalidade de fato)............19
1.7
Conceito de empresrio....................................................................................19
1.8
Junta comercial registro.................................................................................21
1.8.1 Atos de registro...........................................................................................23

1.9
Capacidade.......................................................................................................26
2 PONTO 2 - TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITOS. TTULOS DE

CRDITOS: LETRA DE CMBIO, CHEQUE, NOTA PROMISSRIA, DUPLICATA.
ACEITE, AVAL, ENDOSSO, PROTESTO, PRESCRIO. AES CAMBIAIS.........28
2.1
Ttulos de crdito..............................................................................................28
2.1.1 Normatizao..............................................................................................29
2.1.2 Funo dos ttulos de crdito......................................................................29
2.1.3 Princpios do direito cambirio....................................................................30
2.1.4 Natureza da obrigao cambial..................................................................31
2.1.5 Classificao dos ttulos de crdito.............................................................33
2.1.6 Ttulos cambiais e ttulos cambiariformes...................................................34
2.1.7 A informtica e o futuro do direito cambirio.............................................34
2.1.8 Rigor cambirio...........................................................................................34
2.2
Letra de cmbio................................................................................................35
2.2.1 Legislao aplicvel Decreto n. 57.663/66 Lei Uniforme de Genebra....35

2.2.2 Conceito......................................................................................................35
2.2.3 Elementos pessoais....................................................................................35
2.2.4 Requisitos da letra de cmbio.....................................................................35
2.2.5 Saque..........................................................................................................36
2.2.6 Aceite..........................................................................................................36
2.2.7 Formas de vencimento da letra de cmbio (art. 33)...................................37
3
2.2.8 Endosso.......................................................................................................38
2.2.8.1 Formalidade e Efeitos do Endosso......................................................................38
2.2.9 Aval.............................................................................................................40
2.2.10 Pagamento..................................................................................................42
2.2.11 Protesto cambial.........................................................................................43
2.2.11.1 Modalidades de protesto:................................................................................ 43
2.2.11.2 Definio......................................................................................................... 43
2.2.11.3 Prazos de protesto............................................................................................ 44
1.2.11.4 Procedimento do protesto............................................................................... 44
2.2.12 Ao cambial...............................................................................................48
2.2.13 Ressaque.....................................................................................................49
2.3
Nota promissria...............................................................................................49
2.3.1 Legislao aplicvel Decreto n. 57.663/66 Lei Uniforme de Genebra....49

2.3.2 Conceito......................................................................................................49
2.3.4 Requisitos...................................................................................................50
2.3.5 Aplicao das regras da letra de cmbio....................................................50
2.3.6 Vencimento e pagamento...........................................................................50
2.3.7 NP Pro Soluto x NP Pro Solvendo.................................................................51
2.3.8 Comparativo: nota promissria (np) x letra de cmbio(lc)..........................51
2.4
Duplicata..........................................................................................................52
2.4.1 Legislao aplicvel....................................................................................52

2.4.2 Caractersticas............................................................................................52
2.4.4 A duplicata e o princpio da cartularidade..................................................53
2.4.5 Aceite ou recusa do aceite..........................................................................53
2.4.6 Endosso.......................................................................................................54
2.4.7 Aval.............................................................................................................54
2.4.8 Vencimento.................................................................................................54
2.4.9 Protesto da duplicata..................................................................................55
2.4.10 Execuo da duplicata (art.15)...................................................................55
2.4.11 Prescrio....................................................................................................55
2.4.12 Duplicata virtual..........................................................................................56
2.5
Cheque.............................................................................................................56
2.5.1 Legislao aplicvel....................................................................................56

2.5.3 Requisitos...................................................................................................56
4
2.5.4 Tipos de cheque..........................................................................................57

2.5.5 Prazo para apresentao do cheque Art. 33 da Lei do Cheque................57
2.5.6 Sustao do cheque....................................................................................58
2.5.7 Aceite..........................................................................................................58
2.5.8 Endosso.......................................................................................................58
2.5.9 Aval.............................................................................................................58
2.5.10 Pagamento..................................................................................................58
2.5.11 Prescrio....................................................................................................59
2.5.12 Aes cabveis............................................................................................59
2.5.13 Aspectos criminais......................................................................................61
3 PONTO 3 - ESPCIES DE EMPRESA. A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS. A
DISTRIBUIO DE LUCROS. O SCIO OCULTO. SEGREDO COMERCIAL...........62
3.1
Espcies de empresa........................................................................................62
3.2
A responsabilidade dos scios..........................................................................64
3.2.1 Noes preliminares....................................................................................64

3.2.2 Responsabilidade do scio por obrigaes sociais quando no h pessoa
jurdica...................................................................................................................65
3.2.3 Responsabilidade do scio perante terceiros por ato imputado pessoa
jurdica...................................................................................................................65
3.3
A distribuio dos lucros...................................................................................67
3.4
O scio oculto...................................................................................................68
3.5
Segredo comercial............................................................................................69
3.5.1 O segredo de empresa................................................................................69

3.5.2 A quebra do sigilo comercial.......................................................................70
3.5.3 Outros casos de sigilo empresarial previstos na legislao........................71
4 PONTO 4 - TEORIA GERAL DO DIREITO SOCIETRIO: CONCEITO DE
SOCIEDADE. PERSONALIZAO DA SOCIEDADE. CLASSIFICAO DAS
SOCIEDADES.
SOCIEDADES
NO
PERSONIFICADAS.
SOCIEDADES
PERSONIFICADAS: SOCIEDADE SIMPLES, SOCIEDADE EM NOME COLETIVO,
SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES, SOCIEDADE EM COMANDITA POR
AES, SOCIEDADE COOPERADA, SOCIEDADES COLIGADAS. LIQUIDAO.
TRANSFORMAO.
INCORPORAO.
FUSO.
CISO.
SOCIEDADES
DEPENDENTES DE AUTORIZAO.............................................................72
4.1
Conceito de sociedade......................................................................................72
4.2
Personalidade jurdica.......................................................................................74
4.2.1 Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no CC/02.................74

4.2.2 Abuso da personalidade jurdica e a teoria maior da desconsiderao......74
4.2.3 Teoria Maior e Teoria Menor........................................................................75
4.2.4 Questes interessantes:..............................................................................75
4.3
Classificao das sociedades............................................................................76

5
4.4
Sociedades personificadas e no personificadas..............................................77
4.4.1 Sociedades no-personificadas...................................................................78

4.4.1.1 Sociedade em comum (artigos 986 e 990).........................................................78
4.4.1.2 Sociedade em conta de participao.................................................................78
4.4.2 Sociedades personificadas..........................................................................79

4.4.2.1 Sociedades simples............................................................................................ 79
4.4.2.2 Sociedade em nome coletivo.............................................................................83
4.4.2.3 Sociedade em comandita simples......................................................................84
4.4.2.4 Sociedade em comandita por aes...................................................................84
4.4.2.5 Sociedade cooperativa....................................................................................... 85
4.4.2.6 Sociedades coligadas......................................................................................... 87
4.4.2.7 EIRELI................................................................................................................. 88
4.5 Operaes societrias = transformao, incorporao, fuso e ciso das

sociedades................................................................................................................90
4.6
Liquidao........................................................................................................92
4.7
Sociedade dependente de autorizao.............................................................94
Ponto 5 - Sociedade Limitada. Sociedade Annima..............................95

5.1
Sociedade Limitada..........................................................................................95
5.1.1 Constituio................................................................................................95
5.1.2 Caractersticas............................................................................................96
5.1.3 Capital social (artigo 1055).........................................................................97
.............................................................................................................................97
5.1.4 Cesso de quotas (artigo 1057)..................................................................97
5.1.5 ADMINISTRAO (artigo 1060 e seguintes)................................................98
5.1.6 Direitos e deveres dos scios......................................................................99
5.1.7 Responsabilidade dos scios.....................................................................100
5.1.8 Deliberaes dos scios............................................................................100
5.1.9 Modificao de capital social:...................................................................102
5.1.10 Conselho Fiscal.........................................................................................103
5.1.11 Dissoluo da sociedade...........................................................................103
5.2
Sociedade annima........................................................................................106
5.2.1 Nome empresarial.....................................................................................107

5.2.2 Responsabilidade dos scios.....................................................................107
5.2.3 Tipos de sociedades annimas:................................................................107
5.2.4 Constituio de uma sociedade annima.................................................108
5.2.4.1 Requisitos preliminares para a constituio de uma Sociedade annima,
independentemente da modalidade de constituio:...................................................108
5.2.4.2 Constituio propriamente dita........................................................................108
5.2.5 Capital Social............................................................................................109

5.2.6 Valores mobilirios (ttulos emitidos) pelas sociedades annimas:..........109
5.2.7 rgos da companhia...............................................................................110
5.2.8 Direitos e deveres dos acionistas..............................................................112
5.2.9 Direito de retirada (direito de recesso).....................................................112
5.2.10 Administradores da sociedade annima...................................................112
5.2.11 Acionista controlador................................................................................113
5.2.12 Acordo de acionistas.................................................................................113
5.2.13 Dissoluo, liquidao e extino das sociedades institucionais:.............113
5.2.14 Operaes societrias...............................................................................114
6 Ponto 6 - Estabelecimento empresarial. Institutos complementares do
Direito Empresarial: registro, nome, prepostos, escriturao, propriedade
industrial.............................................................................................. 115
6.1
Estabelecimento Empresarial.........................................................................115
6.1.1 Ponto Comercial........................................................................................115

6.1.2 Ttulo do Estabelecimento........................................................................116
6.1.3 Alienao do Estabelecimento Empresarial..............................................116
6.1.4 Clusula de No-Restabelecimento..........................................................118
6.2
Nome Empresarial..........................................................................................118
6.2.1 Proteo ao nome empresarial.................................................................119

6.3
Prepostos........................................................................................................121
6.3.1 Gerente.....................................................................................................122
6.3.2 Contabilista...............................................................................................122
6.4
Registro - VIDE TPICO 1.8.............................................................................122
6.5
Escriturao....................................................................................................122
6.6
Propriedade industrial (lei 9.279/96) - VIDE TPICO 11..................................123
7 Ponto 7 - Contratos empresariais: compra e venda mercantil. Comisso.

Representao comercial. Concesso comercial. Franquia (franchising).
Distribuio. Alienao fiduciria em garantia. Faturizao (factoring).
Arrendamento mercantil (leasing). Carto de crdito..............................123
7.1
Contratos mercantis.......................................................................................123
7.2
Compra e venda mercantil.............................................................................126
7.2.1 Classificao do contrato de compra e venda..........................................127

7.2.2 Elementos essenciais da compra e venda................................................127
7.2.3 Efeitos da compra e venda.......................................................................128
7.2.4 Situaes especficas de compra e venda................................................130
7.2.5 Clusulas acessrias/especiais no contrato de compra e venda..............131
7.3
Contratos de colaborao...............................................................................132
7.3.1 Comisso..................................................................................................132
7
7.3.2 Representao comercial..........................................................................134

7.3.3 Concesso comercial................................................................................136
7.3.4 Franquia / Franchising...............................................................................136
7.3.4.1 Contrato de franquia........................................................................................ 137
7.3.5 Distribuio...............................................................................................138
7.4
Contratos bancrios imprprios......................................................................139
7.4.1 Alienao fiduciria em garantia..............................................................139

7.4.1.1 Caractersticas da propriedade fiduciria................................................140
7.4.1.2 Objeto da alienao fiduciria.................................................................140
7.4.1.3 Cesso.....................................................................................................140
7.4.1.4 Aspectos processuais (busca e apreenso e reintegrao de posse)......141
7.4.2 Faturizao (Factoring ou fomento mercantil)...............................................143
7.4.2.1 Modalidades.............................................................................................144
7.4.2.2 Juros.........................................................................................................144
7.4.2.3 Clusulas tpicas......................................................................................144
7.4.3 Leasing ou arrendamento mercantil..............................................................145
7.4.3.1 Opes do arrendatrio...........................................................................145
7.4.3.2 Mora do arrendatrio...............................................................................146
7.4.3.3 Modalidades de leasing............................................................................146
7.4.2 Carto de crdito......................................................................................147
8 Ponto 8 - Contratos bancrios: depsito bancrio. Conta-corrente.
Aplicao financeira. Mtuo bancrio. Desconto. Abertura de crdito. Crdito
documentrio....................................................................................... 151
8.1
Generalidades.................................................................................................151
8.2
Contratos bancrios........................................................................................151
8.3
Contratos bancrios prprios..........................................................................155
8.3.1 Operaes passivas..................................................................................155

8.3.1.1 Depsito bancrio............................................................................................ 155
8.3.1.2 Conta corrente................................................................................................. 156
8.3.1.3 Investimentos e aplicao financeira...............................................................156
8.3.2 Operaes ativas......................................................................................157

8.3.2.1 Mtuo bancrio................................................................................................ 157
8.3.2.2 Desconto bancrio........................................................................................... 160
8.3.2.3 Abertura de crdito.......................................................................................... 160
8.3.2.4 Crdito documentrio....................................................................................... 162
9 Ponto 9 - Sistema Financeiro Nacional: Constituio. Competncia de

suas entidades integrantes. Instituies financeiras pblicas e privadas.
Liquidao extrajudicial de instituies financeiras. Sistema Financeiro da
Habitao............................................................................................. 162
8
9.1
Origem............................................................................................................162
9.1.1 Conceito de instituies financeiras.........................................................163

9.2
Estrutura do sistema financeiro nacional........................................................163
9.2.1 Subsistema da Intermediao Financeira ou Operativo............................163

9.2.2 Subsistema Normativo..............................................................................165
9.2.3 Caractersticas dos rgos normativos do sistema financeiro nacional....167
9.3
O artigo 192 da Constituio..........................................................................167
9.3.1 O art. 192 da Constituio antes da Emenda Constitucional n. 40/03....167

9.3.2 Os princpios especficos do Sistema Financeiro Nacional........................167
9.3.2.1 O desenvolvimento equilibrado........................................................................167
9.3.2.2 Atendimento aos interesses da coletividade....................................................168
9.3.2.3 A funo social do Sistema Financeiro Nacional...............................................168
9.3.3 Lei Complementar.....................................................................................168

9.3.4 O art. 192 aps a Emenda Constitucional n. 40/03.................................169
9.4
Liquidao extrajudicial das instituies financeiras......................................170
9.4.1 Introduo.................................................................................................170
9.4.2 Interveno...............................................................................................171
9.4.3 Regime Especial de Interveno Temporria RAET.................................172
9.4.4 Liquidao extrajudicial............................................................................172
9.5 SFH Sistema financeiro da habitao (facilitao da aquisio da casa
prpria)...................................................................................................................175
9.5.1 Origem dos recursos.................................................................................176
9.5.2 O FCVS......................................................................................................176
9.5.3 Controvrsias jurisprudenciais mais importantes sobre o tema...............176
9.5.4 Execuo hipotecria (opo do credor s quando o problema for falta de
pagamento).........................................................................................................183
9.5.5 Execuo extrajudicial..............................................................................184
9.5.6 Legitimidade passiva da CEF em mtuos concedidos fora do SFH...........185
9.5.7 Entendimentos sumulados STJ..................................................................185
10 Ponto 10 - Recuperao judicial, recuperao extrajudicial e a falncia do
empresrio e da sociedade empresria...................................................186
10.1
Direito falimentar.........................................................................................186
10.1.1 Pressupostos da falncia...........................................................................186

10.1.2 O uso da ao de falncia como meio de cobrana do devedor...............186
10.1.3 Os sistemas de determinao da insolvncia adotados pela Lei 11.101/05
187
10.1.4 Procedimento pr-falimentar....................................................................187
10.1.4.1 O pedido de falncia..................................................................................... 187
10.1.4.2 O autor do pedido de falncia.......................................................................187
10.1.4.3 O foro competente da ao falimentar.........................................................188

10.1.4.4 A resposta do devedor.................................................................................. 188
10.1.4.5 A sentena que denega a falncia................................................................188
10.1.4.6 A sentena que decreta a falncia................................................................189
10.1.4.7 O termo legal da falncia (art. 99, inciso II):.................................................189
10.1.5 O processo falimentar...............................................................................189

10.1.5.1 A instaurao do juzo universal da falncia.................................................189
10.1.5.2 O tratamento dado s execues com atos de constrio j realizados.......189
10.1.5.3 A atuao do Juiz........................................................................................... 190
10.1.5.4 A participao do Ministrio Pblico..............................................................190
10.1.5.5 O administrador judicial................................................................................190
10.1.5.6 Assembleia Geral de Credores......................................................................190
10.1.6 Efeitos da falncia.....................................................................................191

10.1.6.1 Efeitos da falncia quanto aos bens do devedor...........................................191
10.1.6.2 Efeitos da falncia quanto s obrigaes do falido.......................................191
10.1.6.3 Efeitos da falncia sobre os contratos do falido............................................192
10.1.6.4 A disciplina especial de alguns contratos......................................................192
10.1.6.5 Efeitos da falncia quanto aos credores do falido.........................................193
10.1.6.6 Efeitos da falncia quanto aos atos do falido................................................193
10.1.7 Procedimento de verificao e habilitao dos crditos...........................195

10.1.8 Os pedidos de restituio..........................................................................195
10.1.9 A realizao do ativo do devedor..............................................................196
10.1.9.1 Os procedimentos de venda dos bens..........................................................196
10.1.9.2 A disciplina da sucesso empresarial na Lei de Falncias.............................196
10.1.10 Esquemas...............................................................................................198
10.1.11 Pagamento dos credores........................................................................202
10.1.11.1 Os crditos extraconcursais..........................................................................203
10.1.11.2 A classificao dos crditos concursais (art. 83)...........................................203
10.1.12 Encerramento do processo falimentar...................................................205

10.1.12.1 A extino das obrigaes do devedor falido................................................205
10.2
Da recuperao judicial...............................................................................206
10.2.1 Dos requisitos para o processamento da recuperao judicial.................206

10.2.2 Do deferimento do pedido de processamento de recuperao judicial....206
10.2.3 Apresentao do plano de recuperao....................................................207
10.2.4 Meios de recuperao judicial: rol exemplificativo do art. 50...................208
10.2.5 Credores submetidos ao processo de recuperao judicial do devedor. . .208
10.2.6 Verificao e habilitao dos crditos.......................................................208
10.2.7 A anlise do plano de recuperao pelos credores e pelo juiz..................210
10
10.2.8 Da concesso da recuperao judicial com o consentimento dos credores

210
10.2.9 A deciso que concede a recuperao judicial e seus efeitos..................211
10.2.10 Os rgos do processo de recuperao judicial.....................................212
10.2.10.1 O administrador judicial................................................................................212
10.2.10.2 Assembleia-geral de credores.......................................................................213
10.2.10.3 O Comit de Credores................................................................................... 213
10.2.11 O encerramento do processo de recuperao judicial...........................214

10.2.12 Da convolao da recuperao judicial em falncia..............................214
10.2.13 Do plano especial de recuperao judicial das microempresas e empresas
de pequeno porte.................................................................................................216
10.3
Da recuperao extrajudicial.......................................................................216
10.3.1 Requisitos legais da recuperao extrajudicial:........................................216

10.3.2 O plano de recuperao extrajudicial.......................................................217
10.3.3 Credores submetidos ao plano de recuperao extrajudicial...................217
10.3.4 O pedido de homologao do art. 162......................................................217
10.3.5 O pedido de homologao do art. 163......................................................217
10.3.6 Procedimento do pedido de homologao................................................218
10.3.7 Efeitos da homologao do plano de recuperao extrajudicial...............219
11 Ponto 11 - Propriedade industrial. Noes gerais. Regime jurdico.
Inveno. Desenho industrial. Modelo de utilidade. Marca.......................220
11.1
Propriedade intelectual (Industrial e Autoral)..............................................221
11.1.1 Finalidade da lei de propriedade industrial...............................................222

11.1.2 Proteo....................................................................................................222
11.2
Patente.........................................................................................................223
11.2.1 Inveno...................................................................................................223
11.2.2 Modelo de utilidade...................................................................................223
11.2.3 Requisitos (art. 8)....................................................................................224
11.2.4 Titularidade...............................................................................................224
11.2.5 Licena compulsria.................................................................................225
11.2.6 Prazos.......................................................................................................225
11.3
Registro........................................................................................................225
11.3.1 Desenho Industrial....................................................................................226

11.3.1.1 Requisitos do registro do desenho industrial.................................................226
11.3.1.2 Prazo............................................................................................................. 227
11.3.2 Marca........................................................................................................227
11.3.2.1 Requisitos do registro da marca....................................................................228
11.3.2.2 Jurisprudncia recente:.................................................................................230
11
11.3.2.3 Direito de marca X Nome Empresarial..........................................................233

11.3.2.4 Prazo............................................................................................................. 234
11.4
Extino do direito industrial.......................................................................235
11.5
Processo administrativo no INPI...................................................................236
11.5.1 Processo administrativo de patente e registro..........................................236

11.5.2 Processo administrativo de nulidade........................................................239
11.6
Processo judicial de nulidade.......................................................................240
12 Ponto 12 - A relao de consumo no Direito do Espao Virtual. Comrcio

eletrnico............................................................................................. 244
12.1
Introduo....................................................................................................244
12.2
O estabelecimento virtual............................................................................244
12.3
Nome de domnio e endereo eletrnico.....................................................245
12.3.1 Natureza do ato de assentamento no NIC.br............................................245

12.4
O contrato eletrnico...................................................................................245
12.4.1 Momento da manifestao de vontade.....................................................246

12.4.2 Meio de prova...........................................................................................246
12.5
Comrcio Eletrnico e as Relaes de Consumo..........................................247
12.6
Requisitos Jurdicos do Website...................................................................247
12.7
Publicidade nos Estabelecimentos Virtuais..................................................248
12.8
Direito de Arrependimento...........................................................................249
12.9
As Compras Coletivas por Meio do E-commerce..........................................249
12.10 O Comrcio Eletrnico e as Relaes Interempresariais..............................250
12
Resumos Magistratura Federal | e-mail: resumos-magistratura-federal@yahoogrupos.com.br

1
1.1
PONTO 1 - DIREITO COMERCIAL: ORIGEM. EVOLUO HISTRICA.

AUTONOMIA.
FONTES.
CARACTERSTICAS.
EMPRESRIO:
CARACTERIZAO. INSCRIO. CAPACIDADE. TEORIA DA EMPRESA E
SEUS PERFIS.
Origem e Evoluo histrica
O surgimento do direito comercial relaciona-se ascenso da classe burguesa,

originando-se da necessidade dos comerciantes da Idade Mdia possurem um
conjunto de normas para disciplinar a atividade profissional por eles
desenvolvida. Reunidos em corporaes de ofcio, os comerciantes criaram o direito
comercial com base nos usos e costumes comerciais difundidos pelos povos que se
dedicaram atividade comercial, dentre os quais destacam-se os gregos e os
fencios.
O direito comercial aparece na Idade Mdia com um carter eminentemente
subjetivista, j que destinado a disciplinar as atividades profissionais dos
comerciantes, caracterizando-se, no incio, como um direito corporativista e fechado,
restrito queles matriculados nas corporaes de mercadores.
O direito comercial nasce, assim, como um direito especial, autnomo em
relao ao direito civil, o que lhe permitiu alcanar autonomia jurdica,
possuindo uma extenso prpria, alm de princpios e mtodos
caractersticos.
O prestgio e a importncia das corporaes comearam a enfraquecer com o
mercantilismo, que fortaleceu o Estado e afastou das corporaes de mercadores a
elaborao das normas comerciais e sua respectiva aplicao pelos cnsules, que
eram os juzes eleitos pelos comerciantes nas corporaes para decidir os conflitos
de natureza comercial. As primeiras codificaes das normas comerciais surgiram na
Frana, com as Ordenaes Francesas. A primeira Ordenao, de 1673, tratava
do comrcio terrestre e ficou conhecida como Cdigo Savary. Em 1681 surgiu
a Ordenao da Marinha, que disciplinava o comrcio martimo.
As Ordenaes Francesas tiveram vigncia por um longo tempo e o Cdigo Savary foi
a base para a elaborao do Cdigo de Comrcio Napolenico de 1807.
Com o Cdigo Comercial francs de 1807 o direito comercial passou a ser
baseado na prtica de atos de comrcio enumerados na lei segundo
critrios histricos, deixando de ser aplicado somente aos comerciantes
matriculados nas corporaes. Assim, para se qualificar como comerciante e
submeter-se ao direito comercial, bastaria a prtica habitual de atos de
comrcio. Essa objetivao do direito comercial atendia aos princpios difundidos
pela Revoluo Francesa em 1789.
Na enumerao realizada nos artigos 632 e 633 do Cdigo francs, o legislador
considerou de natureza comercial os atos que eram tradicionalmente realizados
pelos comerciantes na sua atividade, no sendo possvel identificar nessa
enumerao legal qualquer critrio cientfico para definir quando um ato ou no de
comrcio.
Atividades econmicas que tradicionalmente no eram desenvolvidas pelos
comerciantes, como a atividade imobiliria, a prestao de servios em geral e a
atividade agrcola, foram afastadas do regime comercial. A ausncia de um
critrio cientfico na separao das atividades econmicas em civis e
comerciais e a excluso de importantes atividades do regime comercial em
13
Direito Empresarial | Sumrio

razo do seu gnero constituram os principais fatores para o desprestgio
da teoria francesa, contribuindo para a sua superao.
Em consonncia com o desenvolvimento das atividades econmicas e de
acordo com a tendncia de crescimento do direito comercial, surgiu na
Itlia uma teoria que substituiu a teoria francesa, superou os seus defeitos e
ampliou o campo de abrangncia do direito comercial, alcanando atividades
econmicas at ento consideradas civis em razo do seu gnero. Essa
teoria, denominada de teoria jurdica da empresa, foi inserida no Cdigo Civil
italiano de 1942, que ficou conhecido por ter realizado a unificao legislativa do
direito privado na Itlia.
A teoria da empresa afasta o direito comercial da prtica de atos de
comrcio para incluir no seu ncleo a empresa, ou seja, a atividade
econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de
servios. Com a teoria da empresa, no importa o gnero da atividade
econmica desenvolvida, desde que seja desenvolvida de forma
organizada, em que o empresrio rena capital, trabalho, matria-prima e
tecnologia para a produo e circulao de riquezas. (teoria subjetiva
moderna)
A teoria da empresa, ao contrrio da teoria francesa, no divide as atividades
econmicas em dois grandes regimes (civil e comercial), prev um regime amplo
para as atividades econmicas, excluindo desse regime apenas as atividades
de menor importncia, que so, a princpio, as atividades intelectuais, de
natureza literria, artstica ou cientfica. Segundo a teoria da empresa, a
atividade agrcola tambm pode estar afastada do direito comercial, j que cabe ao
seu titular a opo pelo regime comercial, que ocorre mediante o registro da
atividade econmica no Registro Pblico de Empresas, realizado no Brasil pelas
Juntas Comerciais.
Considerando o ncleo que delimita a matria comercial ao longo de sua evoluo
histrica, pode-se dividir o desenvolvimento do direito comercial em trs perodos. O
primeiro perodo, do Sc. XII ao Sc. XVIII, denominado de perodo
subjetivo corporativista ou perodo subjetivo do comerciante, tem como
ncleo do direito comercial a figura do COMERCIANTE MATRICULADO NA
CORPORAO. O segundo perodo, compreendido entre o Sc. XVIII e o Sc.
XX, inicia-se com o Cdigo de Comrcio Napolenico de 1807 e tem como
ncleo os atos de comrcio. O terceiro e atual perodo de evoluo histrica
do direito comercial inicia-se com o Cdigo Civil italiano de 1942 e tem
como ncleo a empresa, compreendendo o Sc. XX at nossos dias.
1.1.1 A evoluo do direito comercial brasileiro
O direito comercial brasileiro tem origem em 1808 com a chegada da famlia real
portuguesa ao Brasil e a abertura dos portos s naes amigas. Da sua origem at o
surgimento do Cdigo Comercial brasileiro, disciplinavam as atividades comerciais no
pas as leis portuguesas e os Cdigos Comerciais da Espanha e da Frana, j que
entre as leis portuguesas existia uma lei (Lei da Boa Razo) prevendo que no caso de
lacuna da lei portuguesa deveriam ser aplicadas para dirimir os conflitos de natureza
comercial as leis das naes crists, iluminadas e polidas. Por essa razo, nessa
primeira fase do direito comercial brasileiro a disciplina legal das atividades
comerciais mostrava-se bastante confusa.
14

Em 1834, uma comisso de comerciantes apresentou ao Congresso
Nacional um projeto de Cdigo Comercial, que aps uma tramitao de
mais de 15 anos originou o primeiro cdigo brasileiro, o Cdigo Comercial
(Lei n 556, de 25 de junho de 1850), que foi baseado nos Cdigos de Comrcio
de Portugal, da Frana e da Espanha. O Cdigo Comercial brasileiro adota a teoria
francesa dos atos de comrcio, podendo-se, entretanto, identificar traos do
perodo subjetivo na lei de 1850, em razo do art. 4 prever que somente os
comerciantes matriculados em alguns dos Tribunais de Comrcio do Imprio podero
gozar dos privilgios previstos no Cdigo Comercial.
Cumpre ressaltar que embora o Cdigo Comercial brasileiro seja baseado na
teoria dos atos de comrcio, em nenhum dos seus artigos ele apresenta a
enumerao dos atos de comrcio, como faz o Cdigo Comercial francs de
1807 nos artigos 632 e 633. Essa ausncia da enumerao dos atos de comrcio
no Cdigo Comercial foi proposital, justificando-se pelos problemas que a
enumerao causava na Europa, onde eram conhecidas grandes divergncias
doutrinrias e jurisprudenciais referentes caracterizao da natureza comercial ou
civil de determinadas atividades econmicas em razo da enumerao legal dos atos
de comrcio.
Entretanto, no foi possvel ao legislador brasileiro escusar-se de
apresentar uma enumerao legal dos atos de comrcio no pas, que foi
realizada no Regulamento n 737 de 1850 (art. 19 e 20), que tratava do
processo comercial, com base no Cdigo de Comrcio francs.
At 1875, a enumerao dos atos de comrcio constante no Regulamento n 737 era
utilizada para delimitar o contedo da matria comercial para o fim jurisdicional e
para qualificar a pessoa como comerciante no pas. Em 1875 os Tribunais de
Comrcio foram extintos e com a unificao do processo deixou de ser necessrio
para o fim jurisdicional diferenciar a atividade comercial da atividade civil. Assim, sob
o aspecto processual, a teoria dos atos de comrcio perdeu a sua importncia no
Brasil, mas continuou a ser necessria para diferenciar o comerciante do no
comerciante, j que a lei prev um tratamento diferenciado para aquele que
desenvolve uma atividade econmica de natureza comercial, sendo o principal
exemplo dessa diferenciao a Lei de Falncia.
O Regulamento n 737 de 1850 foi revogado em 1939 pelo Cdigo de Processo Civil
e desde ento deixou de existir no pas um diploma legal que apresente a
enumerao dos atos de comrcio, dificultando a definio da comercialidade das
relaes jurdicas no Brasil a ponto de no existir at o surgimento do Cdigo Civil de
2002 um critrio seguro para se definir o contedo da matria comercial.
Se no bastasse, nas ltimas dcadas, vrias leis brasileiras de natureza comercial
passaram a apresentar fortes traos da teoria da empresa e a doutrina nacional
passou a se dedicar ao estudo dessa teoria italiana, prestigiando-a em detrimento
teoria francesa.
A Jurisprudncia ptria tambm demonstrou a sua simpatia pela teoria da
empresa. Mesmo antes do surgimento do Cdigo Civil de 2002, vrios juzes
j haviam concedido concordata a pecuaristas e garantido a renovao
compulsria de contatos de aluguel de sociedades prestadoras de servio,
ou seja, aplicado institutos tpicos do regime jurdico empresarial a agentes
econmicos que no se enquadravam no conceito de comerciante adotado
pelo direito positivo brasileiro da poca.
Todo esse contexto fez com que a definio da comercialidade das relaes jurdicas
no pas se transformasse em um grande problema. Nessa difcil tarefa em
15

delimitar o contedo da matria comercial utilizou-se como referncia os
atos de comrcio enumerados no revogado Regulamento n 737 de 1850, o
disposto em lei como sendo matria comercial (sociedades annimas, empresas de
construo civil) e a jurisprudncia, j que vrias decises envolvendo complexos
casos passaram a definir a natureza comercial de certas atividades econmicas.
As dificuldades encontradas na definio da comercialidade das relaes jurdicas e a
adoo da teoria da empresa para caracterizar determinadas atividades econmicas
como comerciais caracterizam o perodo de transio do direito comercial brasileiro
nos ltimos 30 anos. Esse perodo transitrio entre a teoria dos atos de comrcio,
presente no Cdigo Comercial e na Lei de Falncia, e a teoria da empresa,
prestigiada pela doutrina e pela jurisprudncia e presente em importantes leis
comerciais (p. ex.: Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 - Lei das Sociedades
Annimas; Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994 - Lei de Registro Pblico de
Empresas; Lei n 8.884, de 20 de julho de 1994 - Lei de Defesa da Livre
Concorrncia, revogada pela Lei n 12.529, de 30 de novembro de 2011; Lei n
9.279, de 14 de maio de 1996 - Lei da Propriedade Industrial; Lei n 9.841, de 5 de
outubro de 1999 - Novo Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte),
finalmente superado com o surgimento do novo Cdigo Civil brasileiro, que adotou
a Teoria da Empresa (Teoria Italiana).
1.2
Autonomia
Mesmo com a unificao legislativa do direito privado (civil e comercial), no houve o

desaparecimento da autonomia jurdica do direito comercial, tendo em vista
que este ramo do direito privado possui institutos, regras e princpios jurdicos
prprios. O direito empresarial aparece como um ramo do direito privado destinado a
regular o exerccio da empresa por empresrio ou sociedades empresrias.
Alm disso, no se pode confundir autonomia formal com autonomia cientifica.
Autonomia formal decorre da existncia de um corpo legislativo diferenciado, j a
autonomia cientifica de um ramo do direito decorre de vrios outros aspectos:
existncia de um objeto nico ou de objetos relacionados de regulao, existncia de
princpios e institutos prprios, mtodo interpretativo diferenciado.
Cientificamente, apenas h alterao na parte geral do direito comercial, que passa
a ser direito empresarial, mantendo-se suas divises internas inalteradas. Portanto,
no se pode dizer que o direito comercial perdeu sua autonomia jurdica por causa
do novo Cdigo Civil pelo simples fato de ter havido alteraes legislativas de
tpicos especficos regulados, sendo que a maior parte do seu objeto de regulao
(falncia e concordata, ttulos de crditos, marcas e patentes, direito societrio,
registro de empresas etc.), continua vivo e sem alterao sob o prisma cientfico.
Ademais, existem ainda atividades econmicas de carter civil s quais se aplicam
as regras civis comuns, e no as disposies prprias dos empresrios. Isso
depender da forma como atividade ser prestada, excluindo-se determinadas
atividades por fora de lei [cooperativa, sociedade de advogados, profissional liberal,
atividade agrcola].
1.3
Fontes e objeto do direito empresarial
Para Rubens Requio, fontes do direito comercial so o modo pelo qual surgem as
normas jurdicas de natureza comercial, constituindo um direito especial.
16

As fontes primrias do direito empresarial so:
A Constituio Federal
O Cdigo Civil: que trata das sociedades simples, ltda. etc.
O Cdigo Comercial: segunda parte, que trata do direito martimo
Leis especiais, tais como: a lei de falncias (Lei 11.101/2005), lei das sociedades
annimas (lei n 6.404/76 e alteraes da 10.303/01); lei das duplicatas (lei n
5.474/68); lei da propriedade industrial (lei n 9.279 /96) etc.
e) Decreto n 2044/1908 letra de cambio e NP;
f) Os tratados internacionais (Decretos 57.595/1966 Lei Uniforme em matria de
cheques; 57.663/1966 lei uniforme em matria de LC e NP) IMPORTANTE: Os
decretos trazem as leis uniformes em seus ANEXOS.
a)
b)
c)
d)
As fontes secundrias do direito empresarial so:

a) Os usos e costumes: a lei no distingue o uso do costume, mas boa parte da doutrina
entende que o uso estabelecido por conveno das partes (prtica uniforme,
constante e por certo tempo e exercido de boa-f), enquanto o costume mais
imperativo (regra subsidiria s normas).
Pode ser dividido em usos comerciais propriamente ditos ( generalizado,
equivale lei e obriga as partes) e o uso convencional (interpretativo ou de fato /
advm da vontade das partes, ainda que tacitamente e demanda prova).
b) A doutrina, a jurisprudncia, analogia, princpios gerais do direito, a lei civil
(excetuada a hiptese acima), tratados e convenes internacionais (parmetro).
1.4
Caractersticas
a) Simplicidade ou informalidade: o Direito Comercial menos formalista que

o Direito Civil, at mesmo em ateno maior celeridade prpria das relaes
comerciais. Ex.: fiana e o aval.
b) Cosmopolitismo: Consiste em um ramo do Direito Privado de envergadura
internacional; caracterstica que somente agora outros ramos do direito comeam a
adquirir em face da globalizao dos mercados e unificao legislativa dos pases de
blocos econmicos.
c) Onerosidade: Em regra, todo ato mercantil oneroso. A onerosidade regra e deve
ser presumida; no direito civil, a gratuidade constante (ex.: o mandato).
d) Individualismo: As regras do Direito Comercial se inspiram em acentuado
individualismo, porque o lucro est diretamente vinculado ao interesse individual,
contudo sofrem interveno do Estado.
e) Elasticidade: O direito comercial muito mais renovador e dinmico que os demais
ramos do direito, tendo forte influncia dos usos e costumes comerciais.
f) Fragmentariedade: para ROCCO um sistema completo, mas formado por
diversas normas esparsas que deixam muitas lacunas.
g) Solidariedade presumida: a tutela do crdito e a segurana na circulao de bens
trazem a necessidade de uma maior proteo das relaes comerciais. Entretanto,
esta caracterstica no se aplica ao ordenamento jurdico brasileiro em face
do disposto no artigo 265 do CC, que estabelece que a solidariedade no se
presume.
17

Enunciado 22 da I Jornada de Direito Comercial No se
presume solidariedade passiva (art. 265 do Cdigo Civil) pelo
simples fato de duas ou mais pessoas jurdicas integrarem o
mesmo grupo econmico.
1.5
Objeto do direito empresarial
O Direito Empresarial o conjunto de normas jurdicas disciplinadoras da

atividade empresarial. Comerciantes e empresrios so considerados agentes
econmicos fundamentais, pois geram empregos, tributos, alm da produo e
circulao de certos bens essenciais sociedade. Portanto, gozam de alguns
privilgios, exemplo: produo de provas em seu favor por meio de livros comerciais
regularmente escriturados, falncia (menos gravosa que a insolvncia civil) etc.
1.6
Direito empresarial no Brasil
1.6.1 Empresa
Modernamente, conceitua-se empresa como uma atividade econmica organizada,
para a produo ou circulao de bens ou servios, exercida profissionalmente pelo
empresrio, por meio de um estabelecimento empresarial. So caractersticas dessa
atividade:
a) Econmica: finalidade lucrativa
b) Organizada: organizao dos fatores de produo (capital + fora de trabalho +
matria-prima + tecnologia). Haver organizao empresarial quando a atividadefim for exercida com a colaborao de terceiros.
c) Profissionalidade ou habitualidade: reiterao da atividade, no se
caracterizando quando esta for exercida em carter eventual.
Enunciado 28 da I Jornada de Direito Comercial Em razo do
profissionalismo com que os empresrios devem exercer sua atividade,
os contratos empresariais no podem ser anulados pelo vcio da leso
fundada na experincia.
d) Produo ou circulao de bens ou servios Exemplos:

Produo de bens fbrica de bens
Produo de servios Prestador de servios: banco;
Circulao de bens loja de roupa;
Circulao de servios: agncia de turismo exerce circulao de servios de
transporte areo e hospedagem.
Enunciado 54 do CJF Art. 966: caracterizador do elemento
empresa a declarao da atividade-fim, assim como a prtica de atos
empresariais.
A empresa pode ser desenvolvida por pessoas fsicas ou por pessoas jurdicas. Se
quem exerce a atividade empresarial pessoa fsica ou natural, ser considerado
empresrio individual. Se quem o faz pessoa jurdica, ser uma sociedade
empresria e no empresarial (correspondente a sociedade de empresrios). O
18

adjetivo empresrio conota ser a prpria sociedade (e no seus scios) a titular
da atividade econmica.
Enunciado 53 do CJF Art. 966: deve-se levar em considerao o princpio da funo social
na interpretao das normas relativas empresa, a despeito da falta de referncia expressa.
Segundo Eduardo Tomasevicius Filho (RT 810/33-50), a funo social

corresponderia a um direito-funo, situando no meio termo entre o direito
propriamente dito e o dever jurdico. Embora seja livre o exerccio da empresa, o
empresrio estaria vinculado ao cumprimento de alguns fins para o atendimento dos
interesses da coletividade, vale dizer, o exerccio de um direito subjetivo, de
tal modo que se atenda ao interesse pblico, no apenas no sentido de no
impor restries ao exerccio desse direito, mas tambm no sentido de
acarretar uma vantagem positiva e concreta para a sociedade. Supera-se,
assim, a viso estreita do neminem laedere (no prejudicar) a que todos esto
obrigados por fora do art. 186 do CC/02 (clusula geral de responsabilidade civil).
Exemplificativamente, a sociedade pode ser obrigada a instalar filtros na sua fbrica
(defesa do meio ambiente), mas no poderia se exigir, com base na funo social, o
financiamento de atividades culturais ou esportivas.
1.6.1.1
a)
b)
c)
d)
Teoria da empresa e seus perfis
Segundo o autor italiano Alberto Asquini, a empresa um fenmeno

polidrico, ou seja, com diversas facetas, podendo ser visualizadas sob diversos
perfis:
Perfil objetivo: empresa um estabelecimento ou patrimnio aziendal, um
conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o
desenvolvimento de uma atividade econmica.
Perfil subjetivo: empresa o empresrio, sujeito que organiza e desenvolve
atividade econmica.
Perfil corporativo: considerada uma instituio, na medida em que rene
pessoas empresrios e seus empregados com propsitos comuns. Segundo Fbio
Ulha, este perfil constitui uma fico, pois a ideia de identidade de propsitos a
reunir na empresa proletrios e capitalista apenas existe em ideologias populistas de
direita, ou totalitrias (como a fascista, que dominava a Itlia na poca).
Perfil funcional: uma atividade econmica organizada, para a produo e
circulao de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por
vontade do empresrio.
Pelo CC 2002, a empresa conceituada segundo o perfil funcional, ou seja,
como atividade desenvolvida pelo empresrio atravs da explorao do seu
estabelecimento com o auxlio ou no de prepostos. Enquadrar-se-ia,
portanto, na categoria do fato jurdico.
Logo, no confundir com: (i) estabelecimento empresarial: o conjunto dos bens
organizados; (ii) empresrio: o sujeito de direitos, seja como empresrio individual
(pessoa fsica ou natural), seja como sociedade empresria (pessoa jurdica). Ou
seja, em especial, "empresa" diferente de "sociedade empresria".
1.6.1.2
Natureza Jurdica da Empresa: FATO JURDICO (universalidade de
fato)
19

A empresa no possui personalidade jurdica, e nem pode possu-la e
consequentemente no pode ser entendida como sujeito de direito, pois ela a
atividade econmica que se contrape ao titular dela, isto , ao exercente
daquela atividade. O titular da empresa o que denominaremos de empresrio.
A empresa deve ser enquadrada em uma nova categoria jurdica, pois no se trata
nem de sujeito nem de objeto de direito, enquadrando-se perfeitamente na noo de
fato jurdico em sentido amplo. Tal noo se mostra mais adequada que a de ato
jurdico, pois falamos da atividade, do conjunto de atos, e no de cada ato isolado,
que poderia ser enquadrado na condio de ato jurdico.
1.7
Conceito de empresrio
Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica

organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. (art. 966 do
Novo Cdigo Civil)
Esto excludos o profissional liberal, o artista e outros que exeram atividade
predominantemente intelectual, do conceito de empresrio, ainda que tenham o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se adotarem estrutura empresarial
(i.e., a fora de trabalho intelectual seja elemento da empresa).
Obs.: Consultrio Mdico FBIO ULHA entende que depender da forma de
organizao, podendo ser caracterizado como sociedade empresria; VINCIUS
GONTIJO tem opinio diversa, entendendo que sociedade mdica em nenhuma
hiptese poder ser enquadrada como empresria por no se compatibilizar com a
tica comercial.
Obs: O STJ adotou a teoria de FABIO ULHA em julgado de 2011 (ADRESP
200702610344/julho de 2010), de relatoria do Ministro Luiz Fux.
A questo possui relevncia no tocante definio do sujeito passivo da incidncia
do ISS, tendo o STJ se posicionado no sentido da configurao de atividade
empresarial aquela desenvolvida por profissionais liberais por meio de complexa
organizao estrutural:
1. A Primeira Seo consolidou o entendimento de que "as sociedades uniprofissionais
somente tm direito ao clculo diferenciado do ISS, previsto no artigo 9, pargrafo 3, do
Decreto-Lei n 406/68, quando os servios so prestados em carter personalssimo e,
assim, prestados no prprio nome dos profissionais habilitados ou scios, sob sua total e
exclusiva responsabilidade pessoal e sem estrutura ou intuito empresarial" (EREsp
866.286/ES, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, julgado em 29/09/2010, DJe 20/10/2010). (...)
3. A tributao diferenciada do ISS no se aplica pessoa fsica ou jurdica cujo objeto social
o exerccio de profisso intelectual como elemento integrante da atividade empresarial
(vale dizer, o profissional liberal empresrio e a sociedade empresria profissional). No caso,
configurado o carter empresarial da atividade desempenhada, fica afastada a incidncia do
artigo 9, 1 e 3, do Decreto-Lei 406/68. 4. Recurso especial desprovido. (REsp
1028086/RO, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em
20/10/2011, DJe 25/10/2011)
Enunciado 193 do CJF Art. 966: O exerccio das atividades de natureza exclusivamente
intelectual est excludo do conceito de empresa.
Obs.: Caso a atividade intelectual seja apenas a atividade-meio da sociedade, esta

poder ser enquadrada como empresria (Ex.: mdico pesquisador na UFMG
20

atividade intelectual - rea-fim; mdico pesquisador na BAYER atividade intelectual
- rea meio, a sociedade empresria Enunciados 194 e 195 do CJF)
Antes de iniciar sua atividade, o empresrio individual e a sociedade empresria
devem, obrigatoriamente, registrar-se no rgo competente, que a Junta Comercial
da respectiva sede da empresa, obtendo o Nmero de Identificao do Registro de
Empresas (NIRE). Contudo, a sua inscrio no Registro de Empresas no requisito
para a caracterizao de comerciante e sim da sua regularidade. O registro possui
um carter declaratrio. A sua ausncia no pode servir de escudo para se furtar aos
deveres decorrentes do exerccio da atividade empresarial Neste sentido, pode se
aplicar, analogicamente, a previso contida no art. 973 do CC/02:
CC/02, Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio,
se a exercer, responder pelas obrigaes contradas.
Enunciado 198 do CJF Art. 967: A inscrio do empresrio na Junta Comercial no
requisito para a sua caracterizao, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal
providncia. O empresrio irregular rene os requisitos do art. 966, sujeitando-se s normas
do Cdigo Civil e da legislao comercial, salvo naquilo em que forem incompatveis com a
sua condio ou diante de expressa disposio em contrrio.
Enunciado 199 do CJF Art. 967: A inscrio do empresrio ou sociedade empresria
requisito delineador de sua regularidade, e no da sua caracterizao.
Obs.: O registro realizado fora do prazo (30 dias da lavratura) ter natureza
constitutiva, sendo os atos anteriores regidos como se a sociedade fosse comum. O
prazo deve ser contado da apresentao dos documentos na Junta Comercial e no
da manifestao do rgo.
CC/02, Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto
por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no
que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.
CC/02, Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela
sociedade.
O empresrio rural e o pequeno empresrio sujeitam-se a regime registral prprio e

simplificado, (art. 970), sendo que, no caso de empresrio rural, o seu registro
facultativo. Esto dispensados tambm da obrigao geral dos empresrios de
escriturao dos livros comerciais (Art. 1179 do CC/02)
CC/02, Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode,
observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio
no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de
inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
CC/02, Art. 1179 (omissis), 2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno
empresrio a que se refere o art. 970. [Vide Enunciado n. 235 do CJF]
21

Enunciado 200 do CJF Art. 970: possvel a qualquer empresrio individual, em situao
regular, solicitar seu enquadramento como microempresrio ou empresrio de pequeno
porte, observadas as exigncias e restries legais.
Enunciado 201 do CJF Arts. 971 e 984: O empresrio rural e a sociedade empresria rural,
inscritos no registro pblico de empresas mercantis, esto sujeitos falncia e podem
requerer concordata.
Enunciado 202 da III Jornada de Direito Civil - O registro do empresrio ou sociedade rural na
Junta Comercial facultativo e de natureza constitutiva, sujeitando-o ao regime jurdico
empresarial. inaplicvel esse regime ao empresrio ou sociedade rural que no exercer tal
opo.
Enunciado 235 do CJF 202 Art. 1.179: O pequeno empresrio, dispensado da escriturao,
aquele previsto na Lei n. 9.841/99. Fica cancelado o Enunciado n. 56. [A Lei 9.841/99 prev
estes benefcios nos artigos 4 a 7 e art. 35, sendo substituda pela LC n. 123/06 que institui
o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, tambm conhecida
como Supersimples, com fundamento no Art. 146, III, d e PU c/c o art. 179 da CF/88].
O comerciante sem registro o COMERCIANTE IRREGULAR OU DE FATO.

Ambos tm o mesmo tratamento jurdico, mas o IRREGULAR aquele que
tem atos constitutivos e apenas no os levou a registro, ao passo que o DE
FATO no tem sequer atos constitutivos.
Obs.: importante ressaltar que o contrato social, mesmo no registrado, tem
validade entre os scios, tendo a regra o escopo de privilegiar a proteo de
terceiros, no podendo a irregularidade no registro ser alegada por scio em
demanda contra a sociedade ou outros scios.
1.8
Junta comercial registro
O Servio do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins exercido

em todo o territrio nacional, de maneira uniforme, pelo Sistema Nacional de
Registro de Empresas Mercantis (Sinrem). A disciplina dos rgos que o compem,
bem como o do sistema registral, est disciplinada na Lei n. 8.934/94, que a Lei do
Registro de Empresas.
Merece destaque o fato de que com a criao da Secretaria da Micro e Pequena
Empresa pela Lei n. 12.792/2013, de 28/03/2013, foi editado o Decreto n. 8.001/2013
extinguindo o Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), ligado ao
Ministrio da Indstria e Comrcio, e criando o Departamento de Registro
Empresarial e Integrao (DREI), subordinando-o nova Secretaria.
O Sinrem integrado pelo Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI
Antigo DNRC), vinculado Secretaria da Micro e Pequena Empresa da Presidncia
da Repblica, e pelas Juntas Comerciais, rgos locais responsveis pelo registro de
Empresrios individuais, sociedades empresrias e cooperativas. (LRE, art. 3). As
22

funes do DREI esto previstas no art. 4 da LRE, podendo assim serem
sintetizadas:
a) superviso e coordenao, no plano tcnico, dos rgos de registro. Funciona
tambm como segunda instncia administrativa;
b) expedio de normas e diretrizes gerais relativas ao registro;
c) soluo de dvidas e controvrsias oriundas do registro
Embora tenha sido investido nas funes de rgo central disciplinador, fiscalizador
e supervisor do registro de empresas, o DREI no dispe de instrumentos de
interveno nas Juntas comerciais, caso no adotem suas diretrizes ou deixem de
acatar recomendaes de correo. A lei estabelece, apenas, que o DREI pode
representar s autoridades competentes (o Governador do Estado, O Ministrio
Pblico Estadual e outros).
As Juntas Comerciais so rgos estaduais submetidos, no mbito tcnico, ao DREI, e
no mbito administrativo e financeiro, ao Governo Estadual (exceo a situada no
Distrito Federal, pois se submete tcnica e administrativamente ao DREI). H uma
Junta Comercial em cada Estado do Pas, com sede na capital e jurisdio na rea de
circunscrio territorial respectiva. So responsveis pelo registro das empresas.
Quanto competncia para apreciar as questes que envolvem as juntas
comerciais, o STJ tem decidido (STJ, REsp 678.405/RJ; CC90338/RO; CC
31.357/MG; CC 37.386/PR):
a) Competncia da Justia Federal: somente nos casos em que: i) se discute a
regularidade dos atos e registros praticados pela Junta Comercial; e ii) nos mandados
de segurana impetrados contra seu presidente, por aplicao do artigo 109, VIII, da
Constituio Federal, em razo de sua atuao delegada (as juntas efetuam o
registro do comrcio por delegao federal).
b) Competncia da Justia Estadual: i) quando particulares litigam acerca de
registros de alteraes societrias perante a Junta Comercial, posto que uma
eventual deciso judicial de anulao dos registros societrios pode produzir apenas
efeitos secundrios para a Junta Comercial do Estado, fato que obviamente no
revela questo afeta validade do ato administrativo e que, portanto, afastaria o
interesse da Administrao; ii) causas em que se discute anulao de registros por
fraude; iii) absteno de uso de nome comercial; iv) se apenas por via reflexa ser
atingido o registro da Junta Comercial, no h interesse da Unio, e por isso a
competncia ser do juzo estadual, como, por exemplo, discusso sobre nome
comercial, sobre idoneidade de documentos usados em alterao contratual, sobre o
direito de preferncia de scio.
Ateno: Conforme o STJ, em matria criminal, no que tange aos delitos de
falsidade ideolgica que afetem exclusivamente a junta comercial, sem leso direta
a bens, interesses ou servios da Unio, a competncia da justia estadual. (STJ,
CC 130.516/SP, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, TERCEIRA SEO, julgado em
26/02/2014, DJe 05/03/2014).
1.8.1 Atos de registro
O ordenamento dos atos do registro de empresa, previsto nas disposies da Lei n.
8.934/94 muito simples e compreende trs atos [art. 32 da LRE]:
I. Matrcula: a matrcula se refere aos agentes auxiliares do comrcio. Assim, so
matriculados nas Juntas Comerciais, sob a superviso e segundo as normas do
Departamento Nacional do Registro do Comrcio os leiloeiros, tradutores pblicos,
23

administradores de armazns-gerais, trapicheiros (responsveis por armazns gerais
de menor porte destinados importao e exportao), entre outros. A matrcula
uma condio para que eles possam exercer tais atividades paracomerciais.
II. Arquivamento: correspondem, por sua vez, ao registro dos empresrios
individuais, sociedades empresrias e cooperativas. Enquanto no registrados seus
atos constitutivos, as sociedades empresrias no adquirem personalidade jurdica.
Os atos de arquivamento abrangem contratos ou estatutos sociais das sociedades
empresrias, atos constitutivos da empresa dos empresrios individuais, bem como
futuras alteraes contratuais, dissolues ou extino da atividade empresarial.
Essas mudanas e demais observaes relativas s empresas sero averbadas
margem do registro. A averbao uma espcie de arquivamento e corresponde
anotao de nova situao contratual feita margem do registro originrio.
Em relao cooperativa, a previso no art. 32. II, a da Lei 8.934/94 no restou
derrogada pela atribuio da natureza de sociedade simples por fora de disposio
legal (CC/02, art. 982, PU: Independentemente de seu objeto, considera-se
empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa).
Enunciado 69 do CJF Art. 1.093: as sociedades cooperativas so sociedades simples
sujeitas inscrio nas juntas comerciais.
CC/02, Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico

de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples, ao Registro
Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro,
se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria.
Lei 8.934/94, Art. 35. No podem ser arquivados:
I - os documentos que no obedecerem s prescries legais ou
regulamentares ou que contiverem matria contrria aos bons costumes
ou ordem pblica, bem como os que colidirem com o respectivo
estatuto ou contrato no modificado anteriormente;
II - os documentos de constituio ou alterao de empresas mercantis
de qualquer espcie ou modalidade em que figure como titular ou
administrador pessoa que esteja condenada pela prtica de crime cuja
pena vede o acesso atividade mercantil;
III - os atos constitutivos de empresas mercantis que, alm das
clusulas exigidas em lei, no designarem o respectivo capital, bem
como a declarao precisa de seu objeto, cuja indicao no nome
empresarial facultativa;
IV - a prorrogao do contrato social, depois de findo o prazo nele
fixado;
V - os atos de empresas mercantis com nome idntico ou semelhante a
outro j existente;
VI - a alterao contratual, por deliberao majoritria do capital social,
quando houver clusula restritiva;
VII - os contratos sociais ou suas alteraes em que haja incorporao
de imveis sociedade, por instrumento particular, quando do
instrumento no constar:
a) a descrio e identificao do imvel, sua rea, dados relativos sua
titulao, bem como o nmero da matrcula no registro imobilirio;
b) a outorga uxria ou marital, quando necessria;
VIII - os contratos ou estatutos de sociedades mercantis, ainda no
aprovados pelo Governo, nos casos em que for necessria essa
aprovao, bem como as posteriores alteraes, antes de igualmente
aprovadas.
24

Pargrafo nico. A junta no dar andamento a qualquer documento
de alterao de firmas individuais ou sociedades, sem que dos
respectivos requerimentos e instrumentos conste o Nmero de
Identificao de Registro de Empresas (Nire).
III. Autenticao: refere-se aos instrumentos de escriturao, ou seja, aos livros

comerciais. A autenticao condio de regularidade dos referidos documentos.
Assim, um livro comercial, deve ser levado Junta Comercial para autenticao, e
neste ato ter todos os requisitos que devem ser observados na escriturao,
fiscalizados.
No momento da apresentao dos documentos necessrios para o registro da
empresa, a Junta Comercial dever ater-se apenas aos aspectos formais exigidos por
lei para o respectivo registro [legalidade extrnseca do ato]. No sero registradas
empresas cujos documentos no obedecerem s prescries legais, ou que
contenham matria contrria aos bons costumes, ordem pblica, bem como os que
colidam com o respectivo estatuto ou contrato social originrio no modificado
anteriormente. Assim, se a maioria dos scios de uma sociedade limitada resolver
expulsar um minoritrio que est concorrendo com a prpria sociedade, no caber
Junta verificar se verdadeiro ou no o fato ensejador da expulso.
considerada inativa a firma individual ou a sociedade empresria que,
durante dez anos consecutivos, no arquivar nenhuma alterao contratual
ou no comunicar Junta Comercial que se encontra em atividade. Como
efeito, tem-se que, se for considerada inativa pela Junta Comercial, ter
seu registro cancelado (artigo 60 da LRE).
As Juntas Comerciais adotam dois regimes decisrios distintos: colegiado ou singular.
Nos atos de arquivamento relativos s sociedades annimas e consrcios de
empresas, e, ainda, de transformaes, fuses, cises e incorporaes sociais, a
Junta segue o regime de deciso colegiada. Em se tratando de matrculas,
autenticaes ou atos de arquivamento de outros tipos societrios, as Juntas adotam
o regime de deciso singular, feito pelo Presidente da Junta ou por um vogal por ele
designado.
Lei 8.934/94, Art. 41. Esto sujeitos ao regime de deciso colegiada
pelas juntas comerciais, na forma desta lei:
I - o arquivamento:
a) dos atos de constituio de sociedades annimas, bem como das atas
de assemblias gerais e demais atos, relativos a essas sociedades,
sujeitos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
b) dos atos referentes transformao, incorporao, fuso e ciso de
empresas mercantis;
c) dos atos de constituio e alteraes de consrcio e de grupo de
sociedades, conforme previsto na Lei n 6.404, de 15 de dezembro de
1976;
II - o julgamento do recurso previsto nesta lei.
Lei 8.934/94, Art. 42. Os atos prprios do Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins, no previstos no artigo anterior, sero
objeto de deciso singular proferida pelo presidente da junta comercial,
por vogal ou servidor que possua comprovados conhecimentos de
Direito Comercial e de Registro de Empresas Mercantis.
Pargrafo nico. Os vogais e servidores habilitados a proferir decises
singulares sero designados pelo presidente da junta comercial.
25

Ao Plenrio compete ainda o julgamento dos processos em grau de recurso (decises
colegiadas ou singulares).
Enunciado 209 da III Jornada de Direito Civil - O art. 986 deve ser interpretado em
sintonia com os arts. 985 e 1.150, de modo a ser considerada em comum a sociedade que
no tiver seu ato constitutivo inscrito no registro prprio ou em desacordo com as normas
legais previstas para esse registro (art. 1.150), ressalvadas as hipteses de registros
efetuados de boa-f.
Enunciado 483 da V Jornada de Direito Civil - Admite-se a transformao do registro da
sociedade annima, na hiptese do art. 206, I, d, da Lei n. 6.404/1976, em empresrio
individual ou empresa individual de responsabilidade limitada.
Enunciado 465 da V Jornada de Direito Civil - A "transformao de registro" prevista no
art. 968, 3, e no art. 1.033, pargrafo nico, do Cdigo Civil no se confunde com a figura
da transformao de pessoa jurdica.
Enunciado 466 da V Jornada de Direito Civil - Para fins do Direito Falimentar, o local do
principal estabelecimento aquele de onde partem as decises empresariais, e no
necessariamente a sede indicada no registro pblico.
Enunciado 476 da V Jornada de Direito Civil - Eventuais classificaes conferidas pela
lei tributria s sociedades no influem para sua caracterizao como empresrias ou
simples, especialmente no que se refere ao registro dos atos constitutivos e submisso ou
no aos dispositivos da Lei n. 11.101/2005.
Enunciado 489 da V Jornada de Direito Civil - No caso da microempresa, da empresa de
pequeno porte e do microempreendedor individual, dispensados de publicao dos seus atos
(art. 71 da Lei Complementar n. 123/2006), os prazos estabelecidos no Cdigo Civil contamse da data do arquivamento do documento (termo inicial) no registro prprio.
Em 2015, o Enunciado 6 da I Jornada de Direito Comercial foi alterado pelo

Enunciado 58 da II Jornada de Direito Comercial do CJF.
Enunciado 6 da I Jornada de Direito Comercial - O empresrio individual regularmente

inscrito o destinatrio da norma do art. 978 do Cdigo Civil, que permite alienar ou gravar
de nus real o imvel incorporado empresa, desde que exista, se for o caso, prvio registro
de autorizao conjugal no Cartrio de Imveis, devendo tais requisitos constar do
instrumento de alienao ou de instituio do nus real, com a consequente averbao do
ato margem de sua inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis.
Enunciado 58 da II Jornada de Direito Comercial. O empresrio individual casado o
destinatrio da norma do art. 978 do CCB e no depende da outorga conjugal para alienar ou
gravar de nus real o imvel utilizado no exerccio da empresa, desde que exista prvia
averbao de autorizao conjugal conferncia do imvel ao patrimnio empresarial no
cartrio de registro de imveis, com a consequente averbao do ato margem de sua
inscrio no registro pblico de empresas mercantis.
Justificativa: O enunciado 6 refere-se a procedimentos que inexistem legalmente

no regime do registro imobilirio, como o prvio registro de autorizao conjugal,
ato estranho ao elenco do art. 167 da Lei 6.015/1973 (Lei de Registros Pblicos).
Tambm importante que os enunciados atentem para a compatibilidade com
outras normas legais, no caso em tela, especialmente, ao direito de famlia. Dessa
26

forma, o texto deveria fazer meno averbao e no ao registro. O art. 246 da Lei
n. 6.015/1973 permite, genericamente, tal averbao, enquanto que o rol do art.
167, que trata do registro, faz numeros clausus.
Embora a alienao e a gravao de nus sobre o imvel utilizado no exerccio da
empresa pelo empresrio individual sejam livres do consentimento conjugal, no teor
do art. 978, CCB, a sua destinao ao patrimnio empresarial necessita da
concordncia do cnjuge, para passar da esfera pessoal para a empresarial. Essa
autorizao para que o bem no integre o patrimnio do casal, mas seja destinado
explorao de atividade empresarial exercida individualmente por um dos cnjuges
pode se dar no momento da aquisio do bem, em apartado, a qualquer momento,
ou no momento da alienao ou gravao de nus.
1.9
Capacidade
Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da

capacidade civil e no forem legalmente impedidos. (art. 972).
importante diferenciar a capacidade para ser empresrio da capacidade para ser
scio de sociedade empresria.
Se uma pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio vier
a exerc-la, responder pelas obrigaes contradas. (art. 973)
O relativamente incapaz que vier a estabelecer economia prpria se torna
capaz, seja desenvolvendo uma atividade civil ou comercial, pela existncia
de uma relao de emprego. Nunca demais lembrar que esta hiptese de
aquisio de capacidade independe de provimento judicial o
estabelecimento comercial com economia prpria suplanta a incapacidade (presumese que, neste caso, o menor j tenha se ambientado com a tica comercial, estando
apto a realizar todos os atos da vida civil) - (art. 5, PU, III do CC/02).
Enunciado 197 do CJF Arts. 966, 967 e 972: A pessoa natural, maior de 16 e menor de 18
anos, reputada empresrio regular se satisfizer os requisitos dos arts. 966 e 967; todavia,
no tem direito a concordata preventiva, por no exercer regularmente a atividade por mais
de dois anos. [O benefcio da concordata foi extinto com o advento da Lei 11.101/05, mas
continua a proibio de obter a recuperao judicial]
Lei 11.101/05, Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento
do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos
requisitos, cumulativamente.
Excetuada a hiptese anterior, ao incapaz somente permitida a

continuao de um negcio empresarial j existente. necessria prvia
autorizao judicial a ser obtido atravs de procedimento de jurisdio
voluntria (arts. 1103 a 1112 do CPC) ouvido o Ministrio Pblico (Arts. 82 e 1105
do CPC), sendo nomeado gerente, se o representante ou assistente no puder
exercer a atividade de empresrio. Ao contrrio das demais empresas ou firmas
individuais, h uma limitao da responsabilidade quanto ao patrimnio do menor,
ficando limitado os resultados da empresa aos bens afetados na sua explorao (art.
974, 2 do CC/02) .
Enunciado 203 do CJF Art. 974: O exerccio da empresa por empresrio incapaz,
representado ou assistido somente possvel nos casos de incapacidade superveniente ou
incapacidade do sucessor na sucesso por morte.
27

Enunciado 221 do CJF Art. 1.028: Diante da possibilidade de o contrato social permitir o
ingresso na sociedade do sucessor de scio falecido, ou de os scios acordarem com os
herdeiros a substituio de scio falecido, sem liquidao da quota em ambos os casos,
lcita a participao de menor em sociedade limitada, estando o capital integralizado, em
virtude da inexistncia de vedao no Cdigo Civil.
Em determinadas hipteses o direito obstaculiza o acesso ao exerccio da empresa a

determinadas pessoas que, a princpio, eram capazes para tal. Os proibidos de
comerciar so plenamente capazes para a prtica de atos empresariais, mas a lei
entendeu por bem impedi-los de exerc-los. Trata-se de hiptese de ausncia de
legitimao ou legitimao sob o enfoque negativo.1
Esto impedidos de exercer a atividade empresria:
a) Deputados e Senadores (CF/88, Art. 54, II, a2) absoluta.
b) Magistrados (LC 35/79, art. 36, I) e Membros do Ministrio Pblico (CF/88, Art. 128,
II, c).
c) Servidores pblicos civil (Lei 8.112/90, Art. 117, X) e militar na ativa (Lei
6.880/80, art. 29).
Em relao aos servidores pblicos, a proibio no absoluta, podendo participar
de sociedade, como scio cotista, acionista ou comanditrio, desde que no ocupe
cargo de administrao, de controle, e desde que no seja majoritrio. A eventual
participao na sociedade empresria gera o impedimento do Juiz e membro do
Ministrio Pblico de atuar em processos em que a sociedade seja parte (Arts. 134,
VI e 138 do CPC; Art. 254, VI e Art. 258 do CPP aqui tratada como hiptese de
suspeio).
Se os cnjuges forem casados sob o regime da comunho universal de bens ou
separao obrigatria (legal) de bens, no podero constituir sociedade entre si.
Nada impede que cada um seja titular de empresa individual ou scio de uma
sociedade empresria. O legislador criou uma presuno absoluta de fraude,
principalmente no caso de separao obrigatria de bens para que no houvesse
confuso patrimonial. CONTRA:
Enunciado 204 do CJF Art. 977: A proibio de sociedade entre pessoas casadas sob o
regime da comunho universal ou da separao obrigatria s atinge as sociedades
constitudas aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002. [Aplicao do ato jurdico perfeito]
Enunciado 205 do CJF Art. 977: Adotar as seguintes interpretaes ao art. 977: (1) a
vedao participao de cnjuges casados nas condies previstas no artigo refere-se
unicamente a uma mesma sociedade; (2) o artigo abrange tanto a participao originria
1 Age de modo negativo quando a lei por disposio cogente declara a inabilitao
de certas pessoas para a prtica de certos atos devido a alguma situao irremovvel
em que elas se acham, ou quando mantm o impedimento durante a persistncia de
determinadas situaes especiais, caracterizando-se, na primeira hiptese, de
ilegitimao absoluta ou inaltervel pela vontade dos agentes e, na segunda
hiptese, a da ilegitimidade relativa.
2 Art. 54. Os Deputados e Senadores no podero:II - desde a posse:
a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato
com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada;
28

(na constituio da sociedade) quanto a derivada, isto , fica vedado o ingresso de scio
casado em sociedade de que j participa o outro cnjuge.
Enunciado 396 do CJF A capacidade para contratar a constituio da sociedade submetese lei vigente no momento do registro
OBS: O TJ/RS j declarou a inconstitucionalidade do artigo 977 por contrariar a

liberdade de associao (CF, art. 5, XVII) a constituio j teria definido a nica
exceo possvel (paramilitar), no cabendo ao legislador ordinrio criar outra
hiptese de restrio.
d) Falido no reabilitado diversamente das outras hipteses, a proibio ao falido
no diz respeito tica comercial.
e) Pessoa que esteja condenada pela prtica de crime cuja pena vede o
acesso atividade mercantil; (Lei 8.934/94, Art. 35, II). Afora a condenao por
crime falimentar (Lei 11.105/05, Art. 181), no h previso especfica, podendo ser
aplicado o Art. 1011, 1 do CC/02 (referente ao impedimento do administrador).
CC/02, Art. 1011 (omissis), 1o No podem ser administradores, alm das pessoas
impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o
acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno,
concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional,
contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou
a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.
Enunciado 60 do CJF Art. 1.011, 1: as expresses de peita ou suborno do 1 do
art. 1.011 do novo Cdigo Civil devem ser entendidas como corrupo, ativa ou passiva.
PONTO 2 - TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITOS. TTULOS DE

CRDITOS: LETRA DE CMBIO, CHEQUE, NOTA PROMISSRIA, DUPLICATA.
ACEITE, AVAL, ENDOSSO, PROTESTO, PRESCRIO. AES CAMBIAIS.
2.1 Ttulos de crdito
Ttulo de crdito um documento abstrato e cartular que representa o crdito,
permitindo maior circulao deste. Esto tratados junto com o Direito das Obrigaes
no artigo 887 e seguintes do NCC. Representam obrigaes de natureza pecuniria.
No se confundem com a prpria obrigao. As obrigaes representadas em um
ttulo de crdito ou tm origem extracambial, como o caso das originadas de
contratos, ou tm origem exclusivamente cambial, como na obrigao do avalista.
Documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado
(Vivante).
CC/02, art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e
autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.
Circunstncias especiais - atributos dos ttulos de crdito - chamados de

negociabilidade, (facilidade de negociao), e executividade (maior eficincia na
cobrana).
Ou seja, h um regime jurdico-cambial, que estabelece regras que do pessoa que
detm inicialmente o crdito (ou para quem o crdito transferido), maiores
garantias do que as do regime civil.
29

Fases do Direito Cambirio: (quatro)
Perodo Italiano at 1650: mercadores das cidades italianas / necessidade de
operar com moedas diferentes em praas diversas (letras de cmbio);
Perodo francs: (1650 at 1848): surge o endosso / a letra de cmbio deixou de
ser instrumento de pagamento para instrumento de crdito.
Perodo Germnico: (1848=1930): codificadas as normas disciplinadoras da
cambial, separando-as das normas de direito comum / proteo especial ao terceiro
adquirente de boa-f, como forma de garantir a circulao do ttulo.
Perodo Uniforme: aprovao, em 1930, das leis uniformes genebrinas sobre letras
de cmbio e notas promissrias, e, em 1931, sobre cheques.
2.1.1 Normatizao
O CC/02 no est valendo para: letra de cmbio, nota promissria, cheque e
duplicata, porque o artigo 903 dispe que esto ressalvadas as leis especiais. Ou
seja, o Cdigo Civil no revogou as legislaes anteriores, sendo que cada ttulo
especfico permanece com seu regulamento especial. As regras do CC/02 so
supletivas s leis especiais.
Ademais, as normas do CC/02 aplicam-se:
a) aos ttulos de crdito cuja legislao de regncia no determine a aplicao
subsidiria da legislao sobre letra de cmbio e nota promissria ou de qualquer
outra lei sobre determinado ttulo;
b) aos ttulos nominados, quando a lei de regncia for silente sobre determinada
matria, como, por exemplo, ttulo escritural (art. 889, 3).
Comentando o art. 903 do CC, Tepedino (Cdigo Civil Interpretado), afirma que h
duas possibilidades de interpretao do presente artigo:
(i) o CC pretendeu regular os chamados ttulos de crdito atpicos ou inominados,
isto , aqueles que no encontram regulamentao expressa nas leis, fixando
requisitos mnimos dos ttulos de crdito;
(ii) o CC quis estabelecer uma teoria geral dos ttulos de crdito, de modo que,
quando no so aplicveis as normas constantes da legislao especial, seriam
aplicveis as normas do CC. Crtica: quase todas as matrias que o CC regula j se
encontram previstas em leis especiais; regulou de forma contraditria em relao,
por exemplo, proibio de aval parcial.
Fabio Ulhoa Coelho sustenta que as normas sobre ttulos de crdito encontradas no
CC aplicam-se apenas aos ttulos que no possurem na lei especfica a definio das
regras a aplicar (art. 903). o que ele chama de ttulo de crdito no regulado.
Observa, contudo, que no h atualmente no direito brasileiro nenhum ttulo em tais
condies.
As normas do CC sobre ttulos de crdito diferem-se das aplicveis s letras de
cmbio quanto ao seguinte: (i) proibio das clusulas de juros, no ordem, e
exonerao de despesas; (ii) admissibilidade de ttulos ao portador, se autorizado
pela lei especfica; (iii) no-vinculao do endossante ao pagamento do ttulo como
regra; (iv) no cabimento de aval parcial; (v) ttulos nominativos so os emitidos em
favor de pessoa cujo nome conste do registro do emitente (art. 921), no se
cuidando de identificao do credor no prprio ttulo, como ocorre com a letra de
cmbio, mas sim em assentamento externos crtula.
Em resumo, pode-se dizer que as normas relativas aos ttulos de crdito trazidas no
CC/02 s sero utilizadas h hiptese em que no venham a contrariar a lei especial,
30

e em particular os tratados internacionais que disciplinam a matria (Marcelo
Bertoldi), especialmente a lei uniforme de Genebra, traduzida no Decreto 57.663/66.
2.1.2 Funo dos ttulos de crdito
A funo primordial dos ttulos de crdito a mobilizao do crdito. Sua finalidade
a circulao. O ttulo de crdito s verdadeiramente tal quando circula. Fora da ele
deve ser visto mais como documento, do que como ttulo propriamente dito. Essa
viso, alis, vem sido tida pela jurisprudncia, que no mais aceita o documento
formal, como meio de o credor se beneficiar de uma situao de abstrao ou
autonomia. Assim que em muitos casos, demonstrado que o ttulo foi criado no
para atender sua funo primordial de circulao e mobilizao do crdito, tem-se
deixado de aplicar certos princpios favorveis ao credor.
So conhecidos acrdos que veem em notas promissrias emitidas unicamente
como garantia de certos contratos de financiamento, ou de abertura de crdito, no
mais um ttulo abstrato, mas um documento representativo de um direito, para cujo
exerccio se impe a demonstrao da origem do dbito. Por exemplo: as notas
promissrias emitidas em branco pelos titulares de contas com cheque especial,
modalidade do contrato de abertura de crdito. A crtula preenchida pela
instituio financeira (tal prtica vedada Smula 60 do STJ: nula a obrigao
cambial assumida por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo
interesse deste), englobando todos os dbitos constantes da conta, com os
encargos contratuais. Quando o banco executa apenas o ttulo est, em verdade,
deixando de observar a sua funo na tentativa de impedir ou dificultar ao extremo a
defesa do executado, pois que se executasse o contrato teria de anexar os
demonstrativos contbeis.
Por isso, muitos comercialistas no veem como incorretas decises que no aceitam
o ttulo para execuo, exigindo a comprovao dos dbitos mediante a anexao do
contrato e dos demonstrativos contbeis.
Smula 258 do STJ A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no

goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou.
Smula 233 do STJ - O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado do
demonstrativo do dbito, no constitui ttulo executivo extrajudicial, porquanto carece da
liquidez caracterstica dos ttulos de crdito.
2.1.3 Princpios do direito cambirio

a) Cartularidade (ou documentalidade ou da incorporao) (crtula =
documento = ttulo):
De acordo com o Princpio da Cartularidade, a obrigao deve estar
representada por um documento cartular, ou seja, um papel que especifica
a obrigao. O exerccio dos direitos representados por um ttulo de crdito
pressupe sua posse. Quem no se encontra com o ttulo em sua posse, no se
presume credor. O princpio da cartularidade garantia de que o sujeito que postula
a satisfao do crdito mesmo o seu titular ( uma garantia de que o credor no
negociou o seu crdito.). Cpias autnticas no conferem a mesma garantia.
Implicaes: a) a posse do ttulo pelo devedor presume o pagamento; b) s
possvel o protesto mediante apresentao do ttulo; c) s possvel a execuo
mediante apresentao do ttulo.
31

OBS.: mais recentemente, algumas excees ao princpio da cartularidade: a) nos
negcios mercantis, necessidade de maior informalidade: possvel executar o crdito
representado pela duplicata, em alguns casos, mesmo sem apresentao da crtula;
b) informtica, disseminao dos ttulos de crdito no cartularizados NCC admite
o ttulo de crdito virtual:
Art. 889, 3 - O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador
ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os
requisitos mnimos previstos neste artigo.
b) Literalidade:
Toda e qualquer obrigao s vlida se estiver escrita na crtula. Somente
produzem efeitos jurdico-cambiais os atos lanados no prprio ttulo de crdito. A
quitao deve estar representada por ttulo. Atos documentados em instrumentos
apartados, ainda que vlidos e eficazes entre os sujeitos diretamente envolvidos (ex.
aval concedido fora do ttulo poder ser tido como fiana), no produziro efeitos
perante o portador do ttulo, mas vigoram entre os signatrios originais como
qualquer obrigao civil.
OBS.: a quitao da duplicata pode ser dada em documento em separado.
c) Autonomia:
De acordo com o Princpio da Autonomia das relaes cambirias, cada relao
jurdica existente no ttulo autnoma em relao a outra. Por consequncia,
quando um nico ttulo representa mais de uma obrigao (do emitente, do avalista,
do endossante e outros) a eventual invalidade de qualquer delas no prejudica as
demais.
As implicaes do princpio da autonomia representam a garantia efetiva de
circulabilidade do ttulo de crdito. O terceiro descontador no precisa investigar as
condies em que o crdito foi transacionado.
O princpio da autonomia desdobra-se em dois sub-princpios:
i) Abstrao O ttulo de crdito se desvincula da relao causal-base que lhe deu
origem quando posto em circulao. Se houve algum vcio na causa que originou o
ttulo (ex: contrato de compra e venda declarado nulo), no haver prejuzo s
obrigaes nele constantes. A abstrao somente se verifica quando o ttulo circula
para um terceiro de boa-f, que no tem cincia do defeito existente no negcio que
originou o ttulo.
Obs: As relaes causal e cartular no se confundem, embora coexistam
harmonicamente porque a criao do ttulo de crdito no implica novao no que se
refere relao causal, vez que esta no se extingue. A relao causal enseja uma
ao extracambiria, ao passo que a relao cartular enseja uma ao cambiria.
Obs: todos os ttulos so autnomos. Mas alguns ttulos no so classificados como
abstratos: determinados ttulos de crdito podem resultar de qualquer causa, mas
dela se libertam aps a sua criao, o que no ocorre com os ttulos causais
(duplicata), que, embora circulem, mantm vnculo com a causa que os gerou.
[...] se o ttulo de crdito ainda no circulou e a execuo proposta pelo prprio credor
originrio, possvel que seja reconhecido o pagamento do ttulo sem que a crtula tenha
sido resgatada pelo devedor (pagamento extracartular). (STJ, RESP 1078399/MA)
Observao:
32

Para outra teoria, o ttulo se diz abstrato se a lei que o tenha institudo no tenha
prescrito os negcios jurdicos que autorizam a sua emisso. Se a lei cria o ttulo,
mas no menciona os negcios que autorizam a emisso, poderemos emiti-los tendo
em vista qualquer negcio lcito. Ex: cheque, nota promissria e letra de cambio.
Qualquer atividade licita apta a permitir emisso do ttulo.
ii) Inoponibilidade de Excees a Terceiros de Boa-f (art. 17 da Lei
Uniforme e art. 916 do CC)
O executado em virtude de um ttulo de crdito no pode alegar matria de defesa
estranha sua relao direta com o exequente, salvo, provando a m-f dele. Ou
seja, no pode lhe opor excees pessoais (que tinha contra o antigo credor), salvo
se o terceiro for adquirente de m-f. Se o ttulo no circular, ele est preso relao
causal. Mas pode ser oposto o vcio formal. Possui natureza processual.
2.1.4 Natureza da obrigao cambial
Vrias teorias tentam explicar a natureza dos ttulos de crdito. So elas:
i.
ii.
iii.
iv.
i.
Teoria do Contrato com Incerta Pessoa: Esta teoria foi adotada por Savigny,
seguido por Jolly, Goldschmidt e Unger. Conforme seu enunciado, se contrata com
algum que no se sabe quem , s o vindo a saber no momento da apresentao
do ttulo, ou seja, quando da sua exigibilidade. Nesse momento se descobrir quem
o credor do ttulo. Parte Savigny da ideia de que quem emite o ttulo geralmente o
faz em massa, estando a posse de fato sempre unida presuno de propriedade.
Teoria do Germe: enunciada pelo famoso jurista Von Ihering, para esta teoria, o
ttulo seria como um germe que surge em mos do devedor, mas que se formava
quando circulava. O ttulo s tem sentido para circular, esse o seu objetivo, sua
razo. O credor o ltimo portador.
Teoria da Personificao do Ttulo: formulada por Schweppe, declara que o
ttulo bastante em si, como se ele mesmo fosse o credor. Quando se assina um
ttulo, o devedor passa para ele um pouco de si, de sua personalidade, credibilidade,
imagem. Como o ttulo personifica o devedor, quem vai pag-lo, paga a ele mesmo,
ou seja, quando se paga o ttulo porque se quer resgat-lo, no importando nas
mos de quem ele esteja. A pessoa se reintegrava com a aquisio do ttulo que
emitiu. Essa teoria foi contestada sob o argumento de que no pode haver crdito
sem credor, uma vez que as coisas materiais no podem ser sujeito de direitos.
Teoria da Promessa Unilateral: segundo essa teoria, que tem como precursores
Einnert e Kuntze, o devedor promete sozinho, unilateralmente. Essa teoria inspirou
um pouco o pensamento moderno no sentido de que o ttulo no simples
documento probatrio: a) veculo de promessa; b) a promessa de pagamento
abstrata; independe da relao fundamental; c) no se trata de contrato, mas de
promessa unilateral. Assim, surgiu a dvida se o ttulo vlido quando emitido ou
quando criado, pois ele poderia ser extorquido.
SUB-TEORIAS:
Teoria da Emisso: abraada por Stobbe e Windscheid, preconiza que o
emitente do ttulo dele se desvincula quando o pe em circulao. S aps o
abandono voluntrio da posse, seja por ato unilateral, seja por tradio, que nasce
a obrigao do subscritor. Sem emisso voluntria no se forma o vnculo.
33

ii.
iii.
Teoria da Criao: formulada por Siegel e Kuntze, defende que o direito deriva da
criao do ttulo. A vontade do devedor j no importa para tal efeito obrigacional.
o ttulo que cria a dvida. Observa Rubens Requio que a consequncia da teoria da
criao severa e grave. O ttulo roubado ou perdido, antes da emisso, mas aps a
criao, leva consigo a obrigao do subscritor.
Teoria do duplo sentido da vontade: segundo Vivante, autor desta teoria, h
dois mundos, que no se comunicam: o mundo dos contratos e o mundo dos ttulos.
O devedor fica no meio dos dois. No se pode trazer o fato de um contratante ter
deixado de cumprir sua obrigao (no mundo dos contratos) para no pagar aquele
que lhe apresentou o ttulo (no mundo dos ttulos). Assim, em relao ao seu credor,
o devedor do ttulo se obriga por uma relao contratual, motivo por que contra ele
mantm intatas as defesas pessoais que o direito comum lhe assegura; em relao a
terceiros, o fundamento da obrigao est na sua firma (do emissor), que expressa
sua vontade unilateral de obrigar-se, e essa manifestao no deve defraudar as
esperanas que desperta em sua circulao.
DOUTRINA PREDOMINANTE: A obrigao cambiria resulta de declarao
unilateral de vontade por parte do subscritor do ttulo e no de contrato celebrado
com o beneficirio.
Direito Brasileiro: O Cdigo Civil Brasileiro incluiu os ttulos ao portador entre as
Obrigaes por Declarao Unilateral de Vontade. O art. 896 do CC reza que o ttulo
de crdito no pode ser reinvindicado do portador que o adquiriu de boa-f e na
conformidade das normas que disciplinam a sua circulao. Essa norma adota a
teoria da criao porque considera legitimado o portador ainda que o ttulo tenha
sido posto em circulao sem ou contra a vontade do emitente, dispondo da mesma
maneira que o artigo 26, al.2a da LUG.
Os devedores de um ttulo de crdito so solidrios. Esta regra encontra-se no artigo
47 da Lei Uniforme de Genebra. O devedor solidrio que paga ao credor a totalidade
da dvida pode exigir, em regresso, dos demais devedores a quota-parte cabvel a
cada um.
Porm, na obrigao cambial h hierarquia entre os devedores de um mesmo ttulo.
Em relao a cada ttulo, a lei ir escolher um para a situao jurdica de devedor
principal, reservando aos demais a de codevedores. Mesmo os codevedores s tero
direito de cobrar dos codevedores que lhes antecederam.
2.1.5 Classificao dos ttulos de crdito
a) Quanto ao Modelo:
Livres: cujo formato no segue um rigor absoluto. Ex.: nota promissria no caderno.
Vinculados: alm dos requisitos, existe padronizao (padro normativamente
estabelecido). Ex.: cheque, duplicata.
b) Quanto Estrutura:
Ordem de Pagamento: ordem dada por uma pessoa (sacador) para que outro
(sacado) pague ao beneficirio (tomador). Ex.: letra de cmbio.
Promessa de Pagamento: relao direta entre o emitente e o beneficirio. Ex.: nota
promissria.
c) Quanto hiptese de emisso:
34

Todo ttulo advir sempre de um negcio jurdico, contudo haver ttulos em que
esse negcio precisa ser comprovado para que o ttulo tenha existncia vlida. E
partir dessa ideia que surgem os ttulos causais e no causais:
Causal: somente pode ser emitido para documentar determinadas operaes. Ex:
duplicata (prestao de servio e compra e venda).
No-Causal (ou abstratos): pode ser emitido por qualquer causa, em qualquer tipo de
negcio. Ex.: cheque, nota promissria.
O ttulo se diz abstrato se a lei que o tenha institudo no tenha prescrito os
negcios jurdicos que autorizam a sua emisso. Se a lei cria o ttulo, mas no
menciona os negcios que autorizam a emisso, poderemos emiti-los tendo em
vista qualquer negcio lcito. Ex: cheque, nota promissria e letra de cambio.
Qualquer atividade licita apta a permitir emisso do ttulo.
O ttulo se diz causal conforme a lei que o tenha institudo tenha prescrito os
negcios jurdicos que autorizam a sua emisso. No ttulo causal, a lei tem dois
objetos: (i) cria o titulo e (ii) tambm se encarrega de mencionar os negcios
que autorizam sua emisso. Exemplo: warrant (s pode ser emitido, se houver
depsito de mercadorias nos silos dos armazns gerais), CCB (cdula de credito
bancrio: pode ser emitida se houver mtuo bancrio), duplicata (s pode ser
emitida se houver compra e venda mercantil ou prestao de servios).
Se ttulo causal, s pode ser emitido nas causas permitidas em lei, sob pena
de responsabilizao penal.
d) Quanto Circulao:
Todo ttulo feito para circular, mas a forma de circulao varia de ttulo para ttulo:
Ao Portador: so os ttulos nos quais no consta o nome do beneficirio do direito
nele incorporado. transmitido por mera tradio. Quem estiver portando a crtula e
a apresentar ao devedor ser o legtimo credor.
Nominal: consta o nome do beneficirio. Pode apresentar-se sob a modalidade
ordem (passveis de serem transferidos por endosso) ou no ordem (transmitidos
somente por cesso comum civil de crdito nesse caso o cedente se obriga apenas
com o cessionrio, no em relao aos posteriores possuidores do ttulo).
Nominativo (art. 921, CC): ttulo nominativo o emitido em favor de pessoa cujo
nome conste no registro do emitente.
2.1.6 Ttulos cambiais e ttulos cambiariformes.
Ttulos cambiais, genunos, so a letra de cmbio e a nota promissria. Todos os
demais ttulos de crditos, como o cheque, a duplicata etc., so considerados apenas
assemelhados ou cambiariformes, conforme leciona Pontes de Miranda. Contudo, as
regras da letra de cmbio e da nota promissria aplicam-se aos ttulos
cambiariformes, em tudo que lhes for adequado, inclusive a ao de execuo.
2.1.7 A informtica e o futuro do direito cambirio
O meio magntico vem substituindo paulatina e decisivamente o meio papel como
suporte de informaes. O registro da concesso, cobrana e cumprimento do
crdito comercial no fica, por evidente, margem desse processo, ao qual se refere
a doutrina pela noo de desmaterializao do ttulo de crdito.
35

certo que as informaes arquivadas em banco de dados magnticos constituem a
base para a expedio de alguns documentos (em papel) relativos operao (os
bancos emitem documentos de quitao de dvida; os cartrios de protesto geram
intimao ao devedor e lavram o instrumento de protesto). Contudo, nenhum desses
papis ttulo de crdito.
Diante desse quadro, vale a pena conferir se so compatveis os princpios do direito
cambirio com o processo de desmaterializao do ttulo de crdito:
O princpio da cartularidade: se o documento nem sequer emitido, no h sentido
algum em se condicionar a cobrana de crdito posse de um papel inexistente.
O princpio da literalidade: no se pode prestigi-lo, na medida em que no existe
mais o papel, a limitar fisicamente os atos de eficcia cambial.
O princpio da autonomia das obrigaes cambiais: apresenta-se compatvel. Ser a
partir dele que o direito poder reconstruir a disciplina da gil circulao do crdito,
quando no existirem mais registros de sua concesso em papel.
2.1.8 Rigor cambirio
Os ttulos de crdito para valerem como tal devem obedecer a certos requisitos
legais.
A Smula 387 do Supremo Tribunal Federal diz que a cambial emitida ou aceita
com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da
cobrana ou do protesto. (vide art. 891, CC/2002). Para protestar o ttulo o credor de
boa-f deve ter efetuado o preenchimento. Enquanto no for preenchido, o ttulo no
se torna exigvel.
O Novo Cdigo Civil adotou o princpio da liberdade de criao e emisso de ttulos
atpicos ou inominados, resultantes da criatividade da praxe empresarial, com base
no princpio da livre iniciativa, pedra angular da ordem econmica (Constituio de
1988, arts. 1 e 170), visando a atender s necessidades econmicas e jurdicas do
futuro, tendo em vista a origem consuetudinria da atividade mercantil.
2.2
Letra de cmbio
um ttulo de crdito clssico e comporta todas as caractersticas dos ttulos de

crdito. mais utilizada em negcios internacionais (comrcio exterior) e no Brasil
substituda pela duplicata. Est prevista no Decreto 57663/66 (Lei Uniforme de
Genebra). O anexo I est em vigor, sendo que o anexo II estabelece as reservas do
que no vige no Brasil, devendo ser aplicado o Decreto 2.044/1908.
2.2.1 Legislao aplicvel Decreto n. 57.663/66 Lei Uniforme de Genebra
2.2.2 Conceito
Ordem dada, por escrito, a uma pessoa, para que pague a um beneficirio indicado,
ou ordem deste, uma determinada importncia em dinheiro. Ou seja, um ttulo de
crdito por meio do qual uma pessoa (sacador) declara que certa pessoa (sacado)
pagar a certa pessoa (tomador ou beneficirio) uma quantia certa, num
determinado local ou data.
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2.2.3 Elementos pessoais
a) Sacador - eminente da letra de cmbio / quem d a ordem de pagamento;
b) Sacado - quem recebe a ordem de pagamento;
c) Tomador - o beneficirio da ordem de pagamento.
possvel que sacador e tomador sejam a mesma pessoa.
possvel que sacador e sacado sejam a mesma pessoa (nesse caso, a letra de
cmbio acaba tendo as mesmas funes de uma nota promissria, conforme art. 3
da Lei Uniforme).
possvel at que sacador, sacado e tomador sejam a mesma pessoa (Marcelo
Bertoldi).
2.2.4 Requisitos da letra de cmbio
Ttulo de modelo livre.
Quanto ao aspecto material, a letra de cmbio deve ser feita em papel; a forma mais
comum so formulrios j prontos, em que basta preencher espaos vazios com as
informaes indicadas.
Requisitos extrnsecos: so aqueles relativos formalidade do ttulo em si.
Eventuais falhas quanto a tais requisitos podem ser alegadas e opostas por qualquer
devedor contra qualquer credor. Ex: falsidade da crtula; adulterao, etc.
Requisitos intrnsecos: so aqueles relativos obrigao contida na letra de
cmbio. So os exigidos pelo direito para a validade de qualquer negcio jurdico.
Referem-se capacidade das partes, ao consentimento, ao objeto e causa da
obrigao.
Requisito essenciais: o art. 1 do Anexo I do Decreto n. 57.663/66 traz os
elementos que deve conter a letra de cmbio, sem os quais, o ttulo no produzir
efeitos como tal.
a) a palavra letra inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada
para a redao desse ttulo;
b) mandado puro e simples de pagar uma quantia determinada;
c) o nome daquele que deve pagar (sacado);
d) nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga (a Lei Uniforme veda
a emisso de letra de cmbio ao portador);
e) A indicao da data de emisso da letra (para averiguar a capacidade do emitente
e prazos para apresentao e vencimento);
f) A assinatura de quem passa a letra (sacador). vedada a utilizao de chancela
mecnica.
Na ausncia do lugar, considera-se que a letra foi passada no lugar designado ao
lado do nome do sacador.
A LU considera requisitos no essenciais (art. 2):
i) data de vencimento do ttulo (na sua ausncia o ttulo pagvel vista);
ii) lugar de pagamento (quando o ttulo no especificar o lugar de seu pagamento,
ser aquele mencionado ao p do nome do sacado, que ao mesmo tempo ser tido
como sendo seu domiclio);
iii) lugar de emisso (quando no houver, considera-se que a letra foi passada no
lugar designado ao lado do nome do sacador).
37

A LU prev possibilidade de incluso de outras clusulas:
Clusulas de juros: permitida sua insero nas letras pagveis vista ou a certo
termo da vista. Em qualquer outra espcie, tal clusula ser considerada como no
escrita. Para ser vlida, ela dever indicar a taxa, sendo os juros contados da data da
letra se outra data no for indicada.
Clusula exonerando o sacador da garantia do aceite.
LU, art. 9. O sacador garante tanto da aceitao como do pagamento da letra. O sacador
pode exonerar-se da garantia da aceitao; toda e qualquer clusula pela qual ele se
exonere da garantia do pagamento considera-se como no escrita.
Para ser considerada vlida, a NP deve conter requisitos essenciais (art. 75

da LU):
- denominao nota promissria;
- promessa solene e direta de pagar certa quantia;
- nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga;
- indicao da data de emisso da nota promissria;
- assinatura do emitente.
2.2.5 Saque
a criao da letra de cmbio. Vincula apenas o sacador (emitente).
2.2.6 Aceite
Na poca do saque, o ato ainda no vincula o sacado, vincula somente o sacador. O
aceite o ato que vincula o sacado. o ato formal segundo o qual o sacado se
obriga a efetuar, no vencimento, o pagamento da ordem que lhe dada (art. 28). O
aceite formalizado com a assinatura do sacado no ttulo (art.25).
Quando o sacado aceita pagar, ele passa a ser o devedor principal,
denominado de aceitante, de modo que o sacador continua sendo devedor,
mas no o principal.
O aceite na letra de cmbio facultativo, porm irretratvel, sendo que a
sua recusa gera o vencimento antecipado do ttulo, podendo o tomador
exigir do sacador o seu pronto pagamento.
Pode ainda haver a recusa parcial, que ocorre quando o sacado aceita a letra
parcialmente, podendo ser limitativo (do valor constante do ttulo) ou modificativo
(aceita pagar, mas modifica alguns requisitos). Nestes casos, o aceitante se vincula
ao pagamento do ttulo nos exatos termos de seu aceite, mas se opera o vencimento
antecipado da letra de cmbio, que poder, por isto, ser cobrada de imediato do
sacador. A nica diferena entre a recusa total e a recusa parcial, pois, relaciona-se
posio assumida pelo sacado, eis que no primeiro caso, ele no assume obrigao
cambial nenhuma.
A recusa do aceite deve ser comprovada pelo protesto do ttulo (art.14). vista do
protesto por falta de aceite, vencendo-se antecipadamente a letra, caber ao
portador o direito de ao executiva contra o emitente da letra e os demais
obrigados (endossantes e avalistas).
Entretanto, pode o sacador se prevenir quanto ao vencimento antecipado da letra:
colocando no ttulo a clusula no aceitvel (clusula non acceptable: art. 22 da
Lei Uniforme), que impe ao tomador a obrigao de s procurar o sacado para o
aceite na data do vencimento. Existe ainda uma pequena variante da clusula no
38

aceitvel, por meio da qual a letra pode ser apresentada para aceite antes do seu
vencimento, mas somente aps uma certa data fixada pelo sacador.
O ato de submeter a letra ao reconhecimento do sacado chama-se apresentao. Se
o sacado reconhec-la, assinando a letra, torna-se aceitante, obrigado principal pelo
pagamento.
O sacado somente vai assinar a letra se houver uma relao jurdica entre ele e o
sacador.
Vencida a letra, a apresentao no se faz mais para o aceite, mas simplesmente
para o pagamento, se o portador no decaiu de seus direitos.
A letra sacada vista se vence no ato em que o portador a apresenta ao sacado.
Ao sacado lcito pedir ao portador ou detentor que a letra lhe seja reapresentada
uma segunda vez no dia seguinte ao da primeira apresentao.
A Lei Uniforme admite o cancelamento do aceite, antes da restituio da letra, o que
considerado, ento, aceite recusado.
inconstitucional a priso prevista no artigo 885 do Cdigo de Processo Civil, onde
se determina a citada medida para os casos de recusa na entrega da letra.
Aceite por interveno a Lei Uniforme admite que, em certas condies, um
estranho relao cambiria nela intervenha, para firmar o aceite pelo sacado. No
caso o portador, em consequncia da recusa do aceite pelo sacado, tem o direito de
usar do regresso contra o sacador ou endossantes, exigindo deles o pagamento da
letra, antes mesmo do vencimento.
Prorrogao do prazo de apresentao para aceite a decadncia ou perda de certos
direitos cambirios decorrem da no apresentao ou da tardia apresentao da
letra. A Lei Uniforme admite, assim, que, havendo caso fortuito ou fora maior, possa
ser prorrogado o prazo de apresentao para aceite. Cessado o caso fortuito ou fora
maior, o portador deve apresentar sem demora a letra para aceite, ou para
pagamento.
2.2.7 Formas de vencimento da letra de cmbio (art. 33)
a) vista: vence na apresentao, que poder ser feita dentro do prazo de um ano,
contado da emisso do ttulo.
b) a dia certo: no dia que consta no ttulo, que j est ali fixado.
c) a tempo certo da data (DO SAQUE): a data do vencimento ser contada a partir do
saque (emisso)
d) a tempo certo da vista (DO ACEITE): o vencimento ocorre em um prazo
previamente indicado no ttulo a contar do aceite.
VENCIMENTO EXTRAORDINRIO: aquele que se d com a interrupo do tempo por
fato anormal e imprevisto, nos caso arrolados no art. 19 do Decreto n. 2.044/1908:
(i) falta ou recusa do aceite; (ii) falncia do aceitante. Nesses casos, a letra ser
considerada vencida quando protestada.
OBS: A falncia do sacador de uma letra no aceita tambm gera o vencimento
antecipado.
2.2.8 Endosso
O endosso o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito com clusula
ordem transmite o direito ao valor constante do ttulo a outra pessoa,
sendo acompanhado da tradio da crtula.
39

A transferncia do ttulo de crdito implica a de todos os direitos que lhe so
inerentes (Art. 893 CC).
Endossante aquele que transfere por endosso.
Endossatrio aquele que recebe o ttulo por endosso.
Em regra, enquanto o endossatrio se torna novo credor da letra de cmbio, o
endossante passa a ser um de seus codevedores. Entretanto, se no for intuito do
endossante assumir a responsabilidade pelo pagamento do ttulo, e com isso
concordar o endossatrio, operar-se- a exonerao da responsabilidade pela
CLUSULA SEM GARANTIA (que apenas o endosso admite).
O art. 914 do CC traz redao que isenta (em regra) o endossante de garantir o
pagamento do ttulo. Vale repisar que esse dispositivo s aplicvel aos ttulos de
crdito no regulados e, portanto, no aplicvel letra de cmbio.
2.2.8.1
Formalidade e Efeitos do Endosso
O endosso deve sempre constar do ttulo (cartularidade - art. 13, Lei Uniforme).
Pode ser feito no verso ou no anverso no ttulo. No verso, basta a simples assinatura
do endossante. No anverso, ele ser completo quando contiver a assinatura do
endossante e uma declarao de que se trata de um endosso. No possvel lavrar o
endosso em documento parte ou conced-lo por meio de instrumento pblico.
O endosso deve ser puro e simples. Considera-se como no escrita no endosso
qualquer condio a que se subordine o endossante (art. 12 da LU).
vedado o endosso parcial ou limitado, ou seja, aquele que diga respeito
apenas a parte do valor constante do ttulo (art. 8, 3, do Decreto n.
2.044/1908).
O endosso pode ser em preto (indicando a pessoa a quem transferido o ttulo) ou
em branco (no indicando a pessoa a quem transferido o ttulo). Com o endosso
em branco, o ttulo passa a ser ao portador, circulando pela simples tradio.
Endosso prprio transfere a titularidade do crdito e o exerccio de seus direitos,
bem como obriga o endossante na qualidade de coobrigado.
Smula 475 do STJ: Responde pelos danos decorrentes de protesto indevido o
endossatrio que recebe por endosso translativo ttulo de crdito contendo vcio formal
extrnseco ou intrnseco, ficando ressalvado seu direito de regresso contra os endossantes e
avalistas.
Endosso imprprio no transfere a titularidade do crdito, mas apenas possibilita

ao detentor o exerccio de seus direitos. O endossatrio, no endosso imprprio, pode
exercer todos os direitos emergentes da letra de cmbio, exceto o de transferir a
titularidade do crdito, que remanesce nas mos do endossante-mandante ou
caucionrio.
So espcies de endosso imprprio:
a) Endosso-cauo (endosso-penhor, ou endosso-pignoratcio) ttulos de
crdito dados em garantia a outro negcio. No h a transferncia do crdito. Tratase de garantia. Pague-se em garantia. Este somente utilizado nos ttulos a prazo
(excluindo, portanto, o cheque, que consiste em ordem de pagamento vista).
b) Endosso-mandato (endosso por procurao) quando o credor transfere
para outra pessoa s o poder de receber em seu nome: Pague-se por
procurao; o mandatrio somente vai receber o valor e passar para o credor.
40

Smula 476 do STJ: O endossatrio de ttulo de crdito por endosso-mandato s responde
por danos decorrentes de protesto indevido se extrapolar os poderes de mandatrio.
Responsabilidade do endossante na letra de cmbio, o endossante

responsvel pelo aceite e pagamento do ttulo, salvo se registrar que endosso
sem garantia art. 15, da Lei Uniforme. O endosso vincula o endossante ao
pagamento do ttulo de crdito; existe uma solidariedade cambial, que consiste no
fato de quem paga poder cobrar tudo do devedor principal.
O devedor, quando paga o ttulo, s se libera se validamente efetuar o pagamento
ao portador legtimo. Considera-se legtimo possuidor o portador do ttulo de crdito
que prova seu direito por uma srie ininterrupta de endossos.
O protesto ato necessrio para garantir o direito de regresso contra os
endossantes e seus avalistas.
Endosso X Cesso de Crdito. Ambos se caracterizam como atos transmissores
da titularidade de crdito, havendo, entretanto inmeras diferenas:
ENDOSSO
CESSO DE CRDITO
Instituto de direito cambirio
Instituto de direito civil
ato unilateral
negcio jurdico, portanto, bilateral

(formada pelo acordo de vontades das
partes).
S admitido mediante assinatura e Pode ser feita da mesma forma que

declarao apostas no ttulo
qualquer outro contrato
Confere direitos autnomos ao seu Confere direitos derivados (os mesmos
beneficirio (direitos novos em relao direitos de quem cedeu)
aos anteriores)
Em regra, o endossante responde Em regra, o cedente responder
pela exigncia do crdito e pelo apenas pela existncia do crdito.
pagamento do ttulo
Vigora o princpio da inoponibilidade das Admite que o devedor oponha contra o
excees.
cessionrio excees que tinha contra o
cedente (CC, art. 294).
No pode ser parcial
Pode ser parcial
Clusula no ordem: A letra de cmbio, mesmo que no envolva

expressamente a clusula ordem, transmissvel por via de endosso. Isso significa
que a letra de cmbio tem implcita a clusula ordem. Para que o ttulo no
circule sob as regras do direito cambirio, necessria a incluso expressa da
clusula no ordem, que probe o endosso, mas no impede a transmisso do
direito contido no ttulo por meio de cesso civil de crdito. Havendo a transferncia
da letra, estaro ausentes os efeitos cambiais naturais do endosso em relao
41

quele que inseriu a clusula no ordem. Podem inserir a clusula no ordem:
o sacador ou o endossante.
Endosso tardio ou pstumo: o endosso dado aps o vencimento do ttulo. Em
regra, o endosso tardio tem os mesmos efeitos do endosso comum (dado antes do
vencimento do ttulo). Todavia, produzir os efeitos de uma cesso ordinria de
crdito quando for posterior ao protesto por falta de pagamento; ou quando dado
depois de expirado o prazo fixado para se fazer o protesto.
O endosso que no contm data presume-se dado antes do protesto do ttulo. Mas,
essa presuno relativa, admitindo prova em contrrio.
2.2.9 Aval
Aval a declarao cambiria decorrente de uma manifestao unilateral
de vontade, pela qual uma pessoa, natural ou jurdica (avalista), assume
obrigao cambiria autnoma e incondicional de garantir, total ou
parcialmente, no vencimento, o pagamento do ttulo nas condies nele
estabelecidas.
De maneira mais simples: no aval, o avalista (pessoa fsica ou jurdica) garante o
pagamento do ttulo pelo avalizado (codevedor do ttulo ou devedor principal).
Grave: enquanto o endosso tem como grande caracterstica a transferncia, o aval
tem como grande caracterstica a garantia. Esta garantia dada por um terceiro ou
mesmo por um signatrio da letra.
Caractersticas:
a) Equivalncia o avalista obrigado nos mesmos termos que o avalizado (exceto se
o aval for parcial). No h benefcio de ordem e pode ser acionado isoladamente.
b) Autonomia a obrigao do avalista independe da obrigao do avalizado. Mesmo
que a relao do avalizado seja nula, a do avalista permanece.
Aval total x Aval parcial: Aval pode ser total ou parcial (art. 30 da Lei Uniforme). O
art. 897 do CC, pargrafo nico, veda o aval parcial para os ttulos de crdito sem
legislao especfica.
Aval em branco x Aval em preto:
Aval em preto: identifica o avalizado.
Aval em branco: quando no identificado o avalizado do ttulo. Neste caso, o
avalista est garantindo aquele que criou o ttulo de crdito (o sacador). O aval em
branco presumidamente realizado em favor do sacador.
Aval antecipado x aval posterior:
Aval antecipado: o aval pode anteceder o aceite ou o endosso, ainda no lanados
no ttulo. A respeito do aval aposto antes do aceite, cumpre salientar que a recusa
total ou parcial do aceite nenhuma influncia exercer sobre a responsabilidade do
avalista, que assumiu a obrigao de garantir o pagamento do ttulo. J no caso do
aval antes do endosso: se este no se realizar, nenhuma obrigao se originar para
o avalista do endossante.
Aval posterior: Discute-se a possibilidade de o aval ser ou no vlido quando
lanado aps o vencimento. Para alguns seria invlido por no haver expressa
previso legal admitindo-o, como ocorre com o endosso (art. 20 da Lei Uniforme).
42

Para outros seria vlido exatamente por aplicao analgica ao dispositivo
mencionado que admite o endosso aps o vencimento.
O tema atualmente encontra-se pacificado em decorrncia da regra contida
no art. 900 do Cdigo Civil, que expressamente declara: o aval posterior
ao vencimento produz os mesmos efeitos do anteriormente dado. Esse
dispositivo tem plena aplicao na medida em que no h regra expressa em sentido
contrrio em lei especial, na hiptese, a Lei Uniforme.
No gera, porm, efeito o aval dado aps o protesto ou aps o decurso do prazo para
faz-lo. Com efeito, o Cdigo Civil s concedeu eficcia ao aval aps o vencimento.
Aval sucessivo x Aval simultneo:
Aval Simultneo: aquele dado em conjunto, por duas ou mais pessoas, em
relao a uma mesma obrigao. Se um dos avalistas simultneos pagar o ttulo,
este poder exigir do avalizado, o montante integral da obrigao, ou, dos demais
avalistas simultneos, a proporo de seus avais.
Aval Sucessivo: ocorre quando a obrigao de um avalista garantida tambm por
aval. Quer dizer: algum avaliza um avalista. Nesse caso tem estar expresso que o
aval a favor de outro avalista, seno o aval ser simultneo.
Existe subsidiariedade nas obrigaes Primeiro executa-se o patrimnio do 1 o
avalista (que recebeu aval em sucesso de outro). Somente depois, executa-se o
patrimnio do seu avalista sucessivo.
Smula do STF: Avais em branco e superpostos consideram-se simultneos e no
sucessivos.
AVAL X FIANA:
AVAL
S pode
crdito.
ser
dado
FIANA
em ttulo de S pode ser dada em contrato.
Assim como no h aval em contrato,

O avalista s fica responsvel por aquilo no h fiana em ttulo de crdito.
que est previsto expressamente no
ttulo de crdito, e no no eventual
contrato de mtuo.
Obs: se o aval feito, eventualmente,
num instrumento separado do ttulo, no
ser vlido como aval, porque no
respeita o princpio da literalidade.
Poder ter valor, no mximo como uma
fiana. (SANTA CRUZ)
O aval autnomo
A fiana acessria.
A obrigao do avalista persiste mesmo A nulidade da obrigao do afianado

com a nulidade da obrigao do abrange a obrigao do fiador.
avalizado.
Em caso de morte, incapacidade ou
falncia do avalizado, o avalista continua
43

responsvel.
O aval
ordem
no
possui
benefcio
de A fiana tem benefcio de ordem
No era necessria autorizao do Era exigida autorizao do cnjuge.

cnjuge.
No CC/ 2002, essa autorizao
Com o novo CC/2002, exige essa exigida, exceto se houver regime
autorizao,
exceto
se
houver de separao absoluta de bens.
regime de separao absoluta de
bens (art. 1647, III, CC)
JURISPRUDNCIA:
Smula 26 do STJ: O avalista do ttulo de crdito vinculado a contrato de mtuo tambm
responde pelas obrigaes pactuadas, quando no contrato figurar como devedor solidrio.
O avalista, se executado, no pode se opor ao pagamento, fundado em matria atinente

origem do ttulo. Recorde-se que nenhum obrigado pode opor ao exeqente as excees
pessoais de outro devedor. O Supremo Tribunal Federal j afirmou que no cabe ao avalista
defender-se com excees prprias do avalizado, esclarecendo que sua defesa, quando no
se funda em defeito formal do ttulo, ou em falta de requisito para o exerccio da ao,
somente pode assentar em direito pessoal seu (RE n 67.378, in RTJ 57/474).
Observe-se, ainda, a seguinte ementa, constante da Revista dos Tribunais:
Ao proposta contra o avalista. Pagamento parcial da dvida alegado em embargos.

Exceo respeitante s condies objetivas e materiais do direito de crdito. Oposio
admissvel, eis que equiparado ao obrigado. Incomunicabilidade apenas das que respeitem
exclusivamente pessoa do avalizado (RT, 662/162).
Mulher casada e embargos de terceiro em defesa de sua meao aval prestado

pelo marido: a meao da mulher no responde pela dvida contrada pelo marido,
salvo se avalizada era a empresa deste e se o emprstimo reverteu em benefcio da
famlia.
Segundo o STF e o STJ, o aval dado por scio-gerente, em nome da firma, dentro
do estabelecimento, embora contrariando o contrato social, vlido, ressalvada a
ao da sociedade contra o scio, uma vez que a proibio de prestar aval,
estabelecida em contrato social ou estatuto da sociedade, vlida somente entre
scios, no sendo oponvel a terceiros de boa-f. (STF, 1. Turma, RE 70.969-RS,
unnime, rel. min. Antnio Neder, j. 08/6/1976, in RTJ 80/513. (STJ, 4. Turma, REsp
7.002-0-SP, unnime, rel. min. Slvio de Figueiredo, j. 09/3/1993, in DJU 17/5/1993, p.
9.338).
2.2.10
Pagamento
A letra de cmbio uma obrigao querable por natureza, pois o devedor, no dia do
vencimento, no sabe nas mos de quem e onde se encontra o ttulo. O portador
do ttulo (credor) deve ir ao devedor apresentar o ttulo para pagamento.
44

A Lei Uniforme dispe que a letra deve ser apresentada para pagamento no dia do
vencimento ou em um dos dois dias subsequentes. O Brasil, todavia, usou da
reserva, razo pela qual, em relao s letras pagveis em seu territrio, dever o
portador fazer a apresentao no prprio dia do vencimento.
Tal regra, evidentemente, no se aplica s letras vista, as quais podem ser
apresentadas em qualquer momento, no prazo de um ano.
Efeitos da no-apresentao O portador que no apresentar a letra para
pagamento, seja qual for a modalidade de prazo de vencimento, na poca
determinada, perde, em consequncia, o direito de regresso contra o sacador,
endossadores e respectivos avalistas. Expirado o prazo de apresentao para
pagamento, o portador somente ter direito de ao contra o aceitante (e respectivo
avalista).
Em consequncia de o ttulo ser documento essencial para o exerccio do direito, a
sua posse em mos do devedor presume o pagamento. Tal presuno, contudo,
admite prova em contrrio (pode ser que haja o ttulo sido roubado ou extraviado).
O portador no pode recusar o pagamento que se lhe queira efetuar, seja total ou
parcial, se for oferecido no dia do vencimento (no direito civil, o credor pode recusar
o pagamento parcial). Art. 902, 1, CC: no vencimento, no pode o credor recusar
pagamento, ainda que parcial. O pagamento antecipado, seja total ou parcial, pode
ser recusado.
Art. 902 CC: no o credor obrigado a receber o pagamento antes do vencimento do
ttulo, e aquele que o paga, antes do vencimento, fica responsvel pela validade do
pagamento. Assim porque pode ocorrer que o ttulo tenha sido extraviado, e se
encontre na posse ilegtima do portador.
O credor pode fazer uma oposio ao pagamento, nos casos em que o ttulo estiver
na posse ilegtima de outra pessoa. Esta oposio deve ser dirigida ao devedor por
carta registrada.
Verificao dos endossos Aquele que paga a letra obrigado a verificar a
regularidade da sucesso dos endossos, mas no a assinatura dos endossantes. A
cadeia de endossos em preto deve estar perfeita, com as assinaturas dos
endossantes se encadeando, um a um.
Supremo Tribunal Federal Somente se caracteriza a recusa do pagamento de ttulo
cambial pela sua apresentao ao devedor, demonstrada pelo protesto. At este
momento, o devedor no culpado pelo atraso na liquidao da dvida (at porque
pode nem saber quem o portador do ttulo). No se olvide que a cambial um
ttulo de apresentao.
Lugar do pagamento Na falta de meno no ttulo, prevalece o lugar que constar ao
lado do nome do sacado.
Efeitos do pagamento H que se distinguir duas situaes:
a) o pagamento efetuado pelo aceitante (obrigado principal) ou pelos respectivos
avalistas desonera da responsabilidade cambial todos os coobrigados;
b) o pagamento feito pelo sacador, endossantes ou respectivos avalistas desonera
da responsabilidade apenas os coobrigados posteriores.
Pagamento por interveno: o que paga por interveno (a interveno sempre
voluntria) fica sub-rogado nos direitos emergentes da letra.
Se a apresentao da letra ou o seu protesto no puder ser feito dentro dos prazos
indicados por motivo insupervel (caso fortuito ou fora maior), esses prazos sero
prorrogados. a mesma regra da apresentao para aceite.
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2.2.11
Protesto cambial
2.2.11.1
Modalidades de protesto:
Protesto Judicial modalidade especial de protesto tratada no CPC.

Protesto Extrajudicial ou Cambial tratado no direito cambirio.
2.2.11.2
Definio
O que um protesto de ttulo? Protesto de ttulos o ato pblico, formal e

solene, realizado pelo tabelio, com a finalidade de provar a inadimplncia e o
descumprimento de obrigao constante de ttulo de crdito ou de outros
documentos de dvida.
Assim, o protesto cambial ato pblico, formal e solene, realizado por tabelio,
destinado a servir de prova de que o credor se desonerou da obrigao de
apresentar o ttulo ao devedor para aceite ou para pagamento e de que o mesmo se
encontra inadimplente.
O protesto cambial no cria direitos, sendo simples meio de prova para o exerccio do
direito cambirio, como acentua Pontes de Miranda e uma forma de coero para
que o devedor cumpra sua obrigao sem que seja necessria ao judicial.
Pode-se, destarte, fazer a seguinte distino:
a) Protesto obrigatrio (ou necessrio, ou conservatrio) deve ser feito pelo
portador do ttulo para no perder o direito de regresso, ou seja, o direito de ao
contra os coobrigados no principais (sacador, endossantes e respectivos avalistas),
salvo a presena da clusula sem protesto;
Clusula sem protesto (ou sem despesa) O portador pode exercer o seu direito
de ao contra os coobrigados independentemente de protesto do ttulo.
b) protesto facultativo (ou probatrio) interessa apenas para provar a mora
do sacado/aceitante (o protesto no obrigatrio em relao a este, porquanto ele
pode ser acionado ainda que o ttulo no tenha sido protestado).
- O art. 32 da L. 2.044/1908 exige protesto do ttulo s para os casos de ao
regressiva do portador contra o sacador, endossador e avalista (RE 71338, Relator,
Aliomar Baleeiro).
Smula 153 do STF: simples protesto cambirio no interrompe a prescrio.
Sem eficcia, pois, o art. 202, III, do CC, que determina que o protesto cambirio
interrompe a prescrio.
Juros (artigo 48 da Lei Uniforme) contam-se desde a data do vencimento, taxa de
6%. H quem defenda, porm, que eles se contam apenas a partir do protesto, sob o
argumento de que o devedor no sabe quem o portador do ttulo.
2.2.11.3 Prazos de protesto
A disciplina diferente para cada um dos tipos:
a) protesto por falta de pagamento como o Brasil se valeu do seu direito de
reserva, no adotou a regra da Lei Uniforme. Assim, o dia da apresentao do ttulo
o do vencimento. Se houver recusa, a letra deve ser entregue ao oficial de protesto
no primeiro dia til seguinte;
b) protesto por falta de aceite no houve reserva. Assim, se o devedor pede
que a letra lhe seja apresentada uma segunda vez no dia seguinte ao da primeira
46

apresentao, tendo esta sido feita no ltimo dia do prazo, pode fazer-se o protesto
ainda no dia seguinte.
2.2.11.3
Procedimento do protesto
a) O credor (ou outra pessoa que esteja portando o documento) leva o ttulo at o
tabelionato de protesto e faz a apresentao, pedindo que haja o protesto e
informando que os dados e endereo do devedor;
b) O tabelio de protesto examina os caracteres formais do ttulo;
c) Se o ttulo no apresentar vcios formais, o tabelio realiza a intimao do suposto
devedor no endereo apresentado pelo credor (art. 14 da lei de Protesto);
d) A intimao realizada para que o apontado devedor, no prazo de 3 dias, pague ou
providencie a sustao do protesto antes de ele ser lavrado;
e) Aps a intimao, podero ocorrer quatro situaes: (i) o devedor paga (art. 19); (ii)
o apresentante desiste do protesto e retira o ttulo (art. 16); (iii) o protesto sustado
judicialmente (art. 17); (iv) o devedor fica inerte ou no consegue sustar o protesto.
Se ocorrer as situaes (i), (ii) ou (iii), o ttulo no ser protestado;
Se ocorrer a situao (iv), o ttulo ser protestado (ser lavrado e registrado o
protesto).
Responsabilidade pela baixa aps o pagamento: depois do ttulo ter sido
protestado, caso o devedor efetue a quitao da dvida, a responsabilidade por
promover o cancelamento do protesto no do credor, mas sim do devedor ou de
qualquer outro interessado.
INFORMATIVO 549. DEE - NUS DO CANCELAMENTO DE
PROTESTO. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E
RES. 8/2008-STJ). No regime prprio da Lei 9.492/1997,
legitimamente protestado o ttulo de crdito ou outro
documento de dvida, salvo inequvoca pactuao em
sentido contrrio, incumbe ao DEVEDOR, aps a quitao
da dvida, providenciar o cancelamento do protesto. (...)
como o art. 26, caput, da Lei 9.492/1997 disciplina que o
cancelamento do registro do protesto ser solicitado mediante a
apresentao do documento protestado conforme o 1, apenas
na impossibilidade de apresentao do original do ttulo ou do
documento de dvida protestado que ser exigida a declarao
de anuncia , possvel inferir que o nus do cancelamento
mesmo do DEVEDOR, pois seria temerria para com os interesses
do devedor e eventuais coobrigados a interpretao de que a lei
especial estivesse dispondo que, mesmo com a quitao da
dvida, o ttulo de crdito devesse permanecer em posse do
credor.
Art. 26. O cancelamento do registro do protesto ser solicitado
diretamente no Tabelionato de Protesto de Ttulos, por qualquer
interessado, mediante apresentao do documento protestado,
cuja cpia ficar arquivada.
1 Na impossibilidade de apresentao do original do ttulo ou
documento de dvida protestado, ser exigida a declarao de
47

anuncia, com identificao e firma reconhecida, daquele que
figurou no registro de protesto como credor, originrio ou por
endosso translativo. (...)
(...) Dessa forma, conforme entendimento consolidado no STJ, no
tocante ao cancelamento do protesto regularmente efetuado, no
obstante o referido art. 26 da Lei de Protestos faa referncia a
qualquer interessado, a melhor interpretao a de que este
o devedor, de modo a pesar, ordinariamente, sobre sua pessoa o
nus do cancelamento.
Ressalte-se que, ao estabelecer que o cancelamento do registro
do protesto poder ser solicitado por qualquer interessado, no se
est a dizer que no possam as partes pactuar que o
cancelamento do protesto incumbir ao credor (que passar a ter
essa obrigao, no por decorrncia da lei de regncia, mas
contratual).
Cancelamento de protesto: STJ 2015 (Info 562): A prescrio da pretenso
executria de ttulo cambial no enseja o cancelamento automtico de anterior
protesto regularmente lavrado e registrado. Note-se que, de acordo com o art. 1 da
Lei 9.492/1997, o Protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a
inadimplncia e o descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros
documentos de dvida. Portanto, o protesto no se prende imediatamente
exequibilidade do ttulo ou de outro documento de dvida, mas sim inadimplncia e
ao descumprimento da obrigao representada nestes papis. Ora, a inadimplncia e
o descumprimento no desaparecem com a mera prescrio do ttulo executivo no
quitado. Ao contrrio, permanecem, em princpio. Ento, no pode ser o protesto
cancelado simplesmente em funo da inaptido do ttulo prescrito para ser objeto
de ao de execuo.
Sustao do protesto Cuida-se de construo jurisprudencial, tendo sido
positivada com a Lei 9.492/97, para evitar o abuso do direito de certos credores,
que usam o protesto para oprimir e coagir o devedor a pagar a dvida.
Confere-se ao protestando a chance de demonstrar judicialmente a inexistncia ou
invalidade da pretendida obrigao. A sustao vale, ento, como medida processual
cautelar. Impe-se o depsito da quantia reclamada, no em consignao em
pagamento, mas como preliminar e preparatria de ao judicial de anulao do
ttulo. Poder o juiz, entretanto, admitir apenas a prestao de cauo.
STJ 2015 Recurso Repetitivo / Tese fixada: A legislao de regncia
estabelece que o documento hbil a protesto extrajudicial
aquele que caracteriza prova escrita de obrigao pecuniria
lquida, certa e exigvel. Portanto, a sustao de protesto de
ttulo, por representar restrio a direito do credor, exige
prvio oferecimento de contracautela, a ser fixada
conforme o prudente arbtrio do magistrado. REsp
1340236.
48

Protesto extrajudicial de certido de dvida ativa (CDA) STJ (Dizer o
Direito)
O art. 1 da Lei n. 9.497 permite que seja realizado protesto no apenas sobre ttulos
como tambm com relao a outros documentos de dvida (documento de dvida
todo e qualquer meio de prova escrita que comprove a existncia de uma obrigao
lquida, certa e exigvel). Passou-se a discutir a possibilidade de protestar certido de
dvida ativa da Fazenda Pblica. De incio, o STJ afirmou que no haveria interesse
jurdico em realizar o protesto da CDA considerando que, por ser ttulo executivo,
possvel o ajuizamento, desde logo, da execuo fiscal (STJ, AgRg no Ag 1316190/PR,
Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, 1 Turma, DJe 25.05.2011). Com a supervenincia da
Lei n. 12.767/2012, incluindo pargrafo nico ao art. 1 da Lei n. 9.492/97, com o
seguinte teor Incluem-se entre os ttulos sujeitos a protesto as certides de dvida
ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das respectivas
autarquias e fundaes pblicas, passou a existir expressa previso legal do
protesto de CDA. No final de 2013, o STJ, alterando sua antiga posio, passou a
entender que possvel o protesto da certido de dvida ativa (CDA). Confira a
ementa do referido julgado:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. PROTESTO DE CDA. LEI
9.492/1997. INTERPRETAO CONTEXTUAL COM DINMICA
MODEERNA DAS RELAES SOCIAIS E O II PACTO REPUBLICANO
DE ESTADO POR UM SISTEMA DE JUSTIA MAIS ACESSVEL, GIL E
EFETIVO. SUPERAO DA JURISPRUDNCIA DO STJ.
Trata-se de Recurso Especial que discute, luz do art. 1 da Lei
9.492/1997, a possibilidade de protesto da Certido de Dvida
Ativa (CDA), ttulo executivo extrajudicial (art. 586, VIII, do CPC)
que aparelha a Execuo Fiscal, regida pela Lei 6.830/1980.
Merece destaque a publicao da Lei 12.767/2012, que promoveu
a incluso do pargrafo nico no art. 1 da Lei 9.492/1997, para
expressamente consignar que esto includas entre os ttulos
sujeitos a protesto as certides de dvida ativa da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das respectivas
autarquias e fundaes pblicas.
No bastasse isso, mostra-se imperiosa a superao da orientao
jurisprudencial do STJ a respeito da questo.
No regime institudo pelo art. 1 da Lei 9.492/1997, o protesto,
instituto bifronte que representa, de um lado, instrumento
para constituir o devedor em mora e provar a
inadimplncia, e, de outro, modalidade alternativa para
cobrana de dvida, foi ampliado, desvinculando-se dos
ttulos estritamente cambialiformes para abranger todos e
quaisquer ttulos ou documentos de dvida. Ao contrrio
do afirmado pelo Tribunal de origem, portanto, o atual regime
jurdico do protesto no vinculado exclusivamente aos ttulos
cambiais.
Nesse sentido, tanto o STJ (RESP 750805/RS) como a Justia
do Trabalho possuem precedentes que autorizam o
protesto,
por
exemplo,
de
decises
judiciais
condenatrias, lquidas e certas, transitadas em julgado.
49

Dada a natureza bifronte do protesto, no dado ao Poder
Judicirio substituir-se Administrao para eleger, sob o
enfoque da necessidade (utilidade ou convenincia), as
polticas
pblicas
para
recuperao,
no
mbito
extrajudicial, da dvida ativa da Fazenda Pblica.
Cabe ao Judicirio, isto sim, examinar o tema controvertido sob
espectro jurdico, ou seja, quanto sua constitucionalidade e
legalidade, nada mais. A manifestao sobre essa relevante
matria, com base na valorao da necessidade e pertinncia
desse instrumento extrajudicial de cobrana de dvida, carece de
legitimao, por romper com os princpios da independncia dos
poderes (art. 2 da CF/88) e da imparcialidade.
So falaciosos os argumentos de que o ordenamento
jurdico (Lei 6.830/1980) j instituiu mecanismo para
recuperao do crdito fiscal e de que o sujeito passivo
no participou da constituio do crdito.
A Lei das Execues Fiscais disciplina exclusivamente a cobrana
judicial da dvida ativa, e no autoriza, por si, a insustentvel
concluso de que veda, em carter permanente, a instituio, ou
utilizao, de mecanismos de cobrana extrajudicial.
A defesa da tese de impossibilidade do protesto seria razovel
apenas se versasse sobre o Auto de Lanamento, esse sim
procedimento unilateral dotado de eficcia para imputar dbito ao
sujeito passivo.
A inscrio em dvida ativa, de onde se origina a posterior
extrao da Certido que poder ser levada a protesto, decorre ou
do exaurimento da instncia administrativa (onde foi possvel
impugnar o lanamento e interpor recursos administrativos) ou de
documento de confisso de dvida, apresentado pelo prprio
devedor (e.g., DCTF, GIA, Termo de Confisso para adeso ao
parcelamento, etc).
O sujeito passivo, portanto, no pode alegar que houve
surpresa ou abuso de poder na extrao da CDA, uma vez que
esta pressupe sua participao na apurao do dbito. Note-se,
alis, que o preenchimento e entrega da CDTF ou GIA
(documentos de confisso de dvida) corresponde integralmente
ao ato do emitente de cheque, nota promissria ou letra de
cmbio.
A possibilidade do protesto da CDA no implica ofensa aos
princpios do contraditrio e do devido processo legal, pois
subsiste, para todo e qualquer efeito, o controle jurisdicional,
mediante provocao da parte interessada, em relao higidez
do ttulo levado a protesto.
A lei n. 9.492/1997 deve ser interpretada em conjunto com
o contexto histrico e social. De acordo com o II Pacto
Republicano de Estado por um sistema de Justia mais
acessvel, gil e efetivo, definiu-se como meta especfica
para dar agilidade e efetividade prestao jurisdicional a
reviso da legislao referente cobrana da dvida ativa
50

da Fazenda Pblica, com vistas racionalizao dos
procedimentos em mbito judicial e administrativo.
Nesse sentido, o CNJ considerou que esto conformes com o
princpio da legalidade normas expedidas pelas Corregedorias de
Justia dos Estados do Rio de Janeiro e de Gois que,
respectivamente, orientam seus rgos a providenciar e admitir o
protesto de CDA e de sentenas condenatrias transitadas em
julgado, relacionadas s obrigaes alimentares.
A interpretao contextualizada da lei n. 9.492/1997
representa medida que corrobora a tendncia moderna de
interseco dos regimes jurdicos prprios do Direito
Pblico e Privado. A todo instante vem crescendo a
publicizao
do
Direito
Privado
(iniciada,
exemplificativamente, com a limitao do direito de
propriedade, outrora valor absoluto, ao cumprimento de
sua funo social) e, por outro lado, a privatizao do
Direito Pblico (por exemplo, com a incorporao
naturalmente adaptada s peculiaridades existentes de
conceitos e institutos jurdicos e extrajurdicos aplicados
outrora apenas aos sujeitos de Direito Privado, como, e.g.,
a utilizao de sistemas de gerenciamento e controle de
eficincia na prestao de servios).Recurso Especial provido,
com superao da jurisprudncia do STJ (STJ, 2 Turma. REsp
1126515/PR, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 03.12.2013)
2.2.12
Ao cambial
, no direito brasileiro, uma ao executiva tpica.

O portador pode acionar qualquer obrigado, sem estar adstrito ordem, ou pode
mover a ao contra todos, citando-os solidariamente. Porm, para que possa exigir
o pagamento dos demais obrigados pelo ttulo (endossantes e avalistas), dever
comprovar o inadimplemento do devedor principal, o que se faz pelo protesto.
O prazo para o protesto decadencial; o da ao, prescricional.
Prescrio da ao cambial (Letra de Cmbio):
a) contra o aceitante prescreve em 3 anos a contar do vencimento;
b) do portador contra os endossantes e contra o sacador prescreve em 1
ano, a contar do protesto feito em tempo til, ou da data do vencimento, se
fora aposta a clusula sem protesto;
c) dos endossantes contra os outros e contra o sacador prescreve em 6
meses, a contar do dia em que o endossante pagou a letra ou, se for o
caso, do dia em que ele foi acionado. Nesse caso, trata-se do exerccio do
direito de regresso.
O art. 71 da LU esclarece que a interrupo da prescrio somente se opera em
relao pessoa para quem a interrupo foi feita. Logo, se interrompida contra um
dos coobrigados, no se estende aos demais.
Ao de enriquecimento ilcito (ao de in rem verso) o prprio artigo 15 do
Anexo II da Conveno de Genebra facultou aos pases signatrios a previso da
citada ao. Baseia-se na equidade, e no no direito creditrio, que j est prescrito.
51

A sua causa de pedir no a existncia do crdito (que j prescreveu), mas o
locupletamento ilcito. Segundo o 3 do art. 206 do CC, o prazo de 3 anos.
Em tais aes, h julgados que se contentam com a juntada do ttulo, entendendo
caracterizado o prejuzo. H, todavia, controvrsias a este respeito.
2.2.13
Ressaque
Ressacar sacar outra vez. Possui idntica natureza do saque primitivo, com os
mesmos requisitos essenciais (tanto que dispensa at novo aceite do sacado, sendo
suficiente o do ttulo original). Na verdade, novo saque que substitui ao
regressiva.
Previsto no art. 37 do Decreto n 2.044/08, permitindo ao portador de uma letra que
a tenha pago, devidamente protestada, e no prescrita, proceder emisso de um
novo ttulo, com a finalidade de substituir a ao regressiva contra os demais coresponsveis.
Se algum obrigado indireto pagar a letra, poder demandar os demais de dois
modos:
a) via ao regressiva;
b) emitindo uma nova letra, que ser a cpia fiel da primitiva, junto da qual deve
seguir.
2.3
Nota promissria
2.3.1 Legislao aplicvel Decreto n. 57.663/66 Lei Uniforme de Genebra

2.3.2 Conceito
A nota promissria um ttulo de crdito emitido pelo devedor, sob a forma
de PROMESSA direta e unilateral de pagamento (e no uma ordem de
pagamento), a determinada pessoa, de quantia determinada, vista ou a
prazo, nas condies dela constantes, efetuada, em carter solene, pelo
promitente-devedor ao promissrio-credor.
Como se trata de promessa de pagamento, e no de ordem de pagamento, o
devedor j est se obrigando diretamente ao pagamento. NO H SACADO
E NO H ACEITE.
A nota promissria constitui um ttulo abstrato, haja vista que a sua emisso no
exige causa legal especfica. Entretanto, quando for emitida com vinculao a um
determinado contrato, tal efeito deve constar expressamente do ttulo. Neste caso,
com a vinculao a determinado contrato de certa forma est descaracterizada a
abstrao/autonomia do ttulo, j que o terceiro que o recebeu via endosso tem
conhecimento da relao que lhe deu origem e, portanto, consciente de que contra
ele podero ser opostas excees ligas ao referido contrato (Santa Cruz Ramos).
J decidiu o STJ que no so absolutos os princpios da abstrao e da autonomia
quando a cambial emitida em garantia de negcio subjacente. Por bvio, essa
situao no altera a natureza de ttulo executivo da nota (nem de cambial). A
situao se agrava quando a nota est vinculada a contrato de abertura de crdito,
caso em que o ttulo se torna ilquido.
Smula 258 do STJ: A nota promissria vincula a contrato de abertura de crdito no goza
de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou.
52

Isso significa que, se o credor primitivo (que o banco) transferir essa nota
promissria para terceiro, aquilo que poderia ser alegado para o credor primitivo
tambm pode ser alegado contra o terceiro, em sede de embargos (ex: valor dos
juros, saldo devedor, comisso de permanncia, etc). Afasta-se a no-oponibilidade,
subprincpio da autonomia.
Na nota promissria, diferentemente do que ocorre com a letra de cmbio, no h
que se falar em saque, mas em emisso do ttulo.
Emitente ou subscritor aquele que faz a promessa de pagamento;
Beneficirio o favorecido na promessa de pagamento.
2.3.4 Requisitos
Para ser considerada vlida, a NP deve conter requisitos essenciais (art. 75 da LU):
- denominao nota promissria;
- promessa solene e direta de pagar certa quantia;
- nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga;
- indicao da data de emisso da nota promissria;
- assinatura do emitente.
A LU considera requisitos no essenciais (art. 76):
- data de vencimento do ttulo (na sua ausncia o ttulo pagvel vista);
- lugar de pagamento da nota promissria (quando o ttulo no especificar o lugar de
seu pagamento, deve ser considerado como tal o lugar de sua emisso);
- lugar de emisso;
2.3.5 Aplicao das regras da letra de cmbio
Endosso: Somente o titular do crdito pode endossar, ou seja, o credor ou
beneficirio. Quem endossa o endossante, quem recebe endossatrio. O novo
credor pode cobrar de todos os anteriores, at do endossante, que no o devedor
principal, mas tambm devedor.
Aval: quem presta o aval o avalista, quem garantido o avalizado. Os dois so
equiparados, pois, respondem da mesma forma, no h benefcio de ordem; ou seja,
tanto um, quanto outro pode ser cobrado indistintamente. Somente o devedor pode
ser avalizado, na NP so devedores: o emitente e os endossantes.
As duas obrigaes so distintas, mesmo que haja nulidade na relao jurdica do
avalizado em relao ao credor, no implicar na nulidade da obrigao do avalista;
so obrigaes autnomas. As excees pessoais do avalizado, tambm no
alcanam o avalista.
O aval pode ser total ou parcial.
2.3.6 Vencimento e pagamento
H entendimento doutrinrio no sentido de que a nota promissria no poderia ser
dada a certo termo da vista (j que no h aceite). Esse entendimento contraria o
art. 78 da LU, que dispe:
53

Art. 78. O subscritor de uma nota promissria responsvel da mesma forma que o
aceitante de uma letra. As notas promissrias pagveis a certo termo da vista devem ser
presentes ao visto dos subscritores nos prazos fixados no art. 23 (1 ano, a contar do
saque/emisso da nota). O termo de vista conta-se da data do visto dado pelo subscritor. A
recusa do subscritor a dar o seu visto comprovada por um protesto (artigo 23), cuja data
serve de incio ao termo de vista.
De acordo com GIALLUCA, apesar de no haver aceite na nota promissria, todas as

espcies de vencimento tratadas na letra de cmbio so aplicveis a este ttulo de
crdito.
Na falta de pagamento da nota promissria, o credor poder promover o protesto do
ttulo. Observe que, na nota promissria, no h protesto por falta de
aceite, somente por falta de pagamento.
Prazos prescricionais da nota promissria so os mesmos da letra de
cmbio, com a nica diferena a de que no lugar do aceitante entra o
eminente e retirada a figura do sacado.
a) 03 anos contra o devedor principal, o emitente e seu avalista, a partir do
vencimento da promissria.
b) 01 ano contra endossantes e seus avalistas, contado do protesto.
c) 06 meses para regresso entre endossante, contados de quando foi
efetuado o pagamento.
Smula 504 do STJ: O prazo para ajuizamento de ao monitria em face do emitente de
nota promissria sem fora executiva quinquenal, a contar do dia seguinte ao vencimento
do ttulo.
Informativo 533 segundo o recurso repetitivo que precedeu esta

smula: Qualquer dvida resultante de documento pblico ou particular,
tenha ou no fora executiva, submete-se ao prazo prescricional de
cinco anos, que est previsto no art. 206, 5, I, do CC. O art. 132 do CC
ainda esclarece que, salvo disposio legal ou convencional em
contrrio, computam-se os prazos, excludo o dia do comeo e includo o
do vencimento.
2.3.7 NP Pro Soluto x NP Pro Solvendo

NP Pro Soluto a nota em pagamento. Quando voc faz a tradio (entrega), a
tradio faz a novao. Quando entrego a NP estou provocando a quitao da
obrigao que a originou. Ex.: compra e venda de imvel. Se no pago a NP, a
construtora vai poder fazer a resciso do contrato. Quando entrego a NP, quitei a
compra e venda, no possvel rescindir. A construtora s ter disposio a
execuo.
NP Pro Solvendo a nota para pagamento. A entrega do ttulo no provoca a
quitao da obrigao, que somente se opera com o pagamento do ttulo. Se eu no
pagar a NP no vencimento, a construtora pode ajuizar ao de execuo, mas
tambm pode optar pela resciso do contrato, porque o contrato no est quitado.
2.3.8 Comparativo: nota promissria (np) x letra de cmbio(lc)
54

1) A letra de cmbio tem natureza de ordem de pagamento, j a nota promissria,
promessa de pagamento. No se aplicam s notas promissrias as regras da LC
incompatveis com a natureza de promessa de pagamento (art. 77 da LUG).
2) Aplica-se ao subscritor da nota promissria as regras do aceitante da letra de
cmbio (art. 78 da LUG), em razo de ambos serem os devedores principais dos
respectivos ttulos. Com isso, tem-se o seguinte:
a) a prescrio da nota contra o subscritor (emitente) tambm de 3 anos;
b) o protesto do ttulo tambm facultativo contra o emitente da nota promissria;
c) a falncia do subscritor antecipa o vencimento da nota promissria.
3) O aval em branco, na nota promissria, considera-se dado ao subscritor (art. 77
da LUG). Por sua vez, na letra de cmbio, o aval em branco considera-se dado ao
sacador (art. 31 da LUG).
4) Por ser uma promessa direta de pagamento, no existe aceite na NP, todavia, a
LUG, no art. 78, disciplinou a figura da NP pagvel a certo termo de vista. Funciona
da seguinte forma - o subscritor promete pagar quantia determinada, ao trmino de
prazo por ele definido e cujo incio se opera a partir do visto, a ser oportunamente
dado na NP. O portador da cambial tem um prazo (ver art. 23) a contar da data da
emisso da NP para apresent-la ao visto do emitente. Dado o visto, comea a fluir o
prazo mencionado no ttulo para vencimento.
Se o visto for negado pelo emitente, cabe protesto, nos termos do art. 25. Porm, a
recusa do visto no antecipa o vencimento.
NOTA PROMISSRIA
uma PROMESSA de pagamento,
com 2 figuras:
a) Emitente
a) Emitente (sacador)
b) Tomador beneficirio
b) Sacado
No tem aceite.
O devedor principal o emitente.
2.4
LETRA DE
CMBIO
uma ORDEM de pagamento, com 3
figuras:
c) Tomador
beneficirio
Depende
de aceite
(ato privativo do
sacado).
O devedor principal o sacado.
Duplicata
A doutrina aponta que a duplicata ttulo de crdito concebido pelo direito brasileiro,
que nasceu como instrumento de poltica fiscal e se consolidou em razo do
pouqussimo uso da letra de cmbio na praxe comercial nacional.
A duplicata um ttulo de crdito causal e ordem, extrado pelo vendedor
ou prestador de servios, que visa documentar o saque fundado sobre
crdito decorrente de compra e venda mercantil ou prestao de servios,
que tem como pressuposto a extrao de uma fatura.
Ela uma ordem de pagamento sempre vinculada ao contrato de compra e
venda mercantil ou de prestao de servios.
Segundo disposio legal, toda vez que h uma compra e venda mercantil ou uma
prestao de servios, obrigatria a emisso de fatura. Do crdito representado na
fatura, poder ser extrada uma duplicada. A emisso da duplicada no obrigatria
(podem ser emitidos outros ttulos de crdito).
55

Alm disso, conforme previso legal, uma duplicata s pode corresponder a uma
nica fatura (artigo 2, 2, da Lei). possvel haver vrias duplicadas para uma
fatura s, mas no o contrrio.
OBS: A duplicata praticamente no emitida, sendo substituda pelo boleto
bancrio.
A jurisprudncia no aceita a emisso de nova duplicata apenas para
correo monetria e juros de mora.
2.4.1 Legislao aplicvel
Lei n. 5.474/68 (alterada pelo D.L. n. 436/69)
2.4.2 Caractersticas
Ttulo de crdito que emerge de uma compra e venda mercantil ou prestao de
servio.
Ordem de pagamento.
Ttulo causal.
Ttulo de modelo vinculado.
a) Sacador - quem d a ordem de pagamento/aquele que vende a mercadoria ou
presta servio;
b) Sacado - quem recebe a ordem de pagamento/aquele que compra a
mercadoria ou servio;
c) Tomador/beneficirio
As posies de sacador e tomador/beneficirio recaem sobre a mesma
pessoa.
2.4.4 A duplicata e o princpio da cartularidade
O regramento da duplicata em alguns momentos no age em observncia ao
princpio da cartularidade.
Aps a emisso da duplicata pelo sacador/vendedor, ela deve ser remetida para o
sacado/comprador para o lanamento do aceite. Veja as regras no art. 6 o e seguintes
da Lei das Duplicatas.
Em caso de perda ou extravio da duplicata, poder o sacador/vendedor
emitir triplicata para substitu-la. ATENO! Em caso de furto ou roubo, no
h emisso da triplicata, mas sim cancelamento do ttulo.
Art. 23 da Lei das Duplicatas: A perda ou extravio da duplicata
obrigar o vendedor a extrair triplicata, que ter os mesmos
efeitos e requisitos e obedecer s mesmas formalidades
daquela.
Em caso de reteno da duplicata pelo sacado/comprador, poder ser protestado o
ttulo por simples indicaes do portador do ttulo.
56

2.4.5 Aceite ou recusa do aceite
A duplicata nico ttulo em que o aceite obrigatrio, na medida em que
o beneficirio o prprio sacador. Excepcionalmente, admite-se a recusa
do aceite (arts. 8o e 21 - rol taxativo):
a) em caso de avaria, no recebimento da mercadoria ou no prestao do
servio;
b) em caso de vcio/defeito de quantidade ou qualidade do produto ou
servio;
c) divergncias quanto a prazo, preo e condies de pagamento.
Se a duplicata no for vista, o sacador, aps sua emisso, dever fazer a remessa
da duplicata ao sacado, no prazo de 30 dias, para que ele d o aceite. O sacado, por
sua vez, ao receber a duplicata, ter prazo de 10 dias para devolver a duplicata ao
sacador com o devido aceite, ou com as razes da sua recusa.
Em funo do seu carter obrigatrio, o aceite da duplicata mercantil pode ser
discriminado em trs categorias:
a) Aceite ordinrio aquele em que o sacado lana sua assinatura no ttulo;
b) Aceite por comunicao aquele em que o sacado retm o ttulo e expressa o aceite
em carta/comunicado apartado;
c) Aceite por presuno caracteriza aceite presumido quando o sacado/comprador
recebe a mercadoria e no reclama e quando o ttulo protestado, sem que haja
obstculo art. 15 da Lei das Duplicatas.
Princpio do suprimento do aceite Ainda que no haja aceite, o ttulo pode ser
utilizado para ao executiva (constitui ttulo executivo, portanto) nas seguintes
hipteses legais: (a) quando o sacado, recebendo a duplicata, a retm com o
consentimento do credor, tendo comunicado por escrito que a aceitou e a reteve
(esta comunicao seria o ttulo executivo); (b) quando a duplicata ou triplicata no
aceita, mas protestada, vem acompanhada de qualquer documento comprobatrio
da remessa ou da entrega da mercadoria (artigo 15). O ttulo executivo seria a
duplicada acompanhada da prova da remessa ou entrega da mercadoria; (c) quando
a duplicata ou triplicata no aceita nem devolvida, mas o protesto (por falta de
aceite ou de devoluo) tirado mediante indicaes do credor, o qual deve provar
que o devedor recebeu o ttulo.
O ttulo executivo seria o instrumento do protesto tirado mediante
indicaes, acompanhado da prova de remessa ou entrega da mercadoria.
Observe-se que h um abrandamento do princpio da cartularidade.
Se a duplicata no aceita, mas o credor no dispe de prova da remessa
ou entrega da mercadoria, dever mover ao de cobrana (ao de rito
ordinrio; no poder se valer de ao executiva).
2.4.6 Endosso
Admite o endosso (valem as mesmas regras da letra de cmbio). H Impossibilidade
de inserir a clusula no a ordem desde a origem. O 1 endossante ser o
vendedor da operao que originou o ttulo.
STJ 2015 (INF. 564): O sacado pode opor faturizadora a qual
pretende lhe cobrar duplicata recebida em operao de factoring
excees pessoais que seriam passveis de contraposio ao
sacador, ainda que o sacado tenha eventualmente aceitado o
57

ttulo de crdito. Na operao de factoring, em que h
envolvimento mais profundo entre faturizada e faturizadora, no
se opera um simples endosso, mas a negociao de um crdito
cuja origem - ou pelo menos deveria ser - objeto de anlise pela
faturizadora. Nesse contexto, a faturizadora no pode ser
equiparada a um terceiro de boa-f a quem o ttulo
pudesse ser transferido por endosso.
OBS: A pessoa que est obrigada a pagar o ttulo de crdito poder invocar
excees pessoais que tenha contra o beneficirio original para evitar o pagamento
mesmo que este ttulo tenha circulado e j se encontre nas mos de terceiro? A
pessoa, para no pagar, pode alegar que o negcio subjacente no
aconteceu?
REGRA: NO. Se o ttulo circulou e se encontra nas mos de terceiro de boaf, este poder cobrar o valor do devedor. O devedor, por seu turno, no poder
invocar contra o portador excees pessoais que tenha e que estejam relacionadas
com o beneficirio original.
EXCEO: FACTORING. Se o ttulo tiver sido cedido para uma empresa de

factoring: SIM. Na operao de factoring, h verdadeira cesso de crdito, e no
mero endosso, razo pela qual fica autorizada a discusso da causa debendi,
conforme prev o art. 294 do CC. A faturizadora (factoring) no pode ser
equiparada a um terceiro de boa-f porque ela tem uma relao mais
profunda com a faturizada, devendo fazer uma anlise do crdito que lhe
est sendo transferido.
2.4.7 Aval
Tambm se aplicam, em geral, as disposies referentes letra de cmbio.
Aval parcial: possvel o aval parcial? H duas correntes na doutrina: (i) no
possvel. Como a Lei n. 5.474/68, que trata da duplicata omissa a respeito, utilizase a regra geral do Cdigo Civil, que no art. 897, pargrafo nico, diz ser vedado o
aval parcial. (ii) possvel. Mesmo no havendo disposio expressa a respeito na
Lei n. 5.474/68, que trata da duplicata. Referida lei a Lei n. 5.474/68, em seu art. 25,
determina que sejam aplicados duplicata e triplicata, no que couber, os
dispositivos da legislao sobre emisso, circulao e pagamento das Letras de
Cmbio, e a Lei Uniforme admite aval parcial. (No encontrei julgados do STJ a
respeito).
2.4.8 Vencimento
A duplicata somente pode ser vista ou com data certa, no se admitindo
duplicata a certo termo de vista ou a certo termo de data.
2.4.9 Protesto da duplicata
A duplicata aceita expressamente, como ttulo executivo perfeito e acabado, pode
ser executada sem exigncia de maiores formalidades (basta a apresentao do
ttulo). No entanto, se no houve aceite, a execuo da duplicata segue regra
diferente: alm da apresentao do ttulo, so necessrios o protesto e o
comprovante de entrega das mercadorias (art. 15, II).
58

Smula 248 do STJ: comprovada a prestao dos servios, a duplicata no aceita, mas
protestada, ttulo hbil para instruir pedido de falncia.
O protesto da duplicata tem a mesma finalidade que dos outros ttulos de crdito, ou
seja, poder cobrar os demais co-obrigados.
A Lei da duplicata trata de 3 espcies de protesto:
a) Por falta de aceite: para a recusa do aceite, o sacado deve justificar com uma das
hipteses legais. Se no fizer isso, possvel o protesto.
b) Por falta de devoluo: se a duplicada, enviada ao sacado para aceite, no for
devolvida no prazo de 10 dias, cabe o protesto por indicaes. Esse protesto
excepciona o princpio da cartularidade, j que o credor no est na posse do ttulo
retido.
c) Por falta de pagamento.
Protesto por Indicao (art. 13, pargrafo 1o da Lei das Duplicatas): O
protesto da duplicata pode ser solicitado sem que o sacador a tenha em mos. Se a
duplicata foi remetida para aceite e no foi devolvida, poder haver protesto
mediante simples indicaes dos dados do ttulo (retirados do livro de emisso de
duplicatas obrigatrio para os empresrios que emitem tais ttulos) ao Cartrio de
Protestos.
Para garantir o direito de regresso contra os endossantes e seus avalistas, o protesto
deve ser feito at 30 dias aps o vencimento do ttulo. art. 13, par. 4o Lei das
Duplicatas.
Depois do vencimento do ttulo, s cabe protesto por falta de pagamento.
INF. 506. O protesto de duplicata ser tirado na praa de
pagamento constante no ttulo, a teor do 3 do art. 13 da Lei
n. 5.474/1968. No no domiclio do devedor da obrigao cambiria
que deve ser tirado o protesto, mas sim na praa de pagamento
constante no ttulo. (REsp 1.015.152-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo,
julgado em 9/10/2012).
2.4.10
Execuo da duplicata (art.15)
Ttulo Executivo: (i) duplicata aceita, protestada ou no. (ii) duplicata no aceita
(triplicata ou por indicao) + protesto + documento de comprovao da entrega da
mercadoria recusa justificada.
2.4.11
Prescrio
Contra o devedor principal e seus avalistas 3 anos.

Contra os codevedores e seus avalistas ou entre os codevedores 1 ano.
2.4.12
Duplicata virtual
As duplicatas virtuais so emitidas e recebidas por meio magntico ou de gravao

eletrnica. O banco, por sua vez, faz a cobrana mediante expedio de simples
aviso ao devedor (boleto bancrio). O STJ considera vlida a duplicata virtual.
59

Para ter eficcia de ttulo executivo, segundo entendimento do STJ, o
boleto bancrio vinculado duplicata virtual deve: a) retratar fielmente os
elementos da duplicata virtual; b) estar acompanhado de instrumento de
protesto por indicaes e comprovante de entrega das mercadorias ou
prestao dos servios; e c) inexistir recusa justificada do aceite pelo
sacado.
Esses documentos (boleto bancrio, protesto por indicaes e comprovante de
entrega) suprem a ausncia fsica do ttulo cambirio e constituem ttulos executivos
extrajudiciais. Na hiptese, a exibio do ttulo no imprescindvel para o
ajuizamento da execuo judicial.
2.5
Cheque
Cheque uma ordem de pagamento vista, incondicional, dada ao sacado

(que um banco ou instituio assemelhada), em favor prprio ou de
terceiro, em razo de proviso que o emitente possui junto ele,
proveniente de contrato de depsito bancrio ou de abertura de crdito.
Proviso de fundos: O emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado
(artigo 4). A infrao deste preceito no acarreta a nulidade do cheque; este,
todavia, no pago pelo sacado.
Segundo o STJ, a autonomia do cheque, embora presumida, no absoluta,
permitindo-se em situao excepcionais que o devedor discuta a causa
debendi. No REsp 111.154, entendeu-se que, se o cheque foi dado em garantia,
deve ser admitida a investigao da causa debendi. No REsp 434.433, permitiu-se a
investigao da causa subjacente e o esvaziamento do ttulo pr-datado em poder
de empresa de factoring, que o recebeu por endosso, em razo da prtica de ilcito
pelo vendedor de mercadoria no entregue.
2.5.1 Legislao aplicvel
Est disciplinado pela lei 7.357/85. Referida lei, no entanto, respeitou as normas da
Lei Uniforme (Decreto n 57.595, de 7 de janeiro de 1966); seu escopo foi apenas de
assegurar uma redao mais condizente com as peculiaridades da legislao interna
e de melhor harmonizar certos dispositivos a outros existentes na praxe domstica.
Emitente ou sacador aquele que d a ordem de pagamento;
Sacado aquele que recebe a ordem de pagamento o banco.
Beneficirio ou tomador o favorecido da ordem de pagamento;
2.5.3 Requisitos
De acordo com o art. 1 da Lei do Cheque, so requisitos essenciais do ttulo:
- a expresso cheque;
- uma ordem incondicional de pagamento de quantia determinada (havendo
divergncia, prevalece o valor mencionado por extenso);
- o nome da instituio financeira contra quem foi emitido;
- a data do saque;
- o lugar do saque ou a meno de um lugar junto ao nome do emitente;
60

- a assinatura do prprio emitente.
2.5.4 Tipos de cheque
Cheque Cruzado Recebe na frente (anverso) dois traos paralelos e transversais.
O cruzamento do cheque faz com que ele s possa ser pago a um banco, para tanto
dever ser depositado em uma conta. H cruzamento em branco (quando no se
indica em que banco deve ser depositado) e em preto (quando, entre os traos,
feita indicao do banco em que deve ser depositado). art. 44 da Lei do Cheque.
Cheque Para Ser Levado Em Conta Quando o emitente probe o pagamento do
ttulo em dinheiro exigindo que seja depositado em conta. No tem utilizao
atualmente, pois o cheque cruzado mais conhecido e atende ao mesmo objetivo.
art. 46 da Lei do Cheque.
Cheque Administrativo o emitido pelo banco. Ser necessariamente nominal.
usado em casos em que se quer ter certeza de que tem fundos. art. 9 o, III da Lei do
Cheque.
Cheque Visado Aquele em que o banco, a pedido do emitente, declara no verso a
existncia de fundos. Cabe ao banco reservar o valor, na conta do emitente, em
benefcio do portador legitimado, durante o prazo de apresentao, para que no
sirva ao pagamento de outro cheque. art. 7o Lei do Cheque.
Visto Aposto pelo sacado, obriga-o a debitar conta do emitente a quantia
indicada no cheque e a reserv-la em benefcio do portador legitimado, durante o
prazo de apresentao, sem que fiquem exonerados o emitente, endossante e
demais coobrigados. Visto no aceite.
2.5.5 Prazo para apresentao do cheque Art. 33 da Lei do Cheque
o prazo de que dispe o portador do cheque para apresent-lo ao banco sacado a
fim de receber o valor determinado na crtula. So eles:
- 30 dias: mesma praa (se o local da emisso do cheque, preenchido pelo
emitente, for o mesmo lugar do pagamento/local agncia pagadora).
- 60 dias: praas diversas (se o local da emisso do cheque, preenchido pelo
emitente, for diferente do local do pagamento/local da agncia pagadora).
Mesmo aps o fim do prazo de apresentao, o cheque PODE SER apresentado para
pagamento ao sacado, DESDE QUE NO esteja prescrito.
A doutrina aponta trs finalidades para o prazo de apresentao:
i) o fim do prazo de apresentao o termo inicial do prazo prescricional da
execuo do cheque.
ii) s possvel executar o endossante do cheque se ele foi apresentado para
pagamento dentro do prazo legal. Se ele foi apresentado aps o prazo, o beneficirio
perde o direito de executar os codevedores.
Smula 600 do STF: Cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que
no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao
cambiria.
iii) o portador que no apresentar o cheque em tempo hbil ou no comprovar a

recusa de pagamento perde o direito de execuo contra o emitente, se este tinha
fundos disponveis durante o prazo de apresentao e os deixou de ter, em razo de
fato que no lhe seja imputvel (art. 47, 3, da Lei n. 7.347/85).
61

Obs.: Protesto no necessrio para cobrar de coobrigados, bastando o carimbo
do banco de que o cheque no tinha fundos (art. 47, II). Se o cheque, por falta de
fundos, voltar por duas vezes, no podem mais ser emitidos cheques e o nome do
emitente vai para o rol dos emitentes de cheques sem fundos. Atualmente, a
principal finalidade do protesto a interrupo do prazo prescricional (art. 202, III, do
CC).
2.5.6 Sustao do cheque
Objetiva impedir a liquidao do cheque pelo banco sacado. gnero, que possui
duas espcies:
Revogao ou Contra-ordem art. 35 da Lei do Cheque: Ato exclusivo do
emitente. Somente pode ser manifestada aps o fim do prazo de apresentao.
Dever o emitente apresentar as razes motivadoras do ato.
Sustao ou Oposio art. 36 da Lei do Cheque: Ato de emitente ou portador
legitimado. Pode ser manifestada mesmo durante o prazo de apresentao. Dever
apresentar relevante razo de direito. No cabe ao banco analisar a relevncia da
razo invocada para a oposio (por isto, totalmente descabida a exigncia, feita
pelos bancos, de que o emitente apresente boletim de ocorrncia policial).
DESAPOSSAMENTO o artigo 24 da Lei do Cheque esclarece que desapossado
algum de um cheque, o novo portador legitimado no est obrigado a restitu-lo, se
no o adquiriu de m-f.
2.5.7 Aceite
No admite aceite.
2.5.8 Endosso
Todas as informaes j trazidas sobre o endosso so aplicveis aqui (ele
presumido, salvo clusula no ordem), com apenas um detalhe. Antigamente, um
cheque s admitia um endosso, sendo os demais endossos considerados nulos
(cuidava-se do chamado motivo ou aliena 36). Atualmente, com o fim da CPMF
(motivo pelo qual era limitado o endosso), no h mais limite de endosso para o
cheque.
Obs.1: o cheque no admite o endossocauo.
Obs.2: a lei impe ao banco o dever legal de verificar a regularidade da srie de
endossos, a includa a legitimidade dos endossantes.
2.5.9 Aval
No que se refere ao aval, tudo visto na letra de cmbio se aplica ao cheque.
O aval no cheque pode ser parcial ou total (art. 29 da Lei n. 7357/85)
O aval somente continua enquanto o ttulo ainda cambial; caso o ttulo deixe de ser
obrigao cambial, o aval no mais vale (ex.: o ttulo prescrito faz com que o ttulo
deixe de ser cambial, gerando a perda de efeito do aval).
Smula 299 do STJ: admissvel ao monitria fundada em cheque prescrito.
62

2.5.10
Pagamento
Pagamento parcial: segundo o artigo 38, pargrafo nico da lei, diz que o
portador no pode recusar pagamento parcial...;
Se 2 ou + cheques so apresentados para pagamento simultaneamente (no
havendo fundo disponvel para ambos), qual o banco deve pagar? Art. 40: a) tero
preferncia os cheques de emisso mais antiga; b) se forem de mesma data, o de
nmero inferior.
2.5.11
Prescrio
Devedor
principal
respectivo avalista
e Coobrigados
e Direito
de
regresso
respectivos avalistas
entre coobrigados
6 meses, contados do fim 6 meses

do prazo de apresentao protesto
contados
do 6 meses, contados do
pagamento de quando
demandado
Obs: o prazo prescricional inicia-se com o fim do prazo da apresentao. H

entendimento jurisprudencial no sentido de que a prescrio se inicial a partir do dia
da apresentao, qualquer que seja o motivo da inadimplncia.
Segundo o STJ, a ps-datao de cheque no modifica o prazo de
apresentao nem o prazo de prescrio do ttulo. Deve-se ressaltar que o
prazo de apresentao deve ser contado da data de emisso (isto , aquela
regularmente consignada na crtula, oposta no espao reservado para a
data). Isso porque conferir eficcia referida pactuao extracartular em relao
aos prazos de apresentao e de prescrio descaracterizaria o cheque como rodem
de pagamento vista. Alm disso, configuraria infringncia ao disposto no art. 192
do CC, que dispe que os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo
das partes. Ademais, violaria os princpios cambirios da abstrao e da literalidade.
(INF 528/STJ).
OBS2: Os juros de mora sobre a importncia de cheque no pago contam-se
da primeira apresentao pelo portador instituio financeira, e no da
citao do sacador. (art. 52, II, da Lei do Cheque e INF 532/STJ).
2.5.12
Aes cabveis
Execuo: dentro do prazo prescricional, o cheque ttulo executivo extrajudicial;

Ao de enriquecimento sem causa ou locupletamento indevido: est prevista no
art. 61 da Lei de Cheque; ao cambial, ou seja, nela o cheque conserva suas
caractersticas intrnsecas de ttulo de crdito, como a autonomia e a inoponibilidade
das excees pessoais ao terceiro de boa-f; segue o rito ordinrio; uma ao de
conhecimento e somente pode ser ajuizada depois de prescrito o cheque. Ela
somente cabvel no prazo de 2 anos aps a consumao da prescrio.
Ao monitria (para qualquer ttulo de crdito prescrito) Smula 299 do STJ:
admissvel a ao monitria fundada em cheque prescrito. Na ao monitria no se
ir discutir a causa debendi, ou seja, a causa que deu origem emisso do ttulo de
crdito. Segundo o STJ, desnecessria a demonstrao da causa de sua
63

emisso (causa debendi), cabendo ao ru o nus de provar, se quiser, a
inexistncia do dbito.
STJ 2015 / Smula 531: Em ao monitria fundada em cheque

prescrito ajuizada contra o emitente, dispensvel a meno ao
negcio jurdico subjacente emisso da crtula.
O cheque prescrito considerado um instrumento particular que representa uma

obrigao lquida. Logo, o prazo prescricional para ajuizar ao monitria de cheque
prescrito de 5 anos, conforme art. 206, 5, I, do CC (INF. 506/STJ).
Smula 503 do STJ: O prazo para ajuizamento de ao monitria em face do emitente de

cheque sem fora executiva quinquenal, a contar do dia seguinte data de emisso
estampada na crtula.
STJ 2015: No se exige o recolhimento de custas iniciais para oferecer embargos ao
monitria. Isso porque, conforme se verifica dos precedentes que deram origem Smula
292 do STJ (A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento
em ordinrio), os embargos monitria tem natureza jurdica de defesa. (INF. 558 - REsp
1.265.509-SP).
Ao de cobrana: ultrapassado o prazo para a ao de locupletamento, o cheque ainda
pode ser cobrado, desde que comprovado o seu no-pagamento, mediante ao de
cobrana, na qual caber ao portador provar a relao causal que originou o ttulo (art. 62
da Lei do Cheque). Neste caso, a ao deixa de ser cambial.
JURISPRUDNCIA IMPORTANTE:
CONTA CONJUNTA: segundo o STJ, na conta conjunta h
solidariedade ativa, no sentido de que ambos podem movimentar
a conta, mas no h solidariedade passiva. A responsabilidade
passiva do emitente do cheque. (Resp. 336.632/ES, Rel. Min.
ALDIR PASSARINHO JNIOR, DJ. 31.03.2003).
CHEQUE PS-DATADO: para o direito empresarial, a psdatao considerada como no escrita. Dispe o art. 32 da Lei
n. 7.347/85, o cheque pagvel vista. Considera-se no-escrita
qualquer meno em contrrio. possvel o protesto e a
execuo imediata. No mbito do direito civil, contudo, a
apresentao, o protesto ou a execuo antecipada do cheque
ps-datado viola a boa-f objetiva, cansando dano moral. Smula
370 do STJ: Caracteriza dano moral a apresentao
antecipada do cheque pr-datado. O dano presumido (in re
ipsa), dispensando comprovao.
CHEQUE DEVOLVIDO POR MOTIVO ERRADO: cabvel
indenizao por danos morais pela instituio financeira quando o
cheque apresentado fora do prazo legal e j prescrito devolvido
sob o argumento de insuficincia de fundos (INF. 507/STJ)
RESPONSABILIDADE DE NOTIFICAO PELA INCLUSO NO
CCF: O Banco do Brasil, na condio de gestor do Cadastro de
Emitentes de Cheques sem Fundos (CCF), no tem a
64

responsabilidade de notificar previamente o devedor acerca da
sua inscrio no aludido cadastro, tampouco legitimidade passiva
para as aes de reparao de danos diante da ausncia de
prvia comunicao. (INF. 568/STJ).
PROTESTO DE CHEQUE NO PRESCRITO: legtimo o
protesto de cheque efetuado contra o EMITENTE depois do
prazo de apresentao, desde que no escoado o prazo
prescricional relativo ao cambial de execuo. A
exigncia de realizao do protesto ANTES de expirado o prazo de
apresentao prevista no art. 48 da Lei 7.357/1985 dirigida
apenas ao protesto NECESSRIO, isto , contra os coobrigados,
para o exerccio do direito de regresso, e no em relao ao
emitente do ttulo. Portanto, nada impede o protesto FACULTATIVO
do cheque, mesmo que apresentado DEPOIS do prazo mencionado
no art. 48, c/c o art. 33, ambos da Lei 7.357/1985. Isso porque o
protesto do ttulo pode ser utilizado pelo credor com outras
finalidades que no o ajuizamento da ao de execuo do ttulo
executivo. (INF 556/STJ - REsp 1.297.797-MG).
2.5.13
Aspectos criminais
FRAUDE NO PAGAMENTO POR MEIO DE CHEQUE (art. 171, 2, VI, CP): esse
dispositivo, em verdade, prev duas condutas tpicas autnomas: (i) emitir cheque
sem fundos: o agente preenche e pe o cheque em circulao sem possuir a quantia
respectiva em sua conta bancria; (ii) frustrar o pagamento do cheque: o agente
possui a quantia no banco por ocasio da emisso do cheque, mas, antes do
beneficirio conseguir receb-la, ele saca o dinheiro ou susta indevidamente a
crtula.
O cheque do emitente.
A consumao ocorre com a recusa do pagamento.
O foro competente o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado
(Smula 521 STF).
Se o pagamento ocorre antes do recebimento da denncia, a pena ser reduzida de
um a dois teros, em face do arrependimento posterior (art. 16 do CP, aps reforma
de 1984);
Antes da reforma no existia tal instituto e nos termos da Smula 554 do STF, o
pagamento efetuado antes do recebimento da denncia retirava a justa causa para a
ao penal (O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps
o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal).
Obs: o STJ consolidou entendimento de que a pr-datao do cheque o transformaria
em mera garantia de dvida, fato que, por si s, afastaria a possibilidade de
incriminao do emitente no tipo penal de estelionato (RHC 16880/PB, DJ
24/10/2005).
ESTELIONATO COMUM MEDIANTE FALSIFICAO DE CHEQUE (art. 171,
caput):
O cheque no do emitente;
A consumao ocorre no momento em que o agente obtm a vantagem ilcita;
65

Compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e julgar
(Smula 48 STJ).
QUADRO COMPARATIVO PRAZO DE PRESCRIO:
LC & NP
Devedor Principal e
Avalista
3 anos do vencimento
Duplicat
a
3 anos do vencimento
Cheque
6 meses contados do
fim do prazo de
apresentao (30/60)
Codevedor e Avalista
Direito de Regresso
1 ano do protesto (p/

endossante
tbm),
contados do protesto ou
do vencimento (se a
letra tiver clusula sem
despesa)
1 ano do protesto (p/
endossante
tbm),
contados do protesto ou
do vencimento (se a
letra tiver clusula sem
despesa)
6 meses do protesto (o
processo
poder ser
substitudo
por
uma
declarao do banco
sacado ou por uma
declarao da cmara
de compensao). Na
verdade,
o
grande
objetivo de protestar o
cheque a interrupo
do prazo prescricional.
6 meses
- do pagamento
- de quando demandado
6 meses
- do pagamento
6 meses
- do prazo
PONTO 3 - ESPCIES DE EMPRESA. A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS. A

DISTRIBUIO DE LUCROS. O SCIO OCULTO. SEGREDO COMERCIAL.
3.1
Espcies de empresa
Espcies de empresa era locuo utilizada na doutrina anterior ao Novo Cdigo

Civil. So classificadas: (a) quanto atividade desempenhada, em sociedades civis
(simples) ou comerciais (empresrias); (b) quanto titularidade do capital, em
empresas privadas ou empresas pblicas; (c) quanto nacionalidade, em
empresas brasileiras ou empresas estrangeiras; (d) quanto ao faturamento: em
microempresa, empresas de pequeno, mdio e grande porte.
a) QUANTO ATIVIDADE DESEMPENHADA: sociedades civis (simples) ou
comerciais (empresrias)
Sociedades empresrias so as que desenvolvem atividade empresarial, isto ,
exploram seu objeto social mediante a organizao dos fatores de produo (capital,
insumos, mo-de-obra e tecnologia). Por fora de lei, as sociedades annimas so
sempre empresrias (art. 982, p.u., do NCC). Seus atos constitutivos e as
66

posteriores alteraes devem ser inscritas no Registro Pblico de Empresas
Mercantis, vinculado Junta Comercial. Esse registro s facultativo e constitutivo
da empresariedade para quem desenvolve organizada e preponderantemente a
atividade rural (art. 971 do NCC). A Lei 11.101/05 adota o sistema latino de falncia
(ou sistema francs ou restritivo), segundo o qual o empresrio pode falir, mas a
sociedade simples no.
As sociedades simples heterogneas so aquelas que, independentemente do
tipo societrio, exploram seu objeto social sem a organizao dos fatores de
produo. As cooperativas so simples por fora do art. 982, p.u., do NCC. No
se considera de carter empresarial o exerccio de profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores,
salvo se preponderar o elemento de organizao empresarial (art. 966, p.u., do NCC).
Antes do Novo Cdigo Civil, compreendia-se que os servios no eram atos de
comrcio. Atualmente, a prestao de servios pode ser atividade empresria e a
sociedade prestadora pode, portanto, falir. Em regra, o registro da sociedade simples
feito no RCPJ Registro Civil das Pessoas Jurdicas. A sociedade de advogados
adquire personalidade apenas com o registro no Conselho Seccional da OAB.
b) QUANTO TITULARIDADE DO CAPITAL: empresas de direito privado
ou empresas estatais
Empresas Privadas - A Constituio assegura, na ordem econmica brasileira, o
papel do particular, como regra, no exerccio da atividade econmica. O art. 44 do
Cdigo Civil prev as sociedades e as EIRELIs como tipos de pessoa jurdica de
direito privado com finalidade econmica. As sociedades personificadas so pessoas
jurdicas de direito privado em que prepondera a unio de pessoas, admitindo a
repartio de lucros entre seus membros. Predomina o exerccio da autonomia da
vontade, ladeada pela funo social da empresa, que atividade explorvel para
produo de riqueza com benefcio para a sociedade.
Empresas Estatais - O Poder Pblico pode instituir sociedades de economia mista,
sempre na forma de sociedade annima, ou empresa pblica, em qualquer forma
admitida em direito. A sociedade de economia mista admite investimentos privados,
o que no acontece na empresa pblica. Tanto a SEM como a EP so pessoas
jurdicas de direito privado de acordo com o Decreto-Lei 200/67. Bens da
sociedade de economia mista so penhorveis e executveis (art. 242 da
Lei 6.404), havendo entendimento (Min. Carlos Velloso) que estende esse
tratamento empresa pblica, desde que no prestem servios essenciais
e tpicos de Estado. A criao das estatais depende de prvia autorizao legal
(CF, 37, XIX), mas se concretiza com o registro dos seus atos constitutivos.
Submetem-se ao controle externo do Congresso, auxiliado pelo TCU. Alm disso, so
legitimadas propositura de ACP. Cabe MS de ato praticado em licitao promovida
por elas (Smula 333 do STJ).
Empresas hbridas so as que prestam servios pblicos e tambm realizam
atividade econmica em sentido estrito, segundo texto de Batista Moreira. Ex.:
Banco do Brasil, que fiscaliza operaes cambiais, por delegao. O regime de direito
pblico proteger apenas o servio pblico prestado. Pergunta-se: Qual regime
trabalhista deve ser fixado na empresa hbrida, j que, sendo nico, no possvel
separar o contexto de atividade econmica e o de servio pblico? Resposta: adotase o regime das empresas privadas, integralmente, sob pena de violao parcial do
art. 173, 1 da CF.
67

Estatais realizadoras de atividade econmica so as que atuam no monoplio
da Unio (art. 177 da CF) ou se a interveno econmica for necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme
definidos em lei [ainda por ser editada] (art. 173, 1 da CF). Esse dispositivo
constitucional prev que lei disciplinar a funo social da empresa estatal,
viabilizando a fiscalizao pelo Estado e pela sociedade. O art. 2, I, da Lei 11.101
no permite a falncia de estatais, mas h autores que advogam
inconstitucionalidade parcial, pois o art. 173, 1 da CF sujeita a empresa
exploradora de atividade econmica ao regime das empresas privadas.
c) QUANTO NACIONALIDADE: empresas brasileiras ou empresas
estrangeiras
Sociedade nacional a que for organizada conforme a lei brasileira e tiver a sede
(domiclio) de sua administrao no Brasil (critrio da sede social). Pode haver
sociedade brasileira a despeito de todos os scios serem estrangeiros. Segundo a
literalidade do art. 11, 3 da LINDB, organizaes que governos estrangeiros criem,
dirijam ou financiem, no podero adquirir no Brasil bens imveis ou susceptveis de
desapropriao, ressalvados os prdios necessrios sede dos representantes
diplomticos ou agentes consulares.
Sociedades estrangeiras tm sua sede fora do Brasil. Neste caso, a anlise da sua
constituio ser conforme o local de constituio (lex loci actus), conforme art. 11
da LINDB. A sociedade estrangeira pode ser acionista de sociedade annima
brasileira, mas s poder ter filiais, agncias ou estabelecimentos no Brasil aps
aprovao pelo Poder Executivo (art. 1.134 do NCC), que pode estipular condies
convenientes defesa dos interesses nacionais (art. 1.135). Aps obter autorizao
para funcionamento, a sociedade estrangeira dever se inscrever no registro
prprio (art. 1.136 do NCC), podendo utilizar seu nome de origem acrescido de do
Brasil ou para o Brasil.
CF, Art. 199, 3 - vedada a participao direta ou indireta de empresas ou
capitais estrangeiros na assistncia sade no Pas, salvo nos casos previstos em
lei.
CF, Art. 172. A lei disciplinar, com base no interesse nacional, os investimentos
de capital estrangeiro, incentivar os reinvestimentos e regular a remessa de
lucros.
CF, Art. 181. O atendimento de requisio de documento ou informao de natureza
comercial, feita por autoridade administrativa ou judiciria estrangeira, a pessoa fsica ou
jurdica residente ou domiciliada no Pas depender de autorizao do Poder competente.
Obs.: Nacionalidade e domiclio so critrios independentes. Tendo a pessoa

jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser
considerado domiclio para os atos nele praticados (art. 75 do NCC), sendo que a
pessoa jurdica de direito privado pode ser demandada no domiclio da agncia ou
estabelecimento em que praticou o ato (Smula 363 do STF). A pessoa jurdica
pode ser francesa e ter registrada na Junta Comercial uma agncia em Palmas (TO),
tendo a domiclio e podendo ter contra si ao a ajuizada.
68

d) QUANTO AO FATURAMENTO: microempresa, empresas de pequeno,
mdio e grande porte.
A empresa de grande porte a sociedade ou conjunto de sociedades sob controle
comum com receita bruta anual superior a 300 milhes de reais (ou com ativo total
superior a 240 milhes). Para a Lei 11.638/07, ainda que no estejam constitudas
sob a forma de S.A., se sujeitaro aos deveres de auditoria independente e de
elaborao e divulgao de demonstraes contbeis, conforme previsto na Lei
6.404/76.
A Lei 6.938/81, com a alterao da Lei 10.165/2000, regula a TCFA - Taxa de Controle
e Fiscalizao Ambiental, diferenciando os valores consoante o porte da sociedade e
classificando como empresa de mdio porte aquela com receita bruta anual acima
de R$1.200.000,00 e at doze milhes de reais. Para essa lei, empresa de grande
porte aquela com receita bruta anual superior a 12 milhes de reais.
O art. 3 da Lei Complementar n 123/06 classifica tanto as sociedades simples como
as empresrias, consoante o seu faturamento anual, nas categorias de: a) empresa
de pequeno porte receita bruta acima de 360 mil e at R$ 3.600.000,00 b)
microempresa receita bruta de at R$ 360.000,00 (valores aumentados em
2011).
O tratamento simplificado da LC123/06 abrange o regime simplificado de tributao,
a simplificao de algumas obrigaes trabalhistas e a possibilidade de ajuizar aes
em juizados. Nas aquisies pblicas, possibilitam-se licitaes de at R$80.000,00
para participao exclusiva de micro e pequenas empresas (art. 48 da LCP123),
assegura-se o desempate em licitao em favor da ME ou EPP, e permite-se sua
participao em licitao sem regularidade fiscal, desde que esta seja sanada at 2
dias teis aps a ME ou EPP ser declarada vencedora do certame.
3.2
A responsabilidade dos scios
3.2.1 Noes preliminares

Capital Social: o montante das contribuies dos scios / acionistas para a
sociedade, servindo de garantia dos credores, custeando o desenvolvimento da
sociedade e orientando, conforme a titularidade de suas cotas, a distribuio de
lucros e o peso do voto de cada scio / acionista nas deliberaes.
Patrimnio: o conjunto de relaes jurdicas da Pessoa jurdica. Contabilmente =
ativo passivo.
Capital subscrito ou subscrio: a parcela do capital social que j foi adjudicada
a scio que realizou a promessa jurdica de contribuir efetivamente para o capital
social.
Capital integralizado: o capital pago; cumprimento parcial da promessa feita. A
realizao do capital se d quando parte do valor subscrito pago.
A integralizao do capital interfere na responsabilidade dos scios nas sociedades
contratuais, viabilizando a responsabilidade solidria de todos os scios pelo capital
ainda no integralizado. Nas sociedades institucionais, o acionista no se obriga
perante os demais.
69

3.2.2 Responsabilidade do scio por obrigaes sociais quando no h
pessoa jurdica
Sociedade em conta de participao - apenas o scio ostensivo exerce a
atividade empresarial, respondendo ilimitadamente pelas dvidas sociais. Scio
oculto pode responder regressivamente. Contribuies do scio participante e do
scio ostensivo constituem patrimnio especial, que responde pelos negcios sociais
(entre os dois). Scio participante que negocia diretamente com terceiros no
considerado scio oculto e responde pelo negcio perante terceiros.
Sociedade Irregular (no registrada na Junta) ou Sociedade de Fato (sem
contrato social) os scios que causaram o dbito diretamente tm
responsabilidade solidria e ilimitada e podem ser executados independente do
benefcio de ordem do art. 1.024 do NCC. Os demais scios, respondem
solidariamente aps se esgotar o patrimnio especial da sociedade (art. 988 do NCC)
3.2.3 Responsabilidade do scio perante terceiros por ato imputado
pessoa jurdica
A pessoa jurdica responde ilimitadamente por suas obrigaes e, em regra, apenas
quando no houver mais bens sociais para executar, ser possvel pensar na
execuo de bens dos scios (art. 1.024 do NCC). A extenso da responsabilidade do
scio varia conforme o tipo societrio e conforme a natureza da dvida (trabalhista,
tributria etc.).
Sociedade simples pura (ou simples homognea) o scio tem
responsabilidade ilimitada e na proporo em que participe das perdas sociais,
conforme estipulado no contrato social (art. 997, VII) salvo se contrato tiver clusula
de solidariedade (art. 1023).
Sociedades em nome coletivo - a responsabilidade do scio solidria e ilimitada,
salvo perante os demais scios, se houver pacto limitativo nesse sentido (art.1.039,
par. nico, do NCC).
Sociedade em comandita simples - comanditrios tem responsabilidade limitada
pelo valor de sua quota (art. 1.045 do NCC), enquanto que os comanditados, pessoas
fsicas, respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais;
Sociedade Limitada - h responsabilidade limitada ao valor das cotas, mas todos
os scios respondem solidariamente pela integralizao do capital social (art. 1.052
do NCC); Alm disso, h responsabilidade solidria e ilimitada do scio que emprega
nome social omitindo a palavra limitada (art. 1.158, 3, do NCC);
EIRELI O art. 980-A do NCC parece condicionar a constituio da pessoa jurdica
integralizao de capital mnimo de 100 salrios mnimos. Instituidor responde s
pela integralizao.
Sociedade annima - responsabilidade do acionista ser limitada ao preo de
emisso das aes subscritas ou adquiridas (Lei 6.404/76, art. 1), mas, por 1 ano, o
subscritor responde, com o avaliador, por sobre-estimao de bem entregue para
integralizao do capital social;
Sociedade em comandita por aes - scio em geral tem responsabilidade
limitada ao valor subscrito, ao passo em que os scios administradores tero
responsabilidade subsidiria, ilimitada e solidria pelas obrigaes sociais (art. 282,
LSA)
Outras hipteses de responsabilidade de scio ou de administrador:
70

Sada do scio - Ex-scio tem responsabilidade solidria at dois anos depois de
averbada modificao do contrato social ou depois da resoluo da sociedade.
Responde perante a sociedade e terceiros pelas obrigaes que tinha como scio
(Art. 1003, par. nico, e art.1032 do NCC).
Deliberao social ilcita H responsabilidade ilimitada do scio ou do
administrador que, expressamente, aprova deliberao social infringente do contrato
ou da lei (art. 1.080 do NCC).
Administrador na S.A. A lei 6.404/76 prev responsabilidade ilimitada pelos
prejuzos que causar por culpa ou dolo, embora nos limites de suas atribuies (art.
158, I), ou com violao da lei ou do estatuto (art. 158, II).
Administrador de Instituio Financeira Segundo o art.40 da Lei 6.024/74, que
regula a interveno e liquidao extrajudicial dessas instituies, h
responsabilidade pessoal e dos administradores por todas as obrigaes assumidas
em sua gesto, at que se cumpram. Responde em solidariedade com a instituio
financeira.
Falncia - A responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada, dos
controladores e dos administradores da sociedade falida ser apurada no prprio
juzo da falncia, independentemente da realizao do ativo e da prova da sua
insuficincia para cobrir o passivo. A pretenso para apurao dessa
responsabilidade prescreve 2 anos depois do trnsito em julgado da sentena que
encerra a falncia. (Art. 82 da Lei 11.101)
Dvida Tributria aps a liquidao da sociedade O art. 134, VII do CTN prev
responsabilidade subsidiria dos scios pela obrigao tributria principal e pelas
penalidades de carter moratrio no caso de liquidao de sociedade de pessoas, se
for impossvel exigir a obrigao da pessoa jurdica contribuinte. Terceiro
responsvel, nesse caso, no responde por infraes do contribuinte.
Administrador e Responsabilidade Tributria por Infrao Desde que haja
conduta imputvel ao diretor, gerente ou representante, haver substituio
tributria, isto , responsabilidade direta do administrador por atos praticados com
infrao de lei, contrato social ou estatuto social (art. 135, III, do CTN). S se
viabiliza redirecionamento de execuo fiscal, portanto, para quem participava da
gesto da sociedade.
Smula 430 do STJ: O inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade no gera, por
si s a responsabilidade solidria do scio-gerente.
Isso sugere, na hiptese de execuo fiscal contra sociedade que apenas fechou
suas portas, que a responsabilidade subsidiria pode surgir para o scio que
descumpriu a obrigao de promover regularmente a dissoluo da pessoa jurdica
(o scio-gerente).
Smula 435 do STJ: Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar
no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o
redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente.
Pelas contribuies previdencirias responde-se nos mesmos casos. Ao FGTS, por

no ter natureza tributria, no se aplica o art. 135 do CTN (AgRg no REsp 1367513 /
SP, DJ 17.10.2013).
Dvidas Trabalhistas Bens de scio servem para pagar dvida trabalhista nas
hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica (art. 50 do NCC) (ponto
4.2.1). H precedentes interpretando ampliativamente a possibilidade de perseguir
os bens do scio (adoo da Teoria Menor da Desconsiderao, com base no art. 2,
71

2 da CLT e no princpio justrabalhista especial da despersonalizao da figura
jurdica do empregador). A Justia do Trabalho tambm aplica o CDC por analogia,
tendo em vista a ratio comum de tutelar parte hipossuficiente, que se refletiu no
menor nus probatrio imposto para executar o crdito e efetivar o direito. Todavia,
tema polmico na doutrina.
CLT, Art. 2, 2. Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas,
personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra,
constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero,
para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e
cada uma das subordinadas.
Octvio Bueno Magano (1979), referindo-se desconsiderao, entende que esta

deva ser aplicada sempre que se demonstre a existncia do grupo de empresas,
sendo desnecessria a averiguao de fraude. (MAGANO, Octvio Bueno. Os grupos
de empresa no Direito do Trabalho. So Paulo: Revista dos Tribunais. 1979)
Entretanto, o prprio Rubens Requio (1969, p. 20), que introduziu a teoria no Brasil,
entende que o artigo em discusso trata de desconsiderao.
3.3
A distribuio dos lucros
Lucro econmico o retorno de um investimento. Lucro = receitas custo impostos

despesas. Sendo negativo o resultado em um ano, o prejuzo do exerccio ser
obrigatoriamente absorvido pelos lucros acumulados, pelas reservas de lucros e pela
reserva legal, nessa ordem (par. nico do art. 189 da Lei 6.404/76). Em seguida,
feitas as dedues previstas no art. 190 (participaes estatutrias de empregados,
administradores e partes beneficirias), chegar-se- ao lucro lquido. Nem sempre a
sociedade ter lucro para repartir entre os acionistas.
Participao dos trabalhadores nos lucros: cuida-se de parcela espontnea
paga pelo empregador por fora de negociao entre empresa e empregados. Por
fora do art. 7, XI, da CF, a verba objeto desse direito constitucional dos
trabalhadores desvinculada da remunerao, no tendo natureza salarial, nem
incidindo sobre ela qualquer encargo trabalhista. As quantias entregues aos
empregados podero ser deduzidas como despesas operacionais dentro do prprio
exerccio (art. 2, 2 da Lei 10.101). Para a Lei, participao pode ser semestral,
mas nunca mais frequente que isso.
Vedao distribuio fictcia de lucros entre scios: normas da sociedade
simples regem supletivamente a sociedade em nome coletivo e a comandita simples,
bem como, a depender do contrato social, a LTDA.. Nesses casos, a distribuio de
lucros ilcitos ou fictcios acarreta a responsabilidade solidria dos administradores
que a realizarem e dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecerlhes a ilegitimidade (art. 1.009 do NCC). O art. 1.049 do NCC, ao tratar da comandita
simples, expresso ao definir que a diminuio de capital por perda superveniente
impede a distribuio de lucros at a recomposio.
Direito a participar dos lucros: nula a estipulao contratual que exclua
qualquer scio de participar dos lucros e das perdas (art. 1.008 do NCC sociedade
Simples). Nas Limitadas, se omisso o contrato social, a maioria decidir a forma de
aplicao e distribuio de lucros.
Apurao do lucro: Segundo Fran Martins:
D-se, no fim de cada exerccio, um levantamento exato da situao social, como se a
sociedade fosse extinguir-se; separadas as importncias destinadas a satisfazer todos os
72

compromissos assumidos, a sociedade, se obteve lucros, os distribui aos seus scios, como o
faria em caso de extino.
A demonstrao contbil, portanto, tem como uma de suas funes apurar o lucro
lquido da sociedade ao fim do exerccio social.
Nas Sociedades Annimas, antes de qualquer outra destinao, 5% do lucro lquido
por exerccio sero aplicados na constituio de RESERVA LEGAL, consoante dispe o
art. 193 da LSA, que no exceder 20% do capital social. A reserva legal tem como
finalidade assegurar a integridade do capital social e somente poder ser utilizada
para compensar prejuzos ou aumentar o capital.
Alm da reserva legal, outras reservas com finalidades especficas podem ser
criadas, como a reserva de contingncia (art. 195), para ser destinada a compensar,
em exerccio futuro, a diminuio de lucro decorrente de perda julgada provvel, cujo
valor pode ser estimado. Tal reserva ser revertida no exerccio em que deixarem de
existir as razes que propiciaram a sua constituio. Pode ser criada tambm a
reserva de incentivos fiscais, decorrente de doaes ou subvenes governamentais
para investimentos (art. 195-A). A assembleia-geral ainda pode deliberar pela
reserva de lucros a realizar (quando montante do dividendo obrigatrio ultrapassar a
parcela realizada do lucro lquido do exerccio) e reteno de lucros.
Dividendo obrigatrio. Nas Sociedades Annimas, o acionista tem direito a
dividendo obrigatrio em cada exerccio, conforme previso estatutria. Omisso o
estatuto social, o total dos dividendos obrigatrios corresponder a 50% do lucro
lquido (LSA202,I).
A constituio das reservas mencionadas no poder prejudicar a distribuio de
dividendos obrigatrios. A soma das mesmas no pode ultrapassar o capital social,
de modo que a assemblia deliberar sobre a aplicao do excesso, na
integralizao ou no aumento de capital ou na distribuio de dividendos.
No distribuio de dividendos: Efeito.
LSA, art. 111, 1. As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse
direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios
consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que
conservaro at o pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam
pagos os cumulativos em atraso.
Distribuio de lucros: Consequncias. Julgado do TRF1:
Como a autora no faz jus ao reconhecimento como "entidade beneficente de assistncia

social" e nem como "entidade de utilidade pblica", remunera o seu corpo diretivo,
proporciona retirada pr-labore aos scios e promove a distribuio de lucros ou prejuzos,
na proporo das participaes no capital social (vedaes do art. 29 da Lei 12.101/2009),
no pode usufruir da imunidade prevista no 7 do art. 195 da CF. (AC 200538060027719 ,
Des. Fed. Luciano Tolentino Amaral, 7 TURMA,DJ:13/12/2013)
Distribuio de lucros no exterior. Contribuio Social Sobre Lucro Lquido

(CSLL) e Imposto de Renda. STF, por maioria, julgou procedente a ADI2588 para
conferir interpretao conforme ao art. 74 da MP 2158-35/01, que prev a
incidncia do Imposto de Renda (IR) e da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido
(CSLL) sobre os resultados de empresas controladas ou coligadas no
exterior, na data do balano no qual tiverem sido apurados se aplica s
controladas situadas em pases considerados parasos fiscais, mas no s
coligadas localizadas em pases sem tributao favorecida (que no so
73

"parasos fiscais"). STF tambm entendeu que o artigo no poderia ter o efeito
retroativo s distribuies de lucro anteriores a 2001. A definio do que sejam
parasos fiscais est nos arts. 24 e 24-A da L. 9.430/96. Contudo, o STF no
vinculou sua deciso a essa norma.
3.4
O scio oculto
A sociedade secreta ou sociedade em conta de participao contrato

especial de investimento, no necessariamente escrito. Nele, o objeto social
exercido apenas pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sendo sua a
responsabilidade perante terceiros de forma ilimitada e direta. Contudo, seus atos e
a gesto do negcio se sujeitam fiscalizao por quem est no outro plo do
contrato: o scio participante ou scio oculto. Scio oculto se obriga
exclusivamente perante o scio ostensivo, nos termos do contrato social
(responsabilidade limitada ou ilimitada). No cabe a ele sequer tomar parte nas
relaes do ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente nas
obrigaes em que intervier (pargrafo nico, art. 993 do CC). Os credores no
conhecero o scio oculto e no podero demandar contra ele. Podem demandar
contra o scio ostensivo, que ter, eventualmente, ao regressiva em face do scio
oculto.
PROCESSO FALIMENTAR:
Scio ostensivo: dissoluo da sociedade, com liquidao da conta, cujo saldo
constituir crdito quirografrio;
Scio oculto/participante: normas que regem efeitos da falncia nos contratos
bilaterais do falido mediante autorizao do comit de credores, contrato ser
cumprido pelo administrador judicial, se puder evitar o aumento do passivo ou se for
necessrio manuteno dos ativos (art. 117 da Lei 11.101/05). Com a falncia, o
scio ostensivo poder interpelar o administrador no prazo de at 90 dias a partir de
sua nomeao, para que, dentro de 10 dias, declare expressamente que cumprir o
contrato. Em caso contrrio, liquida-se a conta, cujo saldo constituir crdito
quirografrio.
3.5
Segredo comercial
3.5.1 O segredo de empresa

Conceito. o conjunto das informaes escassas, de carter financeiro, econmico,
comercial ou tecnolgico, que permite empresa que o detm uma posio
privilegiada. Essas informaes no so de conhecimento pblico. parte do
fundo de comrcio, e, como tal, um ativo no contabilizvel, embora aprecivel
economicamente quando a empresa, como um todo, ou parte dela, se transforma
em bem de troca. O segredo empresarial detido apenas pelo seu titular ou por um
grupo restrito de pessoas e ningum mais sabe do seu contedo. Caso terceiros
desenvolvam o conhecimento de forma independente, nada poder ser feito contra
estes, face a falta de m-f, no se configurando a leso.
Enunciado 27 da 1 Jornada de Direito Comercial: No se presume violao boa-f

objetiva se o empresrio, durante as negociaes do contrato empresarial, preservar
segredo de empresa ou administrar a prestao de informaes reservadas, confidenciais ou
estratgicas, com o objetivo de no colocar em risco a competitividade de sua atividade.
74

O segredo comercial compreende: (i) o Segredo de Negcio, que o relacionado s
estratgias comerciais ou administrativas - ex.: sistemas de venda e distribuio,
relao de cadastro de clientes, etc.; e (ii) o Segredo de Fbrica, que se refere s
aplicaes industriais e tecnolgicas (formulaes qumico-alimentcias, desenhos,
etc.)
Quando o segredo de fbrica versa sobre objeto patentevel, o empresrio
decide assumindo o risco de manter o conhecimento em segredo ou se
registra a patente. No segundo caso, a informao se tornar pblica 18 meses
depois da data do depsito, mas o empresrio se beneficiar do monoplio da
explorao econmica daquele conhecimento por prazo determinado (20 anos para
inveno, 15 anos para modelo de utilidade). No depositando a patente, o
empresrio poder vir a se beneficiar do segredo por muito mais de 20 anos, mas
tambm se arrisca a que um concorrente descubra de forma independente o
conhecimento e que inclusive o registre perante o INPI - Instituto Nacional da
Propriedade Industrial, no podendo ento se opor patente, caso em que apenas
exercer o direito de usurio anterior (desde que tenha condies de comprovar o
uso prvio). No Brasil, no existe nenhum registro do segredo de empresa. Trata-se
de um fato cuja prova deve se fazer em juzo pelos meios periciais, documentais ou
testemunhais.
Patente. A informao tecnolgica patenteada aquele conhecimento tcnico
dotado de novidade, aplicao industrial e atividade inventiva ao qual o Estado
confere o monoplio da explorao econmica. Mesmo aps o depsito do pedido de
patente, o art. 30 da LPI assegura um prazo de 18 meses do qual o empresrio
pode abrir mo durante o qual a informao permanecer em sigilo, o que
permitir que o empresrio avance na pesquisa por ele j feita antes que seus
concorrentes possam faz-lo. A publicao da inveno aps o depsito condio
para a concesso da patente.
Know How. diferente do segredo empresarial, embora tambm constitua
informao confidencial. Pode ser compartilhado em condies especficas. Tem
carter financeiro, comercial etc., inclusive tecnolgico. A transmisso do know how
se d sob reserva de divulgao, em contrato bilateral e oneroso, que pressupe que
o conhecimento representa uma vantagem para o recipiente.
Violao de segredo. Crime. O art. 195 da Lei 9.279/96 tipifica como crime de
concorrncia desleal a explorao, sem autorizao, de conhecimentos,
informaes ou dados confidenciais, utilizveis na indstria, comrcio ou
prestao de servios, excludos aqueles que sejam de conhecimento
pblico ou que sejam evidentes para um tcnico no assunto. Tambm h
crime se o acesso ao segredo foi fraudulento ou derivou de relao contratual ou
empregatcia (LPI, art. 195, XII e XI).
Aspectos processuais. O crime referido acima no da competncia da Justia
Federal. A demanda cvel, da mesma forma, se disser respeito apenas a perdas e
danos decorrente de infrao de patente da competncia da Justia Estadual, se
envolver apenas particulares. Exemplos de lides da competncia da Justia Federal:
lides sobre atos administrativos do INPI (patente concedida com nulidade) ou
concorrncia desleal envolvendo a Caixa Econmica Federal.
Lei 9.279/96, Art. 206. Na hiptese de serem reveladas, em juzo, para a defesa dos
interesses de qualquer das partes, informaes que se caracterizem como confidenciais,
sejam segredo de indstria ou de comrcio, dever o juiz determinar que o processo
prossiga em segredo de justia, vedado o uso de tais informaes tambm outra parte
para outras finalidades.
75

Concorrncia Desleal. Responsabilizao. Pode haver responsabilidade criminal
e cvel. Entretanto, no se configurar a concorrncia desleal se dois empresrios
exploram o mesmo conhecimento secreto, no sendo este patenteado nem
encontrando m-f. No Brasil, no h exclusividade de explorao de segredo
comercial nas hipteses em que terceiro o encontra fortuitamente.
3.5.2 A quebra do sigilo comercial
Uma das obrigaes empresrias a de manter escriturao contbil, o que permite
a fiscalizao. possvel que se deduzam segredos empresariais a partir do acesso
irrestrito a essa escriturao, razo pela qual os livros empresariais so protegidos
pelo sigilo, que pode ser afastado na forma da lei.
CC, art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal,
sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncias para verificar se o empresrio ou
a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades
prescritas em lei.
Direito de acesso a informaes pelo titular do capital social. Na sociedade

contratual, salvo estipulao que determine poca prpria, o scio pode, a qualquer
tempo, examinar os livros e documentos, e o estado da caixa e da carteira da
sociedade (NCC, art. 1.021). A S.A. tem apenas o dever de extrair certides com
informaes de alguns de seus livros para qualquer pessoa, desde que se destinem
a defesa de direitos e esclarecimento de situao pessoal (art. 100, 1 da Lei
6.404/76). O STJ, no rito do art. 543-C do CPC, decidiu que
[...] falta ao autor interesse de agir para a ao em que postula a obteno de documentos
com dados societrios, se no logra demonstrar: a) haver apresentado requerimento formal
r nesse sentido; b) o pagamento pelo custo do servio respectivo, quando a empresa lhe
exigir, legitimamente respaldada no art. 100, 1 da Lei 6.404/76. (REsp 982133, D.J.
10.09.2008).
Exibio integral dos livros e papis de escriturao. excepcional.

Judicialmente, ela ocorre em casos de falncia, sucesso e aes de dissoluo de
sociedade (art. 1.191 do NCC), sendo possvel a apreenso, caso sua entrega no
ocorra voluntariamente (art. 1.192). Essa quebra do sigilo no se d de ofcio, pois o
art. 381 do CPC a condiciona a requerimento da parte. O exame ocorre na presena
do empresrio ou pessoa por ele indicada. Se os livros estiverem fora da rea de
competncia territorial do juiz, este dever deprecar o exame.
Na S.A., exibio integral de livros perante acionistas se determina judicialmente por
requerimento de representantes de menos 5% do capital social, quando apontados
atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita de graves
irregularidades praticadas por qualquer dos rgos da companhia (art. 105 da Lei
6404/76).
Exame pelo Fisco. As restries feitas pelo Cdigo Civil exibio integral, de
acordo com o art. 1.193 do NCC, no se aplicam s autoridades fazendrias no
exerccio da fiscalizao tributria. Tambm o art. 195 do CTN exclui quaisquer
limitaes legais ao poder do Fisco de examinar quaisquer informaes empresariais.
Apesar disso, o STF pondera esses dispositivos com o direito ao sigilo empresarial.
Assim, esto sujeitos fiscalizao tributria ou previdenciria quaisquer
livros comerciais, limitado o exame aos pontos objetos da investigao
(Smula 439 do STF).
76

Exibio parcial de livro empresarial. Essa a regra, que evita a exposio
pblica de toda a vida empresarial. O juiz pode, de ofcio, ordenar parte a exibio
parcial dos livros e documentos, extraindo-se deles a suma que interessar ao litgio
(CPC, Art. 382).
Sano processual. O juiz admitir como verdadeiros os fatos alegados pelo autor
se, determinada a exibio de documento, o ru no o exibir nem justificar
legitimamente a no exibio (CPC, art. 357).
Importncia da exibio de livros. Os livros e fichas dos empresrios e
sociedades provam contra as pessoas a que pertencem, sendo cabvel ao
comerciante demonstrar que o lanamento no corresponde verdade (CPC, art.
378). Se escriturados sem vcio extrnseco ou intrnseco, os livros servem de incio de
prova material em favor do empresrio (art. 226 do NCC).
3.5.3 Outros casos de sigilo empresarial previstos na legislao
nus do titular do segredo. Sociedade Annima. O art. 4-A da Lei 6.404/76
regula que as aes do acionista controlador, dos diretores e conselheiros de
administrao, bem como as aes em tesouraria no podem ser livremente
alienadas, dependendo da aprovao da CVM Comisso de Valores Mobilirios para
tanto. O objetivo evitar mau uso de insider information por quem conhece
segredos de empresa.
Oferta Pblica de Aquisio. Se algum faz uma oferta para aquisio de controle
de uma S.A., devero ser cumpridas formalidades que assegurem tratamento
igualitrio entre acionistas, como a publicao na imprensa do instrumento de oferta
de compra. At a publicao, oferta pblica de aquisio deve permanecer em sigilo.
Alm disso, cumpre ao administrador sempre guardar sigilo de qualquer informao
no divulgada que possa influir na cotao de aes e debntures (art. 155, 1 da
Lei 6404/76). A utilizao desses segredos pelo administrador para negociar valores
mobilirios configura crime do art. 27-D da Lei 6.835/72. A mera revelao sem
vantagem para o administrador, pode configurar o crime de violao do segredo
profissional (art. 154 do CP).
4
PONTO 4 - TEORIA GERAL DO DIREITO SOCIETRIO: CONCEITO DE

SOCIEDADE. PERSONALIZAO DA SOCIEDADE. CLASSIFICAO DAS
SOCIEDADES.
SOCIEDADES
NO
PERSONIFICADAS.
SOCIEDADES
PERSONIFICADAS:
SOCIEDADE
SIMPLES,
SOCIEDADE
EM
NOME
COLETIVO, SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES, SOCIEDADE EM
COMANDITA POR AES, SOCIEDADE COOPERADA, SOCIEDADES
COLIGADAS. LIQUIDAO. TRANSFORMAO. INCORPORAO. FUSO.
CISO. SOCIEDADES DEPENDENTES DE AUTORIZAO.
4.1
Conceito de sociedade
A pessoa jurdica verdadeira unidade de pessoas naturais ou patrimnios que visa

consecuo de certos fins, reconhecida essa unidade como sujeito de direitos e
obrigaes3. Segundo o art. 44 do Cdigo Civil, so pessoas jurdicas de direito
3 DINIZ. Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2002. p.
206.
77

privado as fundaes, as associaes, as sociedades, as organizaes religiosas, os
partidos polticos e as empresas individuais de responsabilidade limitada. A
sociedade, portanto, espcie de pessoa jurdica que visa realizao de atividade
econmica, com intuito de lucro e sua distribuio entre os scios.
As sociedades podem ser simples (atividade civil), ou empresrias (exerccio da
empresa), estando a diferena entre ambas no modo de explorao de seu
objeto social. Se essa explorao for feita mediante a organizao dos fatores de
produo (capital, insumos, mo-de-obra e tecnologia) ser empresria. Se feita sem
essa organizao, ser considerada simples.
Existem duas excees a essa regra. As sociedades annimas, que so sempre
empresrias, independente do objeto e as cooperativas, que sero sempre
sociedades simples (Art. 982, pargrafo nico do CC/02).
Em relao s sociedades compostas por profissionais liberais e sociedade
rural, duas observaes devem ser feitas:
1) Em regra sero civis, salvo se adotarem estrutura empresarial.
Enunciado 194 do CJF Art. 966: Os profissionais liberais no so considerados
empresrios, salvo se a organizao dos fatores da produo for mais importante que a
atividade pessoal desenvolvida.
Enunciado 195 do CJF Art. 966: A expresso elemento de empresa demanda

interpretao econmica, devendo ser analisada sob a gide da absoro da atividade
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, como um dos fatores da organizao
empresarial.
2) Para ser considerada empresria, a sociedade rural dever registrar seu ato
constitutivo na Junta Comercial, j que sua inscrio facultativa. (Enunciado 202 da
III Jornada de Direito Civil)
As sociedades empresrias podem adotar um dos seguintes tipos: (i) Sociedade
em nome coletivo N/C (ii) Sociedade em comandita simples - C/S (iii) Sociedade
limitada Ltda. (iv) Sociedade annima - S.A (v) Sociedade em comandita por aes
- C/A.
As trs primeiras foram plenamente tratadas pelo novo Cdigo Civil. As sociedades
annimas e em comandita por aes esto disciplinadas na Lei 6.404/76, sendo a
ltima (comandita por aes), tambm com algumas regras impostas pelo Cdigo
Civil (Arts. 1090 a 1092 do CC/02). Somente ser admitida a constituio de
sociedade empresria de acordo com uma das cinco espcies acima descritas (Art.
983, 1 parte do CC/02).
A sociedade simples pode ou no adotar um daqueles modelos societrios, exceto da
sociedade por aes. Se no o fizer, submeter-se- s regras que lhe so prprias
(sociedade simples pura), previstas tambm no Cdigo Civil, nos arts. 997 a 1.038
(Art. 983, 2 parte do CC/02). A opo pelo tipo empresarial no afasta a natureza
simples da sociedade (Enunciado 57 do CJF).
STJ, info 564: ELEMENTOS TPICOS DE SOCIEDADE
EMPRESRIA
E
DISSOLUO
DE
SOCIEDADE
DE
ADVOGADOS. Na avaliao e na partilha de bens em
processo de dissoluo de sociedade de advogados, no
podem ser levados em considerao elementos tpicos de
sociedade empresria, tais quais bens incorpreos, como a
78

clientela e a sua expresso econmica e a estrutura do
escritrio. Acontece que, no que diz respeito especificamente
s sociedades de advogados, a possibilidade de revestirem
carter empresarial expressamente vedada pelo ordenamento
jurdico vigente. O Estatuto da Ordem dos Advogados (arts. 15 a
17 da Lei 8.906/1994) enuncia que a sociedade formada por
advogados sociedade civil de prestao de servio de
advocacia, com regulao especfica ditada pela prpria lei. A
organizao prevista para esse tipo especfico de
sociedade simples a forma em nome coletivo,
respondendo os scios - advogados - pelas obrigaes
sociais solidria e ilimitadamente. Na linha do que preceitua o
art. 16 da Lei 8.906/1994, o Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, por meio do art. 2, X, do Provimento
112/2006, resolveu que: no so admitidas a registro, nem
podem funcionar, Sociedades de Advogados que revistam a forma
de sociedade empresria ou cooperativa, ou qualquer outra
modalidade de cunho mercantil. Assim, pode-se concluir que,
ainda que um escritrio de advocacia apresente estrutura
complexa, organizao de grande porte, conte com a
colaborao de auxiliares e com considervel volume de
trabalho, prestado, inclusive, de forma impessoal, a
sociedade existente no deixar de ser simples, por
expressa determinao legal.
Importante destacar que o Governo Federal pretende transformar a Caixa
Econmica Federal empresa pblica unipessoal, Decreto 7.973/13 em
uma Sociedade Annima.
REQUISITOS DA SOCIEDADE:
(i) De existncia: Affectio Societatis e Pluralidade de Scios, com exceo da
Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI, unipessoal.
(ii) De validade: requisitos de validade do negcio jurdico (agente capaz, etc., art.
104 do Cdigo Civil), contribuio dos scios na formao do capital social e
participao nos resultados sociais (lucros/prejuzos).
4.2
Personalidade jurdica
O ordenamento jurdico atribui personalidade e, por consequncia, capacidade para

firmar relaes jurdicas e praticar atos da vida civil s pessoas jurdicas,
observando-se a separao patrimonial dos scios e sociedade, ocorrendo:
(i) Titularidade obrigacional a sociedade passa, em nome prprio, a celebrar
negcios jurdicos (direitos e obrigaes);
79

(ii) Titularidade patrimonial passa a possuir patrimnio prprio (o scio,
geralmente, contribui na formao do capital social e, em razo disso, passa a
possuir uma participao na sociedade).
(iii) Titularidade processual possibilidade de ser parte e capacidade processual
para estar em juzo.
4.2.1 Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no CC/02
Um dos elementos fundamentais do direito societrio a autonomia patrimonial das
pessoas jurdicas e a limitao da responsabilidade. Contudo, a personalidade
jurdica no constitui um direito absoluto, sendo contida pela teoria da fraude contra
credores e pela teoria do abuso de direito.
A teoria da desconsiderao est positivada no CDC, na Legislao Ambiental, na Lei
de Concorrncia e no CC/02 (artigo 50), sendo tratada de maneira diversa
dependendo da natureza jurdica da responsabilizao. Alias:
Enunciado 51 do CJF: A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica disregard
doctrine fica positivada no novo Cdigo Civil, mantidos os parmetros existentes nos
microssistemas legais e na construo jurdica sobre o tema.
O CC/02 estabelece dois pressupostos para aplicao da teoria (Concepo

objetivista da teoria):
a) Desvio da finalidade (abuso de direito da forma);
b) Confuso patrimonial (como forma de exteriorizao da fraude, j que a fraude
muito difcil de comprovar; h confuso patrimonial entre os bens da
sociedade e os dos scios).
4.2.2 Abuso da personalidade jurdica e a teoria maior da desconsiderao
Concepo clssica: s admite a superao do ente legal quando constatado o uso
abusivo da pessoa jurdica.
Concepo subjetivista da teoria maior: tradicionalmente, o abuso da
personalidade jurdica que admite sua desconsiderao s se caracterizava quando
houvesse a prova efetiva da fraude, ou seja, da atuao dolosa, maliciosa dos scios
em detrimento dos credores da sociedade.
Concepo objetivista da teoria maior: surgiu em razo da dificuldade da prova
da fraude. Para essa concepo, o abuso pode ser comprovado atravs da anlise de
dados objetivos, como o desvio de finalidade e a confuso patrimonial. O Cdigo Civil
de 2002 adota essa concepo, sendo desnecessrio comprovar o dolo especfico do
scio ou administrador que cometera o ato abusivo.
STJ, info 554 : LIMITES APLICABILIDADE DO ART. 50 DO
CC. O encerramento das atividades da sociedade ou sua
dissoluo, ainda que irregulares, no so causas, por si
ss, para a desconsiderao da personalidade jurdica a
que se refere o art. 50 do CC. Para a aplicao da teoria
maior da desconsiderao da personalidade social adotada
pelo CC , exige-se o DOLO das pessoas naturais que esto
80

por trs da sociedade, desvirtuando-lhe os fins institucionais e
servindo-se os scios ou administradores desta para lesar
credores ou terceiros. a inteno ilcita e fraudulenta, portanto,
que autoriza, nos termos da teoria adotada pelo CC, a aplicao
do instituto em comento. () Ressalte-se que no se quer dizer
com isso que o encerramento da sociedade jamais ser causa
de desconsiderao de sua personalidade, mas que somente o
ser quando sua dissoluo ou inatividade irregulares
tenham o fim de fraudar a lei, com o desvirtuamento da
finalidade institucional ou confuso patrimonial. Assim que o
enunciado 146, da III Jornada de Direito Civil, orienta o
intrprete a adotar exegese restritiva no exame do artigo
50 do CC, haja vista que o instituto da desconsiderao, embora
no determine a despersonalizao da sociedade visto que
aplicvel a certo ou determinado negcio e que impe apenas a
ineficcia da pessoa jurdica frente ao lesado , constitui restrio
ao princpio da autonomia patrimonial. Ademais, evidenciando a
interpretao restritiva que se deve dar ao dispositivo em exame,
a IV Jornada de Direito Civil firmou o enunciado 282, que
expressamente afasta o encerramento irregular da pessoa jurdica
como causa para desconsiderao de sua personalidade: O
encerramento irregular das atividades da pessoa jurdica,
por si s, no basta para caracterizar abuso da personalidade
jurdica.
4.2.3 Teoria Maior e Teoria Menor
Teoria Maior: admite a desconsiderao da PJ somente quando houver desvio de
finalidade ou comprovao de confuso patrimonial.
Teoria Menor: desconsidera-se a PJ quando houver, to somente, ocorrncia de
prejuzo ao credor.
Enunciado 281 CJF: A aplicao da teoria da desconsiderao, descrita no art. 50 do CC,
prescinde da demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica.
Porm, o STJ j decidiu contrariamente, entendendo por necessria a

insolvncia da pessoa jurdica (STJ, AgRg no REsp 699.137 SP).
4.2.4 Questes interessantes:
Para o STJ, desnecessria a citao do scio para compor o polo passivo da relao
processual, na qual o autor pede a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica da empresa, sendo suficiente a sua intimao (oportunidade
em que poder apresentar defesa), sobretudo quando o processo encontra-se na
fase de cumprimento de sentena (Informativo 501),
81

A aplicao da teoria da desconsiderao do art. 50 CC dispensa a
demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica? 1 Corrente: SIM
(enunciado 281 CJF); 2 Corrente (STJ): NO (REsp 1.141.447-SP / i-462).
Desconsiderao inversa o afastamento do princpio da autonomia patrimonial da
pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por obrigao do scio. utilizada
principalmente no Direito de Famlia.
As pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos ou de fins no-econmicos
esto abrangidas no conceito de abuso da personalidade jurdica (Enunciado 284 da
CJF).
Desconsiderao X Despersonificao: A desconsiderao tpica (somente
para o caso), em respeito ao princpio da funo social e continuidade da empresa,
enquanto a despersonificao permanente.
A desconsiderao da pessoa jurdica matria sob reserva de jurisdio
ou a administrao pblica pode desconsiderar de ofcio? Em regra, a
desconsiderao matria jurisdicional, salvo em situaes excepcionalssimas
admitidas pela doutrina (Gustavo Teppedino) e pela jurisprudncia (STJ, RMS n
15.166/BA) em caso grave de fraude.
A desconsiderao da personalidade jurdica medida cabvel em sede de
execuo, ainda que no tenha sido discutida no processo de conhecimento
(STJ, Resp 920602/DF)
A desconsiderao da personalidade no atinge indiscriminadamente todos os
scios, mas apenas aquele que se beneficiou do ato abusivo (Enunciado n. 07 das
JDC)
O STJ entende ser possvel estender os efeitos da falncia de uma empresa a outra,
por deciso incidentalmente proferida, sem a oitiva da interessada, na hiptese em
que no h vnculo societrio direto entre as empresas, mas em que h suspeitas de
realizao de operaes societrias para desvio de patrimnio da falida nos anos
anteriores quebra, inclusive com a constituio de sociedades empresrias
conjuntas para esse fim. possvel coibir esse modo de atuao mediante o
emprego da tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica, ainda que para
isso lhe deva dar nova roupagem. (REsp 1.259.020-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi,
julgado em 9/8/2011).
No h prazo (decadencial, se existisse) para o exerccio do direito potestativo
desconsiderao da personalidade jurdica e inexiste a exigncia de ao prpria
para a desconsiderao da personalidade jurdica. (REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 5/4/2011).
4.3
Classificao das sociedades
De Pessoas interessam os atributos pessoais dos scios. A alienao

societria restringida, dependendo do consentimento dos demais scios para que
terceiro ingresse na sociedade, ou seja, os demais scios podem barrar a entrada de
um terceiro estranho sociedade. No caso de falecimento do scio, o herdeiro no
ingressa diretamente sem autorizao dos scios.
De Capital somente se considera a contribuio financeira para o ingresso no
quadro de scios da sociedade. livre o ingresso de terceiros estranhos ao quadro
social (S.A ou Comandita por aes) ou scios (Ltda.), interessando que eles
82

efetivamente contribuam para a formao do capital pela integralizao de aes ou
cotas.
OBS: a jurisprudncia vem admitindo a penhora de cotas de sociedade limitada,
apontando que a pessoalidade do vnculo assegurada pelo direito de preferncia na
aquisio/remio dessas cotas (AgRg no Ag 1164746/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ,
QUINTA TURMA, julgado em 29/09/2009, DJe 26/10/2009)
Sociedade
Sociedade
Sociedade
Sociedade
Sociedade
Sociedade
Sociedade
em COMANDITA POR AES

CAPITAL
ANNIMA
EM NOME COLETIVO
EM COMANDITA SIMPLES
PESSOAS
SIMPLES (no empresria)
DE CAPITAL E INDSTRIA (no existe
LIMITADA (contrato social)
PESSOAS OU CAPITAL
OBS.: A sociedade limitada ser de pessoas ou de capital dependendo do contrato

social. Se ele dispuser que assume a forma subsidiria de SA, ser de capital; se
assume de sociedade simples, ser de pessoas.
Contratual so constitudas atravs de um contrato social. O capital social da
sociedade dividido em cotas e o seu titular denominado scio. Existe maior
liberdade na vontade das partes e h maior discricionariedade na elaborao das
clusulas.
Institucional so constitudas por um estatuto social. As relaes so entre os
scios e a sociedade, no havendo relao deles entre si. Qualquer interessado,
desejando ingressar na sociedade, adere ao estatuto. O capital social est dividido
em aes e o seu titular denominado acionista. O estatuto est adstrito lei.
SOCIEDADE
SOCIEDADE
SOCIEDADE
SOCIEDADE
SOCIEDADE
SOCIEDADE
EM COMANDITA POR AES

ANNIMA
EM NOME COLETIVO
EM COMANDITA SIMPLES
SIMPLES
LIMITADA (sempre)
INSTITUCIONAL
CONTRATUAL
CONTRATUAL
CONTRATUAL
CONTRATUAL
Quanto responsabilidade dos scios, a sociedade pode ser:

Responsabilidade limitada ao aporte financeiro que o scio subscreveu na
sociedade, ou seja, somente pelo valor que se obrigou (subsidiria e limitada).
Responsabilidade mista Existem scios que respondem ilimitadamente e outros
de forma limitada (limite previsto no contrato ou no estatuto social).
Responsabilidade
ilimitada
o
patrimnio
dos
scios
responde
subsidiariamente, mas de forma ilimitada pelas obrigaes sociais.
Mesmo nas sociedades com responsabilidade mista ou ilimitada, essa
responsabilidade ser sempre subsidiria em razo do benefcio de ordem previsto
no art. 1024 do CC/02. Primeiro deve-se esgotar (exaurir) o patrimnio da sociedade
para s ento atingir o patrimnio pessoal do scio. Nas sociedades no
personificadas, a responsabilidade dos scios ser direta, solidria e ilimitadamente
pelas obrigaes sociais nos termos do art. 990 do CC/02.
83

SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES
SOCIEDADE ANNIMA
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES
SOCIEDADE LIMITADA
(h solidariedade)
SOCIEDADE SIMPLES
4.4
Responsabilidade
Responsabilidade
Responsabilidade
Responsabilidade
Responsabilidade
mista
limitada
ilimitada
mista
limitada
Pode ser pactuado no contrato:

nenhuma ou ilimitada.
Sociedades personificadas e no personificadas
O Cdigo Civil divide as sociedades em dois grandes grupos: em um deles, tratou

das sociedades personificadas; no outro, das sociedades no personificadas.
4.4.1 Sociedades no-personificadas
4.4.1.1
Sociedade em comum (artigos 986 e 990)
A sociedade em comum, segundo o art. 986 do CC, constitui-se na sociedade que

ainda no inscreveu seus atos constitutivos no rgo competente. Note-se que na
sociedade de fato, no h instrumento escrito de constituio, enquanto na
sociedade irregular h um contrato escrito, mas que no est registrado na Junta
Comercial.
Segundo Andr Luiz Ramos, a sociedade em comum , na verdade, uma expresso
que designa a sociedade contratual que est na fase de constituio, ou
seja, praticando os atos preparatrios ao registro.
Prova da existncia da sociedade em comum: Os scios, nas relaes entre si
ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas
os terceiros podem prov-la de qualquer modo.
Responsabilidade dos scios na sociedade em comum: como regra geral do
direito societrio, os bens particulares dos scios no podem ser executados por
dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Todavia, na
sociedade em comum, a responsabilidades dos scios subsidiria, mas ilimitada,
enquanto o scio que contratou pela sociedade possui responsabilidade ilimitada e
direta (art. 990).
Patrimnio: os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os
scios so titulares em comum. Na verdade, por no ser pessoa jurdica, no existe
patrimnio prprio, sendo este formado pelos bens e direitos dos scios. O que o
cdigo fez, portanto, foi estabelecer uma especializao patrimonial, ou melhor, um
patrimnio de afetao (Enunciado 210 CJF).
4.4.1.2
Sociedade em conta de participao
Marcas caractersticas: despersonalizao e a natureza secreta (ato constitutivo

no precisa ser levado a registro na Junta Comercial). Esta espcie de sociedade no
tem necessariamente capital social, liquidando-se pela via da prestao de contas
judicial e no por ao de dissoluo de sociedade, no possuindo nome empresarial.
A eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere
personalidade jurdica sociedade (993 CC).
84

Scios: H o scio ostensivo e scio participante. A atividade constitutiva do
objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e
sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados
correspondentes. Mas, se os scios participantes, em determinada negociao,
aparecerem perante terceiros, ou seja, se atuarem em certo negcio social firmado
pelo scio ostensivo, respondero solidariamente com este pela negociao. Sendo o
scio ostensivo quem, na verdade, exerce a atividade que constitui o objeto social,
sua falncia acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva cota,
cujo saldo constituir crdito quirografrio (art. 994, 2, CC), a ser habilitado no
processo falimentar. Se quem falir for o scio participante, o contrato social fica
sujeito s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do
falido (art. 994, 3, CC).
Formalidades: informal, provando-se por todos os meios de direito (art. 992, CC).
Patrimnio: O scio ostensivo responde com seu patrimnio pessoal ou com o
patrimnio especial do art. 994, CC? Vera Franco acredita que o scio ostensivo no
obriga seu patrimnio na gesto da conta de participao, salvo se esta vier a se
tornar insolvente. J Andr Luiz Ramos, a conta de participao s existe entre os
scios, sendo que os terceiros no so credores da sociedade, mas do scio
ostensivo, com que contrataram.
Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo
scio sem o consentimento expresso dos demais.
Aplica-se sociedade em conta de participao, subsidiariamente e no que
com ela for compatvel, o disposto para a sociedade simples, regendo-se
sua liquidao pelas normas relativas prestao de contas judicial.
STJ, info 554: DISSOLUO DE SOCIEDADE EM CONTA DE
PARTICIPAO. Aplica-se subsidiariamente s sociedades
em conta de participao o art. 1.034 do CC, o qual define
de forma taxativa as hipteses pelas quais se admite a
dissoluo judicial das sociedades. Art. 1.034. A sociedade
pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer
dos scios, quando: I - anulada a sua constituio; II - exaurido o
fim social, ou verificada a sua inexeqibilidade. Apesar de
despersonificadas e de os seus scios possurem graus de
responsabilidade distintos, as sociedades em conta de
participao
decorrem
da
unio
de
esforos,
com
compartilhamento de responsabilidades, comunho de finalidade
econmica e existncia de um patrimnio especial garantidor das
obrigaes assumidas no exerccio da empresa. No h
diferena ontolgica entre as sociedades em conta de
participao e os demais tipos societrios personificados,
distinguindo-se quanto aos efeitos jurdicos unicamente
em razo da dispensa de formalidades legais para sua
constituio.
O exemplo mais comum de sociedade em conta de participao o apart hotel.
4.4.2 Sociedades personificadas
4.4.2.1
Sociedades simples
85

Suas regras so aplicadas subsidiariamente s sociedades empresrias. Trata-se
de uma sociedade de pessoas4.
Ser constituda por contrato escrito particular ou pblico que ser registrado no
rgo competente, que o cartrio de registro de pessoas jurdicas (artigos 997 e
998, CC). Independentemente de ter sido feito o ato constitutivo por instrumento
pblico ou particular, as alteraes contratuais ou estatutrias podero ser
efetivadas por instrumento particular (art. 535 da Lei 8.934/94).
As clusulas necessrias para constituio da sociedade simples esto previstas no
art. 997 do CC/02, alm de outras estipuladas pelos contratantes: III - capital da
sociedade; IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; VI - as
pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e
atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII - se os
scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais; etc. ineficaz
em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no
instrumento do contrato.
Capital social: Os scios podem contribuir para a formao do capital social com
bens, direitos e servios (art. 997, CC).
O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo disposio em
contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado
de seus lucros e dela excludo. A contribuio do scio exclusivamente em prestao
de servios permitida nas sociedades cooperativas (art. 1.094, I, CC) e nas
sociedades simples propriamente ditas (art. 983, 2 parte). Quando se tratar de scio
que contribui com servio, no poder haver penhora das verbas descritas no art.
1026, CC, se de carter alimentar.
O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse ou uso, responde pela
evico; e pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito.
Nome empresarial: Sociedade simples pode adotar FIRMA ou DENOMINAO
SOCIAL.
Administrao: por pessoas naturais, scias ou no. Em regra, as atividades dos
administradores regem-se pelas normas atinentes ao mandato (art. 1011, 2 do
CC/02), pelos deveres que lhe so prprios (dever de diligncia art. 1011 do
CC/02, lealdade arts. 1017 e 1013 do CC/02, prestao de contas art. 1020 do
CC/02, pessoalidade art. 1018 do CC/02), alm de outros previstos no contrato
social.
O administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos ou bens
sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade, ou pagar
o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele
4 CC/02, Art. 1.002. O scio no pode ser substitudo no exerccio das suas funes, sem o
consentimento dos demais scios, expresso em modificao do contrato social.Art. 1.003.
A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social com o
consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade.
Pargrafo nico. At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente
solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como
scio.
5 Lei 8.934/94, Art. 53. As alteraes contratuais ou estatutrias podero ser

efetivadas por escritura pblica ou particular, independentemente da forma adotada
no ato constitutivo.
86

tambm responder. Fica sujeito s sanes o administrador que, tendo em qualquer
operao interesse contrrio ao da sociedade, tome parte na correspondente
deliberao. Tambm responde por perdas e danos perante a sociedade o
administrador que realizar operaes, sabendo ou devendo saber que estava agindo
em desacordo com a maioria.
Os administradores so obrigados a prestar aos scios contas de sua administrao,
apresentando inventrio anualmente, alm de balano patrimonial e de resultados.
Ao administrador vedado fazer-se substituir no exerccio de suas funes, sendolhe facultado, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade,
especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar.
Nada dispondo o contrato social, a administrao da sociedade compete
separadamente a cada um dos scios (art. 1013, caput do CC/02). Neste caso,
cada um dos scios pode impugnar operao pretendida por outro, cabendo a
deciso aos scios, por maioria de votos (art. 1013, 1 do CC/02). O administrador
pode praticar todos os atos pertinentes gesto da empresa (ato de
administrao), excetuada a onerao ou a venda de bens imveis que
depende do que a maioria dos scios decidir, salvo quando constituir objeto
social da sociedade.
Pode o contrato social estabelecer que a administrao da sociedade seja feita pelos
scios em conjunto nos termos do art. 1010 ou que certas decises sejam tomadas
em conjunto pelos scios (Art. 1014 do CC/02)
Nos atos de competncia conjunta de vrios administradores, torna-se necessrio o
concurso de todos, salvo nos casos urgentes, em que a omisso ou retardo das
providncias possa ocasionar dano irreparvel ou grave.
Pode constar no contrato social clusula de investidura irrevogvel ao administrador
scio, salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos
scios (art. 1019 do CC/02). Ou, pode ser nomeado por instrumento em separado,
averbando-se no registro da sociedade, sob pena de responder pessoal e
solidariamente com a sociedade pelos atos praticados antes da averbao (Art. 1012
do CC/02). Administrador que seja scio ou no e nomeado em ato separado pode
ser destitudo a qualquer tempo (artigo 1019, pargrafo nico).
Alm da necessidade de ser capaz, necessrio que o administrador no se
enquadre nas situaes que constituam impedimento (ausncia de legitimao):
condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos
pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso,
peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra
as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou
a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.
Teoria ultra vires (art. 1015, CC/02): Por essa teoria, se o administrador celebra
contrato assumindo obrigaes, em nome da sociedade, em operaes
evidentemente estranhas ao seu objeto social, presume-se que houve excesso de
poderes. Porm, existem ressalvas: (a) o ato ultra vires no produz efeito apenas em
relao sociedade; (b) sem embargo, a sociedade poder, por meio de seu rgo
deliberativo, ratific-lo; (c) o Cdigo Civil amenizou o rigor da teoria ultra vires,
admitindo os poderes implcitos dos administradores para realizar negcios
acessrios ou conexos ao objeto social, os quais no constituem operaes
evidentemente estranhas aos negcios da sociedade; (d) no se aplica o art. 1.015
s sociedades por aes, em virtude da existncia de regra especial de
responsabilidade dos administradores (art. 158, II, Lei n. 6.404/76) (Enunciado 219).
87

De acordo com o art. 1015, o excesso por parte dos administradores somente pode
ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da
sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de
operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade (teoria ultra vires).
Numa interpretao literal, as hipteses seriam disjuntivas, bastando a presena de
uma delas. Contudo a previso inserida no inciso I do pargrafo nico do art. 1015
do CC/02 se afigura problemtica, porque no se insere nos usos e costumes dos
negcios a realizao de prvia pesquisa no registro pblico acerca das possveis
limitaes aos poderes atribudos aos administradores da sociedade. Neste passo,
deve-se interpret-lo como requisito comum a ser conjugado com os incisos
II e III do pargrafo nico do art. 1015 do CC/02. Tal entendimento no viola
a ordem jurdica, na medida em que o negcio jurdico se encontra
objetivado, devendo ser tutelada a confiana e a boa-f objetiva. Registrese, contudo, que mais adequado seria se a sociedade ficasse obrigada pelo
ato do administrador, responsabilizando-o regressivamente pelo ato
praticado.
Atendendo as crticas contra a teoria ultra vires, o direito brasileiro vem adotando a
teoria da aparncia, segundo a qual se o ato tiver aparncia de validade, mesmo
que o administrador tenha exorbitado de seus poderes, ele ser vlido e a sociedade
responder perante os credores, sendo-lhe reservado o direito de regresso contra o
administrador que exorbitou os poderes. Segundo o STJ, apesar de o subscritor do
negcio jurdico no possuir poderes estatutrios para tanto, a circunstncia de
comportar-se no exerccio das suas atribuies (decorrente de permisso da pessoa
jurdica), atrai a responsabilidade da pessoa jurdica (REsp 887.277).
O STJ tambm entende que no se pode invocar a restrio do contrato
social quando as garantias prestadas pelos scios, muito embora
extravasando os limites de gesto previstos contratualmente, retornaram
direta ou indiretamente, em proveito dos demais scios da sociedade
fiadora (REsp 704.546).
TEORIA DA APARNCIA
TEORIA ULTRA VIRES
Excesso de poder com aparncia de Excesso de poderes por parte do
legalidade.
administrador.
Prtica
de
operao
evidentemente estranha aos negcios da
sociedade.
Responsabilidade da sociedade que passa Responsabilidade direta do administrador
a
ter
ao
regressiva
contra
o (pargrafo nico do artigo 1015 prev as
administrador (Segurana Jurdica)
hipteses
de
cabimento
dessa
responsabilidade).
Obs.: a aplicao da teoria ultra vires no se confunde com a desconsiderao da
personalidade jurdica, pois caso de responsabilidade civil, sendo assim, no se
aplica a desconsiderao.
Os administradores tm responsabilidade pessoal e solidria perante sociedade e
terceiros quando agirem com culpa no desempenho de suas funes (Art. 1016 do
CC/02). O administrador poder ainda ser pessoalmente e ilimitadamente
88

responsvel pelos atos praticados com dolo. Por outro lado, se for probo, no tendo
agido com dolo ou culpa, no poder ser prejudicado por eventual ato prejudicial
sociedade.
Participao nos lucros e nas perdas: a clusula que exclua o(s) scio(s) de
participar dos lucros e das perdas NULA (artigo 1008, CC). Nula ser a clusula,
no o contrato.
Responsabilidade dos scios: Segundo Ricardo Negro, o scio na sociedade
simples responde pela integralizao de sua cota e, ainda, subsidiariamente ao
patrimnio social, pelo valor que exceder a dvida social, na medida de sua
participao nas perdas sociais, nos termos do que dispe o art. 1023 do CC.
Enunciado 479 da Jornada de Direito Civil do STJ: Art. 997, VII: Na sociedade simples
pura (art. 983, parte final, do CC/2002), a responsabilidade dos scios depende de
previso contratual. Em caso de omisso, ser ilimitada e subsidiria, conforme o
disposto nos arts. 1.023 e 1.024 do CC/2002.
CESSO DE COTAS: pode ser total ou parcial, mas deve ser feita com anuncia dos
demais scios (a sociedade simples pura de pessoas, na qual existe uma forte
affectio societatis entre os scios), sob pena de no surtir efeitos perante os terceiros
e a sociedade; mesmo com a anuncia dos demais scios, o cedente responde
solidariamente com o cessionrio pelo prazo de 02 anos. Note-se que o registro
tambm requisito de validade da cesso.
DIREITOS E DEVERES GERAIS DOS SCIOS (variam de acordo com o tipo
societrio):
Deveres dos scios:
a) integralizar o capital social subscrito, vista ou a prazo, conforme estipulado em
contrato social ou estatuto social (Art. 1004 do CC/02);
O scio remisso (que no integralizou sua parte do capital no prazo estabelecido)
ser notificado e no prazo de 30 dias deve cumprir sua obrigao contribuindo para o
capital social, sob pena de responsabilizar-se pelo dano emergente da mora (artigo
1004). Os demais scios podem exigir do remisso: a) indenizao pela mora; b) sua
excluso da sociedade, com ressarcimento do que ele integralizou; ou c) reduo da
quota ao montante j realizado (PU do artigo 1004 do CC/02). Nos casos a) e b)
acima, o capital social sofrer reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da
quota ( 1, artigo 1031 CC);
b) participar dos resultados negativos da empresa, arcando com sua
responsabilidade subsidiria limitada ou ilimitada, de acordo com o previsto no
contrato;
c) ter lealdade para com a sociedade, abstendo-se de interesses em conflito (Art.
1010, 3 do CC/02).
d) obedecer ao contrato social.
Direitos dos scios:
a) participar dos lucros da sociedade;
b) fiscalizar a administrao e a escriturao;
Enunciado 63 (aprovado em 27/02/2015, na II Jornada de
Direito Comercial - CJF): O nu-proprietrio de quotas ou aes
gravadas com usufruto, quando no regulado no respectivo ato
institutivo, pode exercer o direito de fiscalizao da sociedade.
c) retirar-se da sociedade nas condies estipuladas no contrato;
89

d) exigir a prestao de contas dos administradores (art. 1020 do CC/02);
e) votar nas deliberaes da sociedade segundo a sua participao societria;
f) preferncia na subscrio de cotas.
QURUM DA TOMADA DE DECISES: maioria absoluta.
QURUM PARA ALTERAO CONTRATUAL: Matria indicada no art. 997
(clusulas contratuais): dependem do consentimento de todos os scios;
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular
ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes,
mencionar:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios,
se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede
dos scios, se jurdicas;
II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao
pecuniria;
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em
servios;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e
seus poderes e atribuies;
VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas
obrigaes sociais.
Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto
separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.
Demais clusulas: podem ser decididas por maioria absoluta 6 de votos, se o contrato
no determinar a necessidade de deliberao unnime.
Falta grave no cumprimento de suas funes sociais ou por incapacidade
superveniente e excluso de scio remisso: maioria absoluta (Enunciado 216, CJF).
RESOLUO DA SOCIEDADE EM RELAO AO SCIO pode ser chamada de
dissoluo parcial, ou seja, no h extino da sociedade, mas, apenas sada de
scios. O artigo 1029 elenca os casos de resoluo; existem sociedades com prazo
determinado e outras com prazo indeterminado:
Indeterminado o scio pode sair a qualquer tempo, necessitando notificar com
antecedncia mnima de 60 dias, aos demais scios.
Determinado como existe prazo mnimo especificado, o scio somente poder
sair antes do prazo, se comprovar judicialmente a justa causa.
O contrato e a lei podem estabelecer outras formas de sada. Nos 30 dias seguintes
sada do scio, podem os demais optar pela dissoluo da sociedade.
O artigo 1031 do Cdigo Civil dispe que quando um scio sai da sociedade,
receber o valor da cota com base na situao patrimonial data da resoluo,
verificada em balano especialmente levantado, salvo se houver estipulao
contratual em contrrio. O pagamento dever ser efetuado em dinheiro, no prazo de
90 (noventa) dias subsequentes sada; ao acordo e ao contrato est reservado o
direito de estipulao de outras regras para o pagamento relacionadas a bens e
prazos (2, artigo 1031, CC).
6 Maioria absoluta significa a maioria absoluta do capital (1, art. 1010 do CC/02).
90

Registre-se que a possvel repercusso econmica do renome de um dos scios no
integra o clculo na apurao de haveres em dissoluo parcial de sociedade simples
composta por profissionais liberais. Isso porque o renome atributo personalssimo,
intransfervel, fora do comrcio, e no passvel de indenizao a ttulo de fundo de
comrcio. O scio renomado, ao sair da sociedade, leva consigo todos os benefcios
que tal circunstncia traz. (informativo 498 do STJ).
DISSOLUO pode ser judicial (os scios no concordam com a dissoluo ou em
uma das hipteses do artigo 1034) ou extrajudicialmente (artigo 1033).
a) Judicialmente a sociedade pode ser dissolvida judicialmente a requerimento de
qualquer dos scios quando: (i) Anulada a sua constituio; (ii) Exaurido o fim social
ou verificada a sua inexequibilidade.
b) Extrajudicialmente (artigo 1033): (i) Vencido o prazo de durao, salvo se, vencido
este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se
prorrogar por tempo indeterminado; (ii) Concurso unnime dos scios; (iii)
Deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado;
(iv) A falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 dias; (v) A
extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
4.4.2.2
Sociedade em nome coletivo
sociedade com responsabilidade solidria, ilimitada e subsidiria

(primeiro a sociedade e depois os scios).
Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade respondendo
todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.
Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato
constitutivo, ou por unanimidade em conveno posterior, limitar entre si a
responsabilidade (pargrafo nico do artigo 1039).
O nome empresarial a razo ou firma social (artigo 1041).
A administrao da sociedade compete exclusivamente aos scios, sendo o uso da
firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os necessrios poderes
(artigo 1042). Qualquer scio pode ser gerente ou administrador. A fonte subsidiria
a sociedade simples, mesmo se ela for empresria.
O qurum de deliberao o mesmo da sociedade simples. A sociedade se dissolve
pelas causas previstas no art. 1033 do CC/02 (= a sociedade simples) e, se for
empresria, tambm pela declarao de falncia (art. 1044 do CC/02).
O credor particular de scio no pode, antes de dissolver-se a sociedade,
pretender a liquidao da quota do devedor; poder faz-lo quando (art. 1043 do
CC/02):
a) A sociedade tiver sido prorrogada tacitamente.
b) Tenha ocorrido prorrogao contratual, foi acolhida judicialmente oposio do credor,
levantada no prazo de 90 dias, contado da publicao do ato dilatrio.
4.4.2.3
Sociedade em comandita simples
Foi o primeiro tipo societrio que trouxe responsabilidade mista para os scios.
Existem 02 tipos de scios (artigo 1045):
Comanditado somente pessoas fsicas, responsveis solidria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Somente esse tipo pode ser
administrador e integrar a firma ou razo social da sociedade.
91

Comanditrio obrigados somente pelo valor de sua quota. Pode ser
pessoa fsica ou jurdica. No pode praticar atos de gesto (art. 1047, PU do
CC/02) e nem dar nome sociedade, sob pena de a sua responsabilidade tornar-se
ilimitada (Art. 1157, PU do CC/02). Pode fiscalizar a sociedade, participar nas
deliberaes e ser constitudo procurador da sociedade para negcio determinado e
com poderes especiais. Morrendo scio comanditrio, a sociedade continuar com os
seus sucessores, que designaro quem os representar, salvo disposio em
contrrio no contrato social (Art. 1050 do CC/02).
Obs.: Sempre a responsabilidade dos scios ser subsidiria em relao
responsabilidade da sociedade.
Todos os scios devem figuram no contrato social de forma discriminada (o Art.
1045, PU do CC/02 manda identificar o comanditrio e o comanditado), mas somente
o(s) scio(s) comanditado(s) pode(m) integrar a firma ou razo social.
Pode optar por firma ou denominao.
Alm das causas enumeradas no Art. 1033 do CC/02 e da falncia, dissolve-se de
pleno direito a sociedade: (...) II quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a
falta de uma das categorias de scios.
Art. 1051, PU do CC/02: Na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo
administrador provisrio para praticar, durante o perodo referido no inciso II [180 dias] e
sem assumir a condio de scio, os atos de administrao.
Aplicam-se subsidiariamente as normas da sociedade em nome coletivo, se esta

for omissa, as normas referentes sociedade simples. (Art. 1046 c/c o Art. 1040 do
CC/02)
4.4.2.4
Sociedade em comandita por aes
Est prevista no CC/02 (artigo 1090 a 1092 do CC/02) e na Lei de Sociedade por
aes (LSA, Arts. 280 a 284), sendo que os dispositivos legais so compatveis entre
si. uma sociedade de capital, regida por estatuto (institucional) e de
responsabilidade mista. O seu capital est dividido em aes, regendo-se
subsidiariamente pelas normas relativas sociedade annima (Art. 1090 do CC/02 e
Art. 280 da LSA). Pode adotar como nome empresarial tanto a firma composta
somente pelo nome dos diretores quanto denominao indicativa do objeto social
acompanhada da expresso Comandita por aes, por extenso ou abreviadamente
C/A.
Possuem dois tipos de SCIOS de acordo com a sua RESPONSABILIDADE:
Acionista responsabilidade limitada ao preo da emisso das aes subscritas.
No pode ser administrador.
Diretor responsvel pela administrao da sociedade, respondendo de forma
ilimitada e subsidiariamente. Se houver mais de um, sero solidariamente
responsveis pelas obrigaes sociais (Art. 1091, 1 do CC/02). Terceiro no pode
ser administrador.
Os diretores devem ser nomeados no estatuto social, sem limitao de tempo, e s
podem ser destitudos de seus cargos por voto de, no mnimo, 2/3 do capital social.
Destitudo ou exonerado, o diretor continua, por 2 anos, responsvel pelas
obrigaes sociais contradas sob sua administrao. (Art. 1091, 3 e 4do CC/02).
Ao contrrio da sociedade annima, A assembleia geral no pode, sem o
consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade,
prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social,
92

criar debntures, ou partes beneficirias.(Art. 1092 do CC/02). Isto , no
pode agravar a situao do diretor.
4.4.2.5
Sociedade cooperativa
a pessoa jurdica criada por pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir

com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito
comum e sem objetivo de lucro (art. 3 da Lei n. 5.764/71). Admite-se a contribuio
do scio exclusivamente em prestao de servios (Enunciado 206 do CJF).
So sociedades simples [por fora de lei] sujeitas inscrio nas juntas
comerciais. (Lei 8.934/94, Art. 32). Nada obstante a sua natureza de sociedade
simples, pode ser scia de qualquer tipo societrio e desenvolver atividade
empresarial (Enunciado 207).
STJ, info 568: ALTERAO NO CNPJ POR TRANSFORMAO
DE SOCIEDADE COOPERATIVA. A alterao no CNPJ da
razo social de sociedade cooperativa que modificou sua
forma jurdica no exige o prvio cancelamento de sua
autorizao para funcionar e de seu registro. O art. 4 da Lei
5.764/1971 estabelece que as cooperativas so sociedades de
pessoas, com forma e natureza jurdica prprias, de natureza civil,
no sujeitas a falncia, constitudas para prestar servios aos
associados []. Consoante a doutrina e a jurisprudncia do STJ,
as cooperativas so sociedades simples (art. 982, pargrafo
nico, do CC) que no exercem atividade empresarial (art.
1.093 do CC). Art. 982. Pargrafo nico. Independentemente
de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes;
e, simples, a cooperativa. Art. 1.093. A sociedade cooperativa
reger-se- pelo disposto no presente Captulo, ressalvada a
legislao especial. () O art. 1.113 do CC autoriza o ato de
transformao
societria
independentemente
de
dissoluo ou liquidao da sociedade, resguardando,
apenas, a observncia dos preceitos reguladores da
constituio e inscrio do tipo em que vai converter-se,
de modo que a transformao do tipo societrio simples
(classificao das cooperativas) no impe a necessidade
de liquid-la, porque a pessoa jurdica uma s, tanto
antes quanto depois da operao, mudando apenas o
tipo.
No se submetem, entretanto, ao regime de falncia, mas ao de dissoluo
voluntria ou judicial e ao de insolvncia civil (REQUIO, Rubens. Curso, vol. 1, 27
ed.)
Cuida-se de uma sociedade de pessoas nos termos do Art. 1.094, IV do CC/02.
As cooperativas adotam denominao seguida da palavra cooperativa
(Art. 1159 do CC/02).
A cooperativa est prevista no Arts. 1093 a 1096 do CC/02, sem prejuzo da
regulamentao em legislao especial (Atualmente, Lei 5.764/71). No que for
93

omissa (tanto no Captulo Especfico como na Lei 5.764/71) 7 e desde que compatvel
com sua natureza, aplica-se a legislao da sociedade simples (Art. 1.094).
So caractersticas da sociedade cooperativa (CC/02, Art. 1.094):
I - variabilidade, ou dispensa do capital social;
II - concurso de scios em nmero mnimo necessrio a compor a
administrao da sociedade, sem limitao de nmero mximo;
III - limitao do valor da soma de quotas do capital social que
cada scio poder tomar;
IV - intransferibilidade das quotas do capital a terceiros
estranhos sociedade, ainda que por herana;
V - qurum, para a assembleia geral funcionar e deliberar,
fundado no nmero de scios presentes reunio, e no no
capital social representado;
VI - direito de cada scio a um s voto nas deliberaes, tenha ou
no capital a sociedade, e qualquer que seja o valor de sua
participao;
VII - distribuio dos resultados, proporcionalmente ao valor das
operaes efetuadas pelo scio com a sociedade, podendo ser
atribudo juro fixo ao capital realizado;
VIII - indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios, ainda
que em caso de dissoluo da sociedade.
Uma caracterstica interessante , independentemente de sua participao ou no
no capital da cooperativa, cada scio tem direito a um s voto nas deliberaes
sociais (Art. 1094, VI do CC/02). Esta regra especfica deste tipo de sociedade, pois
na sociedade simples a votao tomada com base na participao no capital social.
A responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada (art. 1095).
O Cdigo Civil permite cooperativa sem capital (REQUIO, Rubens. Curso,
vol. 1, 27 ed.)
Obs: Servio de segurana no pode ser prestado atravs de cooperativa, pois a Lei
7.102/83, que estabelece normas para a constituio e funcionamento de empresas
que exploram servios de vigilncia exige a relao de emprego para a prestao de
servio de vigilncia (RESP 506.117/RS).
Do ato cooperativo: nos termos do art. 79 da Lei n. 5.764/71, os negcios
entabulados pela cooperativa assumem duas naturezas distintas:
a) Atos cooperativos, praticados entre a cooperativa e seus associados, entre
eles e aquelas e pelas cooperativas entre si, quando associadas;
b) Atos no-cooperativos, praticados pela cooperativa com terceiros.
No caso, o ato cooperativo no constitui operao de mercado, nem contrato de
compra e venda de produto ou mercadoria.
Outro trao importante dessa espcie de sociedade de que no h relao de
emprego entre o cooperado e a cooperativa, bem como entre o cooperado e o
7 A lei especial que versa sobre cooperativas enorme (dispe de mais de 100
artigos), razo pela qual o atualizador do resumo preferiu pinar os seus aspectos
gerais contidos no Cdigo Civil.
94

contratante dos servios da cooperativa, mesmo no caso da cooperativa de
prestao de servios.
4.4.2.6
Sociedades coligadas
Quando uma sociedade possui participao societria em uma outra d-se

o nome de sociedades coligadas (gnero) que podem abranger relao de
controladas, filiadas ou coligadas e simples participao. As sociedades
podem manter ligaes entre si sem que uma delas seja matriz e a outra
filial.
CAPTULO VIII Das Sociedades Coligadas
CC/02, Art. 1.097. Consideram-se coligadas as sociedades que, em suas relaes de
capital, so controladas, filiadas, ou de simples participao, na forma dos artigos seguintes.
Art. 1.098. controlada:
I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria dos
votos nas deliberaes dos quotistas ou da assembleia geral e o poder
de eleger a maioria dos administradores;
II - a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente, esteja em
poder de outra, mediante aes ou quotas possudas por sociedades ou
sociedades por esta j controladas.
Art. 1.099. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade participa
com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem control-la.
Art. 1.100. de simples participao a sociedade de cujo capital outra sociedade possua
menos de dez por cento do capital com direito de voto.
Art. 1.101. Salvo disposio especial de lei, a sociedade no pode
participar de outra, que seja sua scia, por montante superior, segundo
o balano, ao das prprias reservas, excluda a reserva legal.
Pargrafo nico. Aprovado o balano em que se verifique ter sido
excedido esse limite, a sociedade no poder exercer o direito de voto
correspondente s aes ou quotas em excesso, as quais devem ser
alienadas nos cento e oitenta dias seguintes quela aprovao.
Estas regras no se aplicam a sociedade annimas e comandita por aes (ambas

sociedades institucionais) que so regidas por normas especiais previstas na Lei
6404/76.
Os conceitos de sociedade controlada e coligada so idnticos queles previstos na
LSA.
No CDC, art. 28 e :
2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades
controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes
decorrentes deste cdigo.
3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas
obrigaes decorrentes deste cdigo.
4 As sociedades coligadas s respondero por culpa.
95

CONSRCIO:
A figura do consrcio est prevista na Lei 6.404/1976, que regula as SOCIEDADES
POR AES.
As companhias e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo controle ou no, podem
constituir consrcio para executar determinados empreendimentos (artigo 278).
Dessa unio de esforos empresariais no resulta nova pessoa jurdica. As
consorciadas respondem pelas obrigaes especificadas no instrumento de
consrcio, j que este no tem personalidade jurdica prpria. No h, por
outro lado, solidariedade presumida entre elas, exceto nas obrigaes
relacionadas com os direitos do consumidor (CDC, art. 28, 3o.) e nas
licitaes (Lei 8.666/93, art. 33, V).
Art. 279. O consrcio ser constitudo mediante contrato aprovado
pelo rgo da sociedade competente para autorizar a alienao de bens
do ativo permanente, do qual constaro:
I - a designao do consrcio se houver;
II - o empreendimento que constitua o objeto do consrcio;
III - a durao, endereo e foro;
IV - a definio das obrigaes e responsabilidades de cada sociedade
consorciada, e das prestaes especficas;
V - normas sobre recebimento de receitas e partilha de resultados;
VI - normas sobre administrao do consrcio, contabilizao,
representao das sociedades consorciadas e taxa de administrao, se
houver;
VII - forma de deliberao sobre assuntos de interesse comum, com o
nmero de votos que cabe a cada consorciado;
VIII - contribuio de cada consorciado para as despesas comuns, se
houver.
Pargrafo nico. O CONTRATO DE CONSRCIO e suas alteraes sero
ARQUIVADOS no Registro do Comrcio do lugar da sua sede, devendo a
certido do arquivamento ser publicada.
J a Lei 8666/93 (regula as licitaes) afirma que:

Artigo 33. Quando permitida na licitao a participao de empresas
em consrcio, observar-se-o as seguintes normas:
I comprovao do compromisso pblico ou particular de constituio
de consrcio, subscrito pelos consorciados.
2o. O licitante vencedor fica obrigado a promover, antes da celebrao
do contrato, a constituio e o registro do consrcio, nos termos do
compromisso do inciso I deste artigo.
4.4.2.7
EIRELI
Trata-se da figura da empresa individual de responsabilidade limitada, por meio

da Lei 12.441/2011.
Como nova espcie de pessoa jurdica includa no rol do art. 44 do CC, a
EIRELI tem personalidade distinta da pessoa que concentra a totalidade de
seu capital. Personalidade essa que faz plenamente compreensvel a opo
do legislador em limitar a responsabilidade pelo pagamento de dvidas
96

contradas em nome dessa empresa ao capital integralizado, cujo valor
mnimo foi fixado em 100 (cem) salrios mnimos.
A fixao desse piso pecunirio motivou questionamento deduzido perante o
Supremo Tribunal Federal (ADI n. 4.637, com pedido de liminar ainda no apreciado),
ajuizada por partido poltico que apontou ofensa ao princpio da livre iniciativa
econmica fruto de discrmen desarrazoado em detrimento dos pequenos
empresrios e ao dispositivo da Lei Fundamental que veda a vinculao do salrio
mnimo para qualquer fim (CF/1988, art. 7, IV). A questo ainda no foi decidida.
Segundo Andre Luiz Ramos, a lei foi mal redigida, pois deveria ter-se optado por duas
figuras jurdicas: (i) o empresrio individual de responsabilidade limitada; ou (ii) a
sociedade limitada unipessoal. Contudo, foi utilizada nomenclatura atcnica,
confundindo-se a empresa (atividade econmica organizada) com o empresrio
(pessoa que exerce atividade econmica organizada). Outro equvoco que o
legislador cometeu, segundo o autor, foi criar um novo tipo de pessoa jurdica, pois
bastaria prever um patrimnio de afetao, especial.
Ainda assim, a instituio da EIRELI possibilitou evitar-se a atribuio de cotas
nfimas a terceiro apenas para o nascimento de uma pessoa jurdica e a proteo da
responsabilidade limitada.
Por fim, eis uma polmica suscitada to logo veio a lume a lei instituidora
da EIRELI: prestigiosa corrente doutrinria, retratada no Enunciado n.
468 da V Jornada de Direito Civil, e que conta atualmente com o apoio do
Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), preconiza
somente poder figurar, como titular da totalidade do capital de uma
EIRELI, pessoa natural.
Em contraponto a essa linha de interpretao, alega-se que a lei empregou somente
o vocbulo pessoa na redao do caput do art. 980-A do Cdigo Civil (includo pela
Lei n. 12.441/2010), nada especificando quanto categoria (se natural ou se
jurdica). Razo por que no seria dado ao intrprete estabelecer distino onde a lei
no distingue. Ainda conforme essa tica, a referncia expresso pessoa natural,
feita pelo 2 do art. 980-A do Cdigo Civil, cingiu-se a assentar que um indivduo
no pode ser titular de mais de uma EIRELI.
Enunciado 62 (aprovado em 27/02/2015, na II Jornada de Direito
Comercial - CJF): O produtor rural, nas condies mencionadas do art.
971 do CCB, pode constituir EIRELI.
A seguir, transcreve-se alguns dispositivos sobre o novo ente jurdico do direito

brasileiro:
DA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser
constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social,
devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o
maior salrio-mnimo vigente no Pas.
1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso
"EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de
responsabilidade limitada.
2 A pessoa natural que constituir empresa individual de
responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica
empresa dessa modalidade.
97

3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder
resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria
num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal
concentrao. 4 ( VETADO)
5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade
limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza
a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor
ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da
pessoa jurdica, vinculados atividade profissional.
6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade
limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades
limitadas.
4.5
Operaes societrias = transformao, incorporao, fuso e ciso
das sociedades.
Operaes societrias so mutaes no tipo ou na estrutura da sociedade
empresria. Compreendem a transformao, incorporao, fuso e ciso.
Se essas operaes envolverem uma sociedade institucional (annima ou comandita
por aes) seguem a disciplina prevista na LSA (arts. 220 a 234). Do contrrio,
aplicam-se as regras previstas no Cdigo Civil. Embora prevista no Ttulo do Captulo
X do CC/02 (Da Transformao, da incorporao, da fuso e da ciso das
sociedades), a ciso no foi regulada expressamente, aplicando-se a disciplina
prevista na Lei 6.404/76.
a) Transformao ocorre quando h mudana de tipo societrio, ou seja, de uma
S/A para LTDA ou vice-versa. Tambm h transformao caso haja alterao de
aberta para fechada ou vice-versa. No ocorre a dissoluo ou liquidao da
sociedade (extino), j que permanece a mesma pessoa jurdica, porm, submetida
ao regime do novo tipo adotado. No h qualquer prejuzo ao direito dos scios. Em
regra, depende do consentimento de todos os scios, salvo se for previsto no ato
constitutivo, caso em que o scio dissidente ter o direito de retirada ou recesso da
sociedade. A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em
relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os
titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar.
b) Incorporao uma ou mais sociedades desaparecem para integrar uma sociedade
que j existe, vale dizer, uma sociedade (incorporada) absorvida pela outra
(incorporadora). Se houver concentrao de mercado, haver apreciao do CADE
(art. 36, 2 12.529/118).
CC/02, Art. 1.117. A deliberao dos scios da sociedade incorporada
dever aprovar as bases da operao e o projeto de reforma do ato
constitutivo.
1o A sociedade que houver de ser incorporada tomar conhecimento
desse ato, e, se o aprovar, autorizar os administradores a praticar o
necessrio incorporao, inclusive a subscrio em bens pelo valor da
diferena que se verificar entre o ativo e o passivo.
8 Presume-se posio dominante sempre que uma empresa ou grupo de empresas for capaz de
alterar unilateral ou coordenadamente as condies de mercado ou quando controlar 20% (vinte por
cento) ou mais do mercado relevante, podendo este percentual ser alterado pelo Cade para setores
especficos da economia.
98

2o A deliberao dos scios da sociedade incorporadora compreender
a nomeao dos peritos para a avaliao do patrimnio lquido da
sociedade, que tenha de ser incorporada.
CC/02, Art. 1.118. Aprovados os atos da incorporao, a incorporadora declarar extinta a
incorporada, e promover a respectiva averbao no registro prprio.
Enunciado 232 do CJF Arts. 1.116, 1.117 e 1.120: Nas fuses e incorporaes entre
sociedades reguladas pelo Cdigo Civil, facultativa a elaborao de protocolo firmado pelos
scios ou administradores das sociedades; havendo sociedade annima ou comandita por
aes envolvida na operao, a obrigatoriedade do protocolo e da justificao somente a ela
se aplica.
c) Fuso ocorre quando duas ou mais sociedades se fundem para formar uma NOVA
sociedade, que a ela suceder em direitos e obrigaes. Se gerar concentrao de
mercado, haver apreciao de CADE (Vide Enunciado 232 do CJF).
CC/02, Art. 1.120. A fuso ser decidida, na forma estabelecida para os
respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se.
1o Em reunio ou assembleia dos scios de cada sociedade, deliberada
a fuso e aprovado o projeto do ato constitutivo da nova sociedade,
bem como o plano de distribuio do capital social, sero nomeados os
peritos para a avaliao do patrimnio da sociedade.
2o Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou
assembleia dos scios para tomar conhecimento deles, decidindo sobre
a constituio definitiva da nova sociedade.
3o vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da
sociedade de que faam parte.
CC/02, Art. 1.121. Constituda a nova sociedade, aos administradores incumbe fazer
inscrever, no registro prprio da sede, os atos relativos fuso.
d) Ciso operao pela qual a sociedade transfere parcelas do seu patrimnio para
uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, podendo
ocorrer ou no a sua extino. Se for total, a sociedade desaparece formando
duas ou mais sociedades. Se for parcial, a sociedade continua existindo, mas, parte
dela ou se incorpora outra sociedade que j existe ou forma uma nova sociedade.
Lei 6.494/76, Art. 233. Na ciso com extino da companhia cindida, as
sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero
solidariamente pelas obrigaes da companhia extinta. A companhia
cindida que subsistir e as que absorverem parcelas do seu patrimnio
respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira anteriores
ciso.
Pargrafo nico. O ato de ciso parcial poder estipular que as
sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia
cindida sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhes forem
transferidas, sem solidariedade entre si ou com a companhia cindida,
mas, nesse caso, qualquer credor anterior poder se opor estipulao,
em relao ao seu crdito, desde que notifique a sociedade no prazo de
90 (noventa) dias a contar da data da publicao dos atos da ciso.
99

Como estas trs ltimas operaes societrias podem prejudicar os direitos
dos credores, o art. 1122 do CC/02 assegura aos credores o direito de pedir
a anulao destes atos no prazo de at 90 dias. Trata-se de um prazo
decadencial. Caso a sociedade deposite o seu valor (consignao em pagamento)
ou garanta a sua execuo, fica obstada a pretenso anulatria, prosseguindo a ao
de cobrana, pois a sociedade pode reputar a dvida indevida.
Sendo ilquida a dvida, a sociedade poder garantir-lhe a execuo, suspendendo-se
o processo de anulao.
Ocorrendo, no prazo deste artigo, a falncia da sociedade incorporadora, da
sociedade nova ou da cindida, qualquer credor anterior ter direito a pedir a
separao dos patrimnios, para o fim de serem os crditos pagos pelos bens das
respectivas massas. Observao: nas sociedades regidas pela Lei n. 6404/76,
o prazo para a anulao dessas operaes societrias de 60 dias.
4.6
Liquidao
Ocorrida a dissoluo por qualquer motivo (Arts. 1033 e 1034 do CC/02), operar-se-
a liquidao da sociedade. A pessoa jurdica no se extingue imediatamente,
permanecendo a sua personalidade at que ocorra a sua concluso. As normas
previstas no art. 1.102 a 1.112 aplicam-se s sociedades simples e empresrias e s
demais pessoas jurdicas de direito privado.
CC/02, Art. 51. Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada a
autorizao para seu funcionamento, ela subsistir para os fins de
liquidao, at que esta se conclua.
1o Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita, a
averbao de sua dissoluo.
2o As disposies para a liquidao das sociedades aplicam-se, no que
couber, s demais pessoas jurdicas de direito privado.
3o Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio
da pessoa jurdica.
Esquematicamente, podemos dividi-la em:

a) Liquidao Os scios devero providenciar, imediatamente, a investidura do
liquidante que pode ser terceiro estranho sociedade e restringir a gesto da
sociedade aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais
respondero solidria e ilimitadamente. Se no estiver designado no contrato social,
o liquidante ser eleito por deliberao dos scios, podendo a escolha recair em
pessoa estranha sociedade.
Se for terceiro, o liquidante dever providenciar a averbao 9 de sua nomeao e,
em qualquer caso, situao da sociedade a margem de seu registro. O liquidante
representa a sociedade e no mais o administrador. A sua responsabilidade ser a
mesma do administrador (Arts. 1104 e 1105 do CC/02)
Em todos os atos, documentos ou publicaes, o liquidante empregar a
firma ou denominao social sempre seguida da clusula em liquidao e
de sua assinatura individual, com a declarao de sua qualidade. (Art.
1103, Pargrafo nico do CC/02).
9 A averbao uma espcie de arquivamento e corresponde anotao de nova
situao contratual feita margem do registro originrio.
100

Durante a liquidao, que poder ser judicial ou extrajudicial, a personalidade
jurdica da sociedade fica restrita prtica dos atos necessrios sua dissoluo,
tais como realizao do ativo e pagamento do passivo, bem como ao cumprimento
das obrigaes sociais restantes. Nesta fase, o liquidante praticar a realizao do
ativo e pagamento do passivo com os valores obtidos.
Respeitados os direitos dos credores preferenciais, como trabalhistas e fiscais, o
liquidante pagar, proporcionalmente e sem distino, as dvidas vencidas e
vincendas, estas ltimas com descontos.
CC/02, Art. 1102 (omissis), Pargrafo nico. O liquidante, que no seja administrador da
sociedade, investir-se- nas funes, averbada a sua nomeao no registro prprio.
CC/02, Art. 1.103. Constituem deveres do liquidante: (...) IV - ultimar os negcios da
sociedade, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente entre os scios ou
acionistas;
CC/02, Art. 1.105. Compete ao liquidante representar a sociedade e
praticar todos os atos necessrios sua liquidao, inclusive alienar
bens mveis ou imveis, transigir, receber e dar quitao.
Pargrafo nico. Sem estar expressamente autorizado pelo contrato
social, ou pelo voto da maioria dos scios, no pode o liquidante gravar
de nus reais os mveis e imveis, contrair emprstimos, salvo quando
indispensveis ao pagamento de obrigaes inadiveis, nem prosseguir,
embora para facilitar a liquidao, na atividade social.
CC/02, Art. 1.106. Respeitados os direitos dos credores preferenciais,
pagar o liquidante as dvidas sociais proporcionalmente, sem distino
entre vencidas e vincendas, mas, em relao a estas, com desconto.
b) Partilha Pago todo o passivo, o restante ser partilhado entre os scios, na

proporo das cotas de cada um, salvo estipulao em contrrio.
c) Prestao de contas Partilhado o remanescente, o liquidante convocar
assembleia de scios para a prestao de suas contas.
d) Cancelamento aqui definitivamente ocorre a extino da pessoa jurdica mediante
averbao no registro da sociedade.
CC/02, Art. 1.110. Encerrada a liquidao, o credor no satisfeito s ter direito a exigir
dos scios, individualmente, o pagamento do seu crdito, at o limite da soma por eles
recebida em partilha, e a propor contra o liquidante ao de perdas e danos.
Em relao a liquidao judicial, vale citar os seguintes artigos:

CC/02, Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a
requerimento de qualquer dos scios, quando:
I - anulada a sua constituio;
II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexequibilidade.
CC/02, Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art.
1.033 [extino da autorizao para funcionar], o Ministrio Pblico, to
logo lhe comunique a autoridade competente, promover a liquidao
judicial da sociedade, se os administradores no o tiverem feito nos
trinta dias seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver
101

exercido a faculdade assegurada no pargrafo nico do artigo
antecedente.
Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao
judicial da sociedade nos quinze dias subsequentes ao recebimento da
comunicao, a autoridade competente para conceder a autorizao
nomear interventor com poderes para requerer a medida e administrar
a sociedade at que seja nomeado o liquidante.
CC/02, Art. 1.111. No caso de liquidao judicial, ser observado o disposto na lei
processual.
CC/02, Art. 1.112. No curso de liquidao judicial, o juiz convocar, se
necessrio, reunio ou assembleia para deliberar sobre os interesses da
liquidao, e as presidir, resolvendo sumariamente as questes
suscitadas. [faculdade do magistrado]
Pargrafo nico. As atas das assembleias sero, em cpia autntica,
apensadas ao processo judicial.
4.7
Sociedade dependente de autorizao

CAPTULO XI Da Sociedade Dependente de Autorizao
Seo I Disposies Gerais
Art. 1.123. A sociedade que dependa de autorizao do Poder Executivo
para funcionar reger-se- por este ttulo, sem prejuzo do disposto em lei
especial.
Pargrafo nico. A competncia para a autorizao ser sempre
do Poder Executivo federal.
Alm da sociedade estrangeira (Art. 1.134 do CC/02), necessita de autorizao:

Operadora de Plano de Assistncia Sade (autorizada pela ANS Art. 8 da
Lei 9.656/98 com alteraes da MP n. 2.177-44, de 2001)), Instituio financeira
(autorizada pelo Banco Central - Art. 10, X da Lei 4595/64), Sociedades
seguradoras (autorizada pela SUSEP Art. 36, al. a do DL 73/66)
Art. 1.124. Na falta de prazo estipulado em lei ou em ato do
poder pblico, ser considerada caduca a autorizao se a
sociedade no entrar em funcionamento nos doze meses
seguintes respectiva publicao.
Art. 1.125. Ao Poder Executivo facultado, a qualquer tempo, cassar a
autorizao concedida a sociedade nacional ou estrangeira que infringir
disposio de ordem pblica ou praticar atos contrrios aos fins
declarados no seu estatuto.
Seo III Da Sociedade Estrangeira
Art. 1.134. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no
pode, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que
por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os
casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira.
Art. 1.137. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar ficar sujeita
s leis e aos tribunais brasileiros, quanto aos atos ou operaes
praticados no Brasil.
Pargrafo nico. A sociedade estrangeira funcionar no territrio
nacional com o nome que tiver em seu pas de origem, podendo
acrescentar as palavras "do Brasil" ou "para o Brasil".
102

Art. 1.138. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar obrigada a
ter, permanentemente, representante no Brasil, com poderes para
resolver quaisquer questes e receber citao judicial pela sociedade.
Pargrafo nico. O representante somente pode agir perante terceiros
depois de arquivado e averbado o instrumento de sua nomeao.
Art. 1.139. Qualquer modificao no contrato ou no estatuto depender
da aprovao do Poder Executivo, para produzir efeitos no territrio
nacional.
PONTO 5 - SOCIEDADE LIMITADA. SOCIEDADE ANNIMA.
5.1
Sociedade Limitada
A sociedade limitada representa, com certeza, o tipo societrio mais utilizado na

praxe comercial brasileira (pequenos e mdios empreendedores), correspondendo a
aproximadamente mais de 90% dos registros de sociedade no Brasil.
Trata-se de uma sociedade contratual, constituda por um contrato social, dividido
em cotas, contando com duas caractersticas marcantes: (i) a contratualidade ( a
vontade societria que decide a maioria das questes que interessam aos scios);
(ii) a limitao da responsabilidade dos scios.
Enunciado 65 do CJF: Art. 1.052. A expresso sociedade limitada tratada no art. 1.052 e
seguintes do novo Cdigo Civil deve ser interpretada stricto sensu, como sociedade por
cotas de responsabilidade limitada.
No caso das sociedades limitadas, poder adotar firma ou denominao, ambas

trazendo a palavra limitada ou sua abreviatura Ltda. A sua ausncia determina a
responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que a utilizarem ( 3 do
art. 1158 do CC/02). Em se tratando de denominao, a sociedade pode se utilizar
um nome fantasia, mas o ramo da atividade dever necessariamente estar presente.
CC/02, Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou
denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua
abreviatura.
1o A firma ser composta com o nome de um ou mais scios, desde
que pessoas fsicas, de modo indicativo da relao social.
2o A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo
permitido nela figurar o nome de um ou mais scios.
3o A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade
solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma
ou a denominao da sociedade.
Atualmente, a sociedade limitada um modelo societrio empresarial tpico,

regulado por um captulo prprio do Cdigo Civil (arts. 1.052 a 1.087). O Cdigo Civil,
seguindo a linha do artigo 18 da antiga Lei das Limitadas, trouxe regra especfica
permitindo que os scios adotem, por expressa disposio constante do contrato
social, a Lei das Sociedades por Aes (Lei 6.404/1976 LSA) como diploma de
regncia supletiva da sociedade limitada (art. 1.053, pargrafo nico).
5.1.1 Constituio
103

A sociedade limitada constituda por um contrato social (contrato plurilateral
Tullio Ascarelli figura contratual sui generis).
i.
Requisitos comuns de validade do contrato:

a) Agente capaz (Pode um impedido ou um incapaz fazer parte da sociedade
limitada, a despeito do que dispe o art. 972 do Cdigo Civil? A resposta
afirmativa. J destacamos mais de uma vez que scio no empresrio, razo pela
qual a regra do art. 972 tem como destinatrio o empresrio individual).
b) Objeto lcito
c) Forma legal
ii.
Requisitos especiais (especficos):

a) Contribuio dos scios (artigo 1055): o capital social dividido em quotas
(cotas). As quotas podem ser iguais ou desiguais, podendo ter valores diferentes.
Essas cotas podem ser integralizadas com bens, dinheiro ou crditos, vedada a
contribuio por meio de prestao de servios (artigo 1055, 2). Na sociedade
limitada no se admite o chamado scio de indstria, que contribui apenas com a
sua fora de trabalho (art. 1.055, 2., do Cdigo Civil).
b) Distribuio dos lucros: nula a estipulao contratual que exclua qualquer
scio de participar dos lucros e das perdas.
iii.
Pressupostos de existncia:
a) Pluralidade de scios: a sociedade limitada pode ser unipessoal? Na sua
constituio, a sociedade limitada, no pode ser unipessoal. Contudo, depois de
constituda, possvel a unipessoalidade, que pode durar o mximo de 180 dias.
Lembrar da EIRELI e a responsabilidade limitada (novo tipo societrio).
admitida a sociedade marital, exceto se o regime de bens for o de comunho
universal ou de separao obrigatria. Se os scios-cnjuges so casados no regime
de comunho universal ou separao obrigatria, a responsabilidade deles ser
ilimitada. Esse impedimento somente surgiu com o CC-02. Segundo o Parecer n.
125/03 do DNRC, as sociedades maritais anteriormente existentes, contradas entre
cnjuges sob os regimes atualmente sujeitos ao impedimento, devem permanecer
como esto, em razo do ato jurdico perfeito e do direito adquirido.
b) Affectio societatis: consiste na disposio dos scios em formar e manter a
sociedade uns com os outros.
5.1.2 Caractersticas
Atualmente, no se pode mais afirmar categoricamente que toda sociedade
limitada uma sociedade de pessoas. A doutrina contempornea defende
que sociedades limitadas podem assumir feio capitalista, da mesma
forma que sociedades annimas podem assumir feio personalista. Assim,
em cada caso deve-se analisar atentamente o contrato social da sociedade limitada
para aferir se ela ostenta feio capitalista (vnculo intuitu pecuniae) ou feio
personalista (vnculo intuitu personae).
RESPONSABILIDADE DOS SCIOS (artigo 1052) a responsabilidade de cada scio
restrita ao valor de suas cotas, mas todos respondem solidariamente para
integralizao do capital social (total do capital social subscrito e no integralizado).
104

Obs: A responsabilidade dos scios subsidiria e todos possuem responsabilidade
limitada.
No que toca dvida tributria, nos atos praticados com excesso de poderes ou
infrao lei, dispe o CTN que ficar pessoalmente responsvel o administrador (e
no os scios).
O artigo 1055, 1, estabelece que o cotista pode integralizar as cotas com bens, em
valores por ele atribudo. Durante o prazo de at 05 anos aps a integralizao, o
cotista ser responsvel pela estimativa que ele fez sobre os bens. Essa
responsabilidade solidria entre todos os cotistas, pois, eles aceitaram a
integralizao dos bens pela estimativa feita pelo cotista que se utilizou da
integralizao de capital por meio de bens.
Enunciado 12. A regra contida no art. 1.055, 1, do Cdigo Civil deve ser aplicada na
hiptese de inexatido da avaliao de bens conferidos ao capital social; a responsabilidade
nela prevista no afasta a desconsiderao da personalidade jurdica quando presentes seus
requisitos legais. (Enunciado aprovado pela plenria da 1 Jornada de Direito Comercial2013)
Enunciado 224 do CJF: Art. 1.055: A solidariedade entre os scios da sociedade limitada pela
exata estimao dos bens conferidos ao capital social abrange os casos de constituio e
aumento do capital (...).
Pelo artigo 1053, a sociedade limitada rege-se pelas regras do CC/02 e

subsidiariamente pelas normas da SOCIEDADE SIMPLES. No pargrafo nico, est
previsto que permitido ao contrato social prever a regncia supletiva da sociedade
limitada pelas normas da sociedade annima.
Enunciado 217 do CJF: Arts. 1.010 e 1.053. Com regncia supletiva da sociedade limitada,
pela lei das sociedades por aes, ao scio que participar de deliberao na qual tenha
interesse contrrio ao da sociedade aplicar-se- o disposto no art. 115, 3, da Lei n.
6.404/76. Nos demais casos, aplica-se o disposto no art. 1.010, 3, se o voto proferido foi
decisivo para a aprovao da deliberao, ou o art. 187 ( abuso do direito), se o voto no
tiver prevalecido.
Enunciado 223 do CJF: Art. 1.053. O pargrafo nico do art. 1.053 no significa a aplicao
em bloco da Lei n. 6.404/76 ou das disposies sobre a sociedade simples. O contrato social
pode adotar, nas omisses do Cdigo sobre as sociedades limitadas, tanto as regras das
sociedades simples quanto as das sociedades annimas.
5.1.3 Capital social (artigo 1055)

dividido em quotas (cotas), que podem ser iguais ou desiguais, inclusive
com valores diferentes, integralizadas por dinheiro ou bens, vedada a
prestao de servios (artigo 1055, 2).
Enunciado 222 do CJF: Art. 1.053. O art. 997, V (A sociedade constitui-se mediante
contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes,
mencionar: V as prestaes que se obriga o scio, cuja contribuio consista em
105

servios), no se aplica a sociedade limitada na hiptese de regncia supletiva pelas regras
das sociedades simples.
Cada scio deve subscrever uma parte do capital, ficando, consequentemente,

responsvel pela sua respectiva integralizao. Portanto, todos os scios tm o
dever de subscrio e integralizao de quotas, isto , todos os scios tm o
dever de adquirir quotas da sociedade e de pagar por essas respectivas quotas,
contribuindo para a formao do capital social, ainda que essa contribuio seja
nfima.
5.1.4 Cesso de quotas (artigo 1057)
uma novidade. Desde que o contrato seja omisso, o scio pode ceder sua
quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente, da
audincia dos outros, ou a estranho, seno houver oposio de titulares de
mais de do capital social.
a) Para outro scio independe de anuncia dos demais.
b) Para no scio depende da anuncia de 75% do capital social, pelo menos.
O contrato pode tratar isso de forma distinta, estabelecendo mais ou menos
requisitos para a cesso de quotas. A cesso ter eficcia quanto sociedade e
terceiros, inclusive para fins do artigo 1003 (sociedade simples), a partir da
averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes.
Aquele que se retira da sociedade permanece responsvel, perante a sociedade e
perante terceiros, pelo prazo de 2 anos e o scio admitido no se exime das dvidas
anteriores da sociedade.
Enunciado 225 do CJF: Art. 1. 057. Sociedade limitada. Instrumento de cesso de quotas.
Na omisso do contrato social, a cesso de quotas sociais de uma sociedade limitada pode
ser feita por instrumento prprio, averbado junto ao registro da sociedade,
independentemente de alterao contratual, nos termos do art. 1.057 e pargrafo nico do
Cdigo Civil.
O scio que no integralizar o que subscreveu torna-se remisso (artigo

1058), podendo ter suas quotas tomadas pelos demais scios ou transferidas a
terceiros. Ainda, pode o scio ser executado, exclu-lo (artigo 1004), ou ter sua
participao reduzida ao quantum foi pago.
5.1.5 ADMINISTRAO (artigo 1060 e seguintes)
Segundo o artigo 1060 CC, o administrador pode ser nomeado no contrato ou em ato
separado, podendo ou no ser scio.
Presentao x Representao: O presentante no age em nome de outra pessoa,
na medida em que ele prprio quem pratica o ato. Essa situao ocorre
comumente com a pessoa jurdica que, por ser uma entidade imaginria (teoria da
realidade tcnica), pertencente ao mundo das idias, se corporifica por meio de seus
rgos que a presentam.
Se o administrador for nomeado no contrato social e tratar-se de scio,
seus poderes so irrevogveis, salvo justa causa, reconhecida
judicialmente.
106

Se, por outro lado, o administrador foi nomeado em contrato social, mas
tratar-se de no scio, seus poderes so revogveis.
Se for nomeado em ato separado, pouco importa se scio ou no scio: seus
poderes so revogveis.
Vale tambm para a sociedade limitada a afirmao de que ela no pode
ser administrada por pessoa jurdica, em razo de o art. 997, inciso VI, do
Cdigo Civil fazer uso da expresso pessoas naturais para se referir aos
administradores.
Enunciado 66 do CJF: Art. 1.062. A teor do 2 do art. 1.062 do Cdigo Civil, o
administrador (da sociedade limitada) s pode ser pessoa natural.
Os administradores podem ser destitudos na forma do artigo 1063, que estabelece

que o exerccio do cargo de administrador cessa pela destituio, a qualquer tempo,
do titular, ou pelo trmino do prazo se, fixado no contrato ou em ato separado, no
houver reconduo.
A atividade do administrador personalssima, no podendo outrem exercer suas
funes.
Nos termos do art. 1.013 do CC, na omisso do contrato e no havendo ato em
separado a administrao compete separadamente a cada um dos scios.
A princpio, a pessoa jurdica que responde pelos atos do administrador, salvo se o
administrador agir com dolo ou culpa no desempenho das suas funes,
respondendo solidariamente perante a sociedade e terceiros (art. 1.016).
Ora, sendo o administrador, como vimos, rgo da pessoa jurdica que externa sua
prpria vontade, em princpio a sociedade responde por todos os atos por ele
praticados. Alis, em homenagem teoria da aparncia, muito aplicada nas relaes
jurdico-empresariais, a sociedade, em regra, responde inclusive pelos atos com
excesso de poderes praticados pelo administrador. Somente em situaes
excepcionais o excesso do administrador afastar a sua responsabilidade.
TEORIA ULTRA VIRES: Significa alm das foras. Ato ultra vires aquele
praticado pelo administrador com extrapolao dos limites de seus poderes previstos
no contrato social. Segundo esta teoria, no imputvel sociedade o ato ultra
vires.
A teoria ultra vires aplicada em trs situaes, previstas no art. 1.015, pargrafo
nico:
a) Se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no contrato social
b) Provando-se que era conhecida do terceiro
c) Tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da
sociedade
Atendendo as crticas contra a teoria ultra vires, o direito vem adotando a teoria da
aparncia, segundo a qual se o ato tiver aparncia de validade, mesmo que o
administrador tenha exorbitado de seus poderes, o ato vlido, a sociedade
responde perante os credores, mas, -lhe reservado o direito de regresso contra o
administrador que exorbitou nos poderes.
Enunciado 219 CJF. Art. 1.015: Est positivada a teoria ultra
vires no Direito brasileiro, com as seguintes ressalvas: (a) o ato
ultra vires no produz efeito apenas em relao sociedade; (b)
107

sem embargo, a sociedade poder, por meio de seu rgo
deliberativo, ratific-lo; (c) o Cdigo Civil amenizou o rigor da
teoria ultra vires, admitindo os poderes implcitos dos
administradores para realizar negcios acessrios ou conexos ao
objeto social, os quais no constituem operaes evidentemente
estranhas aos negcios da sociedade; (d) no se aplica o art.
1.015 s sociedades por aes, em virtude da existncia de regra
especial de responsabilidade dos administradores (art. 158, II, Lei
n. 6.404/76).
Enunciado 11. A regra do art. 1.015, pargrafo nico, do Cdigo
Civil deve ser aplicada luz da teoria da aparncia e do
primado da boa-f objetiva, de modo a prestigiar a segurana
do trfego negocial. As sociedades se obrigam perante terceiros
de boa-f.
[ANDR LUIZ SANTA CRUZ RAMOS] Ressalte-se, entretanto, que a teoria ultra vires,
aps surgir na Inglaterra e nos Estados Unidos, foi sendo gradativamente
abandonada, o que nos permite dizer que, de certo modo, a adoo dessa teoria pelo
Cdigo Civil de 2002 representa um retrocesso. que na maioria das vezes, em
razo do dinamismo inerente s atividades econmicas, muito difcil analisar, em
todas as transaes negociais, se os poderes dos administradores lhe permitem
firmar aquela relao jurdica especfica. Portanto, a teoria ultra vires, inegvel,
traz consigo uma certa insegurana jurdica para o mercado. Melhor seria, talvez, em
homenagem boa-f dos terceiros que contratam com a sociedade limitada,
reconhecer sua responsabilidade pelos atos ultra vires, mas assegurar-lhe a
possibilidade de voltar-se em regresso contra o administrador que se excedeu.
5.1.6 Direitos e deveres dos scios
DEVERES DOS SCIOS:
a) Dever de integralizao do capital social
b) Dever de lealdade Deve colaborar com o desenvolvimento da sociedade,
abstendo-se de atos prejudiciais.
DIREITOS DOS SCIOS
a) Participao nos lucros sociais
b) Participao nas deliberaes sociais
c) Direito de retirada (ou de recesso): (i) Sociedade de prazo determinado O
scio pode retirar-se se provar justa causa, judicialmente. (ii) Sociedade de
prazo indeterminado O scio pode sair da sociedade livremente, sem a
necessidade de justa causa. Neste caso, basta que aquele que queira se retirar
notifique os demais scios, no prazo de 60 dias.
d) Direito de fiscalizao: a sociedade limitada pode instituir um CONSELHO FISCAL.
rgo de existncia facultativa. Caso ele no exista, a assembleia ir desempenhar
suas atividades.
A sua composio ser de 03 membros e respectivos suplentes que podem ou no
serem scios (artigo 1066). assegurado aos scios minoritrios, que representem
pelo menos 1/5 do capital social, o direito de eleger, separadamente, um dos
membros do conselho fiscal e os respectivos suplentes (artigo 1066, 2).
108

As suas atribuies esto previstas no artigo 1069, alm de outras atribuies
determinadas na lei ou no contrato social.
e) Direito de preferncia (art. 1.081 do CC): at trinta dias aps a deliberao,
tero os scios preferncia para participar do aumento, na proporo das quotas de
que sejam titulares. Os scios tambm podero ceder o direito de preferncia na
subscrio de cotas. Essa cesso ser livre para os demais scios, e, para terceiros,
somente poder ser feita se no houver a oposio de mais de do capital social.
5.1.7 Responsabilidade dos scios
Segundo dispe o art. 1.052 do Cdigo Civil, na sociedade limitada, a
responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas
todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
Pode-se afirmar, inicialmente, que a responsabilidade dos scios por dvidas da
sociedade sempre subsidiria.
Em segundo lugar, deve-se destacar que essa eventual responsabilidade pessoal dos
scios nas sociedades limitadas sofrer variao conforme o capital da sociedade
esteja ou no totalmente integralizado. Se, por exemplo, o capital social estiver
totalmente integralizado, os scios no devero responder com seu patrimnio
pessoal pelas dvidas da sociedade. Todavia, se o capital social no estiver
totalmente integralizado, os scios respondero com seu patrimnio pessoal pelas
dvidas sociais at certo limite. Que limite este? O montante que faltar para a
integralizao. Da por que a responsabilidade se diz limitada: porque possui um
limite.
Por fim, merece destaque o fato de que os scios de uma sociedade limitada so
solidariamente responsveis pela integralizao do capital social, razo pela qual
pode o credor da sociedade uma vez exaurido o patrimnio da pessoa jurdica e
verificada a no integralizao total do capital social executar qualquer dos scios
quotistas, ainda que um deles j tenha integralizado a parte que lhe cabe.
5.1.8 Deliberaes dos scios
Em regra, as decises mais corriqueiras, as decises menores da sociedade limitada
so tomadas unipessoalmente por aqueles que tm poderes para administrar a
sociedade, ou seja, pelo(s) administrador(es). No entanto, aquelas decises mais
complexas como, por exemplo, a relativa alterao do contrato social ou a
referente fuso com outra sociedade exigem uma deliberao colegiada.
Podem ser tomadas por reunio ou por assembleia, conforme previsto no
contrato social. Se o nmero de scios for superior a dez, obrigatrio que
as decises sejam tomadas em assembleia. Se a limitada possuir at 10
scios, suas deliberaes podero ser tomadas em reunio (art. 1072 caput
e 1 ou assembleia. O contrato deve prever o rito da reunio, sob pena de serem
aplicadas as normas referentes assembleia (arts. 1.072, 6, e 1.079).
As
reunies
ou
assembleias
podero
ser
convocadas
por
scio,
extraordinariamente, quando os administradores retardarem a convocao, por
mais de 60 dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou pelos titulares de mais
de 1/5 do capital, quando no atendido no prazo de 8 dias, pedido de convocao
fundamentado, com a indicao das matrias a serem tratadas; ou pelo Conselho
Fiscal, se houver, caso a diretoria retarde por mais de 30 dias sua convocao anual,
ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes ( art. 1.073).
109

Dispensa-se a assembleia e a reunio tornam-se dispensveis, na forma do artigo
1072, 3, quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria
objeto delas.
As deliberaes tomadas em reunio ou assembleia, as quais estejam em
conformidade com a lei e o estatuto, vinculam todos os scios, no importa se
dissidentes das decises tomadas ou ausentes.
Se forem tomadas deliberaes infringentes do contrato social ou da lei, respondero
ilimitadamente pelas obrigaes decorrentes aqueles que expressamente as
aprovaram (art. 1.080).
As competncias para deliberao dos scios esto previstas no artigo
1071, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato:
a) Aprovao de contas do administrador.
b) Designao de administradores, por ato em separado.
c) Destituio de administradores.
d) Modo de remunerao dos administradores.
e) Modificao do contrato social.
f) Incorporao, fuso e a dissoluo da sociedade ou a cesso do estado de
liquidao.
g) A nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas.
h) Pedido de concordata (A nova lei de falncias suprimiu a concordata,
estabelecendo a recuperao judicial e extrajudicial).
i.
ii.
Para a assembleia comear necessrio um quorum mnimo de

instalao (artigo 1074):
Em primeira convocao 3/4 do capital
Em segunda convocao qualquer nmero
Existem, ainda, os quoruns de deliberao, que esto previstos no artigo
1076, para aprovao das matrias constantes no artigo 1071: 3/4 do
capital para: aprovar modificao do contrato e; fuso, incorporao,
dissoluo, ciso (Enunciado 227 do CJF) ou cessao de estado de
liquidao.
Enunciado 227 do CJF: Art. 1.076 c/c 1.071. O quorum mnimo para a deliberao da ciso
da sociedade limitada de trs quartos do capital social.
a) + 50% do capital social (maioria absoluta):

I. Designao dos administradores, quando feita em ato separado.
II. Destituio dos administradores.
III. Modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido no contrato.
IV. Pedido de concordata (A nova lei de falncias suprimiu a concordata,
estabelecendo a recuperao judicial e extrajudicial).
b) + 50% dos presentes (maioria simples) nos demais casos previstos em lei
ou no contrato, se no exigirem maioria mais elevada.
I. Aprovao das contas da administrao.
II. Nomeao e destituio dos liquidantes.
III. Destituio de administrador: scio (designado em ato separado) e NO-SCIO
(designado no contrato ou em ato separado).
c) Admisso de administradores no scios:
UNANIMIDADE se o capital social no estiver todo integralizado.
110

2/3 se o capital social estiver todo integralizado
d) Destituio de scio nomeado administrador no contrato 2/3 do capital social.
e) Dissoluo da sociedade, se por prazo determinado - unanimidade
Dispe o 1 do art. 1.074 que o scio poder ser representado na assembleia por
outro scio, ou por advogado, mediante outorga de mandato com especificaes dos
atos autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a
ata. No se admite, outrossim, que nenhum scio, por si ou representado por
mandatrio, vote matria em assembleia que lhe diga respeito diretamente.
Os scios devero reunir-se em assembleia, pelo menos uma vez ao ano, nos 4
meses seguintes ao trmino do exerccio social.
Enunciado 229 do CJF: Art. 1.080. A responsabilidade ilimitada dos scios pelas
deliberaes infringentes da lei ou do contrato torna desnecessria a desconsiderao da
personalidade jurdica, por no constituir a autonomia patrimonial da pessoa jurdica escudo
para a responsabilizao pessoal e direta.
5.1.9 Modificao de capital social:

O capital social poder ser aumentado ou reduzido, observadas as prescries legais
e as do contrato social.
O aumento somente ser possvel aps a integralizao total do capital social,
alterando-se o contrato e averbando-se na Junta Comercial (art. 1.081).
Em caso de aumento, os scios tero direito de preferncia na subscrio de novas
cotas, de modo que possam manter a participao societria que possuam
anteriormente. Esses scios tero um prazo de 30 dias, a contar da deliberao,
para o exerccio dessa preferncia, que ser na proporo da sua participao no
capital social.
Os scios tambm podero ceder o direito de preferncia na subscrio de cotas.
Essa cesso ser livre para os demais scios, e, para terceiros, somente poder ser
feita se no houver a oposio de mais de do capital social.
O capital social tambm pode ser reduzido (artigo 1082), tanto antes quanto depois
da integralizao do capital social. Essa reduo s se dar depois de total
integralizao, quando houver perdas irreparveis ou quando o capital estiver
estipulado em valor superior ao objeto da sociedade.
Tambm ocorrer reduo no caso de retirada de um dos scios, salvo se os demais
suprirem o valor das cotas (art. 1.031, 1). O CC/02 no prev a possibilidade de a
sociedade limitada adquirir as prprias cotas, tornando-se scia dela mesma, para
que no ocorra diminuio de seu capital social. Contudo, essa possibilidade existe
na Lei das Sociedades Annimas.
Enunciado 391 do CJF: A sociedade limitada pode adquirir suas prprias cotas, observadas
as condies estabelecidas na Lei das Sociedades por aes.
Tambm na hiptese de diminuio do capital social, ocorrer a modificao do

contrato social, que dever ser aprovado em assembleia e averbado na Junta
Comercial.
Na reduo do capital social em virtude de perdas irreparveis haver diminuio
proporcional do valor nominal da cota dos scios (art. 1.083).
Se a reduo se der em razo de o capital ser excessivo, a diminuio ser feita
restituindo-se parte do valor das cotas aos scios, ou dispensando-se as prestaes
111

ainda devidas, com diminuio proporcional, em ambos os casos, do valor nominal
das cotas.
O credor quirografrio, por ttulo lquido anterior a data da publicao da ata da
assembleia que aprovar a reduo, poder opor-se ao deliberado no prazo de 90
dias, contados da publicao da ata da assembleia que modificou o contrato social.
Dessa forma, a reduo somente ser eficaz se, nesses 90 dias, no houver oposio
de credor, ou se restar provado pagamento da dvida ou o depsito judicial do valor
cobrado por eventual credor.
5.1.10
Conselho Fiscal
Ponto interessante e tambm inovador do Cdigo Civil acerca das sociedades

limitadas foi o relativo possibilidade de ditas sociedades institurem conselho fiscal.
Trata-se, bom destacar, de mera faculdade, a qual s tem sido exercida pelas
sociedades limitadas maiores. Em sociedades limitadas pequenas, com poucos
scios, a existncia de conselho fiscal totalmente desnecessria.
5.1.11
Dissoluo da sociedade
Pode ser total ou parcial. A dissoluo parcial ocorre quando um ou mais scios
saem da sociedade, porm ela mantida, em razo do princpio da PRESERVAO
DA EMPRESA.
i.
ii.
iii.
iv.
CASOS DE DISSOLUO PARCIAL:

Falecimento do scio (arts. 1.027, 1.028 e 1.032, CC);
Tratando-se de sociedade de pessoa, o herdeiro poder ingressar na sociedade se
tiver autorizao dos demais scios. Em se tratando de sociedade de capital, o
ingresso ser livre.
Falncia do scio
Direito de retirada
Excluso do scio: (a) Scio remisso (art. 1.004) (b) Falta grave ou incapacidade
superveniente (art. 1.030, CC): a excluso por incapacidade superveniente do scio
se d nos casos de sociedades de pessoa.
Obs: No pedido de dissoluo parcial de sociedade limitada, a alegao de quebra
da affectio societatis no suficiente para a excluso de scios (REsp 1.129.222, j.
28.06.2011).
c) Excluso do scio minoritrio (art. 1.085, CC) Excluso extrajudicial.
O scio minoritrio pode ser excludo da sociedade, por simples alterao
contratual desde que: Pratique atos de inegvel gravidade; O contrato
social preveja a excluso por justa causa; Seja feita simples alterao do
contrato social; Haja assembleia ou reunio especialmente convocada para
este fim, ciente o minoritrio em tempo hbil para permitir seu
comparecimento e o exerccio do direito de defesa.
Enunciado 13. A deciso que decretar a dissoluo parcial da sociedade dever indicar a
data de desligamento do scio e o critrio de apurao de haveres. (Enunciado aprovado
pela plenria da 1 Jornada de Direito Comercial-2013)
Enunciado 17. Na sociedade limitada com dois scios, o scio titular de mais da metade do
capital social pode excluir extrajudicialmente o scio minoritrio desde que atendidas as
112

exigncias materiais e procedimentais previstas no art. 1.085, caput e pargrafo nico, do
CC. (Enunciado aprovado pela plenria da 1 Jornada de Direito Comercial-2013)
i.
ii.
iii.
iv.
v.
vi.
vii.
viii.
ix.
II. CASOS DE DISSOLUO TOTAL

Vontade dos scios:
Sociedade com prazo determinado Consenso unnime
Sociedade de prazo indeterminado Maioria absoluta
Decurso do prazo (tratando-se de sociedade com prazo determinado) chegado o
fim do prazo, se a sociedade ou os scios no providenciarem a dissoluo, haver
prorrogao por prazo indeterminado.
Falncia da sociedade
Unipessoalidade por mais de 180 dias (art. 1.033, IV)
Extino de autorizao de funcionamento (art. 1.033, V) Perdendo-se a
autorizao para funcionamento, a sociedade tem o prazo de 30 dias para proceder
dissoluo. Se os administradores no o tiverem feito no prazo, o MP promover a
liquidao judicial da sociedade.
Anulao do ato constitutivo
Exaurimento/inexequibilidade do objeto social
A dissoluo pode ser:
a) Ato (dissoluo stricto sensu) a primeira medida do processo como todo,
que consiste na proposio da dissoluo (pedido e de acordo com o entendimento,
a liquidao).
b) Procedimento (dissoluo lato sensu engloba todo o procedimento de
dissoluo). Com a liquidao (arrecadar os bens e pagar os credores; levantamento
de ativo para pagamento do passivo). Nessa fase, sero nomeados liquidantes e a
sociedade ganha, em seu nome, a expresso: em liquidao.
Depois haver a partilha entre os scios.
Ocorrida a dissoluo por qualquer motivo (Arts. 1033 e 1034 do CC/02), operar-se-
a liquidao da sociedade. A pessoa jurdica no se extingue imediatamente,
permanecendo a sua personalidade at que ocorra a sua concluso. As normas
previstas no art. 1.102 a 1.112 aplicam-se as sociedades simples e empresrias e as
demais pessoas jurdicas de direito privado.
CC/02, Art. 51. Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada
a autorizao para seu funcionamento, ela subsistir para os fins de
liquidao, at que esta se conclua.
1o Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita, a
averbao de sua dissoluo.
2o As disposies para a liquidao das sociedades aplicam-se, no que
couber, s demais pessoas jurdicas de direito privado.
3o Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio
da pessoa jurdica.
Esquematicamente, podemos dividi-la em:

a) Liquidao Os scios devero providenciar, imediatamente, a investidura do
liquidante que pode ser terceiro estranho sociedade e restringir a gesto da
sociedade aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais
respondero solidria e ilimitadamente.
113

CC/02, Art. 1.036. Ocorrida a dissoluo, cumpre aos administradores providenciar
imediatamente a investidura do liquidante, e restringir a gesto prpria aos negcios
inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais respondero solidria e ilimitadamente.
CC/02, Art. 1.038. Se no estiver designado no contrato social, o liquidante ser eleito por
deliberao dos scios, podendo a escolha recair em pessoa estranha sociedade.
Se for terceiro, o liquidante dever providenciar a averbao 10 de sua nomeao e,

em qualquer caso, situao da sociedade a margem de seu registro. O liquidante
representa a sociedade e no mais o administrador. A sua responsabilidade ser a
mesma do administrador (Arts. 1104 e 1105 do CC/02)
Em todos os atos, documentos ou publicaes, o liquidante empregar a firma ou
denominao social sempre seguida da clusula em liquidao e de sua assinatura
individual, com a declarao de sua qualidade. (Art. 1103, Pargrafo nico do CC/02).
Durante a liquidao, que poder ser judicial ou extrajudicial, a personalidade

jurdica da sociedade fica restrita a prtica dos atos necessrios sua dissoluo,
tais como realizao do ativo e pagamento do passivo, bem como ao cumprimento
das obrigaes sociais restantes. Nesta fase, o liquidante praticar a realizao do
ativo e pagamento do passivo com os valores obtidos.
Respeitados os direitos dos credores preferenciais, como trabalhistas e fiscais, o
liquidante pagar, proporcionalmente e sem distino, as dvidas vencidas e
vincendas, estas ltimas sem descontos.
CC/02, Art. 1.103. Constituem deveres do liquidante: (...) IV - ultimar os negcios da
sociedade, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente entre os scios ou
acionistas;
CC/02, Art. 1.105. Compete ao liquidante representar a sociedade e
praticar todos os atos necessrios sua liquidao, inclusive alienar
bens mveis ou imveis, transigir, receber e dar quitao.
Pargrafo nico. Sem estar expressamente autorizado pelo contrato
social, ou pelo voto da maioria dos scios, no pode o liquidante gravar
de nus reais os mveis e imveis, contrair emprstimos, salvo quando
indispensveis ao pagamento de obrigaes inadiveis, nem prosseguir,
embora para facilitar a liquidao, na atividade social.
CC/02, Art. 1.106. Respeitados os direitos dos credores preferenciais, pagar o liquidante as
dvidas sociais proporcionalmente, sem distino entre vencidas e vincendas, mas, em
relao a estas, com desconto.
10 A averbao uma espcie de arquivamento e corresponde anotao de nova situao

contratual feita margem do registro originrio.
114

b) Partilha Pago todo o passivo, o restante ser partilhado entre os scios, na
proporo das cotas de cada um, salvo estipulao em contrrio.
c) Prestao de contas Partilhado o remanescente, o liquidante convocar
assembleia de scios para a prestao de suas contas.
d) Cancelamento aqui definitivamente ocorre a extino da pessoa jurdica mediante
averbao no registro da sociedade.
CC/02, Art. 1.108. Pago o passivo e partilhado o remanescente,
convocar o liquidante assembleia dos scios para a prestao final de
contas.
CC/02, Art. 1.109. Aprovadas as contas, encerra-se a liquidao, e a
sociedade se extingue, ao ser averbada no registro prprio a ata da
assembleia.
Pargrafo nico. O dissidente tem o prazo de trinta dias [prazo
decadencial], a contar da publicao da ata, devidamente averbada,
para promover a ao que couber.
CC/02, Art. 1.110. Encerrada a liquidao, o credor no satisfeito s ter
direito a exigir dos scios, individualmente, o pagamento do seu crdito,
at o limite da soma por eles recebida em partilha, e a propor contra o
liquidante ao de perdas e danos.
Em relao a liquidao judicial, vale citar os seguintes artigos:

CC/02, Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a
requerimento de qualquer dos scios, quando:
I - anulada a sua constituio;
II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexequibilidade.
CC/02, Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art.
1.033 [extino da autorizao para funcionar], o Ministrio Pblico, to
logo lhe comunique a autoridade competente, promover a liquidao
judicial da sociedade, se os administradores no o tiverem feito nos
trinta dias seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver
exercido a faculdade assegurada no pargrafo nico do artigo
antecedente.
Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao
judicial da sociedade nos quinze dias subsequentes ao recebimento da
comunicao, a autoridade competente para conceder a autorizao
nomear interventor com poderes para requerer a medida e administrar
a sociedade at que seja nomeado o liquidante.
5.2
Sociedade annima
As sociedades annimas so espcies de sociedades estatutrias, institucionais.

Constituem-se, assim, por meio de um estatuto social e seu capital est dividido em
fraes denominadas aes. Cada scio titular de determinado nmero de aes,
sendo chamado de acionista.
Est regulamentada pela Lei 6.404/76, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as
disposies do Cdigo Civil. A LSA sofreu algumas alteraes em sua redao que
incorporou os ideais de governana corporativa, que cria padres de gesto das
companhias, para harmonizar as relaes entre controladores e minoritrios, dar
mais segurana aos investidores do mercado de capitais. A transparncia e a
prestao de contas confivel so suas principais marcas.
Ela sempre empresria por fora lei, independentemente do seu objeto
social. Elas sero sempre sociedades de capital.
115

GOVERNANA CORPORATIVA: Trata-se, basicamente, de um movimento que
visa a estabelecer padres de gesto para os negcios explorados em
sociedade, centrados, fundamentalmente, na (i) transparncia, na (ii)
equidade no tratamento entre os acionistas (majoritrios e minoritrios) e
na (iii) prestao de contas confivel (accountabillity).
5.2.1 Nome empresarial
As sociedades annimas devem adotar denominao como nome empresarial,
devendo conter na denominao o objeto social. As denominaes das sociedades
annimas devem vir integradas pelas expresses sociedade annima ou
companhia, ou abreviadamente como S.A ou Cia. O termo sociedade
annima ou sua abreviatura pode vir no incio, meio ou fim da denominao. O
termo companhia ou sua abreviatura no pode ser usado no fim (art. 3 da LSA).
Obs: Permite-se que na denominao conste o nome do fundador, acionista ou
pessoa que tenha concorrido para o bom xito da formao da empresa.
5.2.2 Responsabilidade dos scios
Uma das principais caractersticas das sociedades annimas a limitao da
responsabilidade dos scios.
Art. 1 da LSA: a companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a

responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes
subscritas ou adquiridas (regra repetida pelo art. 1.088 do CC/02).
Pode-se dizer at que a responsabilidade limitada dos acionistas de uma S/A ainda
mais limitada do que a responsabilidade limitada dos quotistas de uma sociedade
limitada. Afinal, vimos que estes, alm de responderem pela respectiva
integralizao das quotas que subscreveram, so solidariamente responsveis pela
integralizao total do capital social, conforme dispe o art. 1.052 do Cdigo Civil. Os
acionistas, por sua vez, respondem to somente pela integralizao de suas aes,
no havendo, para eles, a previso de responsabilidade solidria quanto
integralizao de todo o capital social.
5.2.3 Tipos de sociedades annimas:
a) Aberta negocia seus valores mobilirios no mercado de capitais (formado pela
bolsa de valores e pelo Mercado de balco), necessitando de prvia autorizao e
registro perante a Comisso de Valores Mobilirios (CVM).
Bolsa de valores So entidades privadas constitudas sob a forma de associaes

civis ou sociedades annimas, tendo por membros corretoras de valores mobilirios
de uma mesma base territorial, autorizada pela CVM.
Mercado de balco O mercado de balco consiste nas operaes realizadas fora
da bolsa de valores, quando, por exemplo, se adquire aes junto a uma instituio
financeira ou uma sociedade corretora.
Mercado primrio aquele que se estabelece entre a companhia emissora do
ttulo/valor mobilirio e o investidor. S h aqui mercado de balco.
116
Mercado secundrio Por outro lado, se um indivduo j investidor e vende seu

valor mobilirio a outro investidor, trata-se de mercado secundrio. Na Bolsa de
Valores s se realizam operaes de compra e venda de valores mobilirios, ou seja,
a bolsa s atua no mercado de capitais secundrio.
b) Fechada aquelas que no negociam seus valores mobilirios no mercado

de capitais.
5.2.4 Constituio de uma sociedade annima
Poder ser de duas modalidades: (i) por subscrio pblica: impe-se para as
sociedades abertas; (ii) por subscrio particular: aplica-se s sociedades annimas
que no oferecero ao pblico suas aes.
5.2.4.1
Requisitos preliminares para a constituio de uma Sociedade
annima, independentemente da modalidade de constituio:
i.
ii.
iii.
iv.
v.
Pluralidade de scios: subscrio de pelo menos duas pessoas, de todas as aes

em que se divide o seu capital social. A subscrio irretratvel.
A Sociedade Annima poder ser unipessoal em casos excepcionais: (a) Empresa
Pblica. (b) Subsidiria integral (art. 251, LSA: um tipo de sociedade annima
constituda mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade
nacional).
Realizao, como entrada, em dinheiro, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das
aes subscritas. Nas instituies financeiras essa porcentagem de 50%.
O fundador ter 5 dias, contados do recebimento das quantias, em nome do
subscritor e a favor da sociedade, para fazer o depsito no estabelecimento bancrio
autorizado pela CVM.
Arquivamento do estatuto social da empresa na Junta comercial e publicao pela
imprensa de seus atos constitutivos;
Transferncia para a companhia, por transcrio no registro pblico competente, dos
bens com que o subscritor tenha contribudo para a formao do capital social.
5.2.4.2
Constituio propriamente dita
a) Cia aberta
A constituio da CIA aberta chamada subscrio pblica ou sucessiva:
Pois bem, as companhias abertas se constituem por meio de subscrio pblica de
aes. Nessa modalidade de constituio, exigem-se algumas formalidades
especficas, tais como (i) o registro prvio na Comisso de Valores Mobilirios (CVM),
(ii) a colocao das aes disposio dos investidores interessados; e (iii) a
realizao de assembleia inicial de fundao.
A subscrio somente poder ser efetuada com a intermediao de instituio
financeira. Veja-se, portanto, que o fundador de uma companhia aberta dever
necessariamente contratar os servios de uma empresa especializada para constitula. Trata-se do chamado servios de underwriting. Caber a essa empresa
contratada no apenas colocar as aes junto aos investidores etapa seguinte do
procedimento constitutivo da companhia mas tambm cuidar de uma srie de
documentos a serem apresentados CVM, assinando-os.
117

B) Cia fechada
Em se tratando de constituio de companhias fechadas, o procedimento bem
mais simplificado, uma vez que realizado por meio de subscrio particular, sem a
captao de recursos junto a investidores no mercado de capitais.
Podem ser adotadas duas modalidades de constituio: (i) a realizao de
assembleia dos subscritores ou (ii) a lavratura de escritura pblica em cartrio.
5.2.5 Capital Social
Pode-se definir o capital social, grosso modo, como o montante das contribuies dos
scios para a sociedade.
Cumpre destacar que, na sistemtica da legislao acionria brasileira, admite-se a
emisso de aes sem valor nominal, bem como a possibilidade de emisso de aes
com preo superior ao seu valor nominal, razo pela qual o capital social da
companhia nem sempre corresponder, exatamente, soma das contribuies dos
scios pelas aes subscritas.
No que se refere formao do capital, dispe a LSA, em seu art. 7., que o capital
social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de
bens suscetveis de avaliao em dinheiro.
Nesse ponto, importante fazer outra observao sobre o capital social, relativa
diferena existente entre o capital social subscrito e o capital social integralizado (ou
realizado).
5.2.6 Valores mobilirios (ttulos emitidos) pelas sociedades annimas:
A ao o principal valor mobilirio emitido pela companhia. Trata-se de valor
mobilirio que representa parcela do capital social, conferindo ao seu titular o status
de scio, o chamado acionista. As aes so consideradas bens mveis para os
efeitos legais.
Possui 4 espcies de valor:
i. Valor nominal O valor nominal da ao alcanado por meio de uma simples
operao aritmtica: divide-se o capital social total da S/A calculado em moeda
corrente pelo nmero total de aes por ela emitidas e tem-se, com preciso, o
valor nominal de cada uma delas.
ii. Valor ou preo de emisso o pago pelo subscritor da ao (fixado pelos
fundadores na constituio da empresa). Alm das operaes de compra e venda de
aes, realizadas no mercado de capitais secundrio e nas quais se observa o valor
de negociao, h tambm as operaes de emisso e subscrio de novas aes,
as quais, conforme j estudado anteriormente, se desenvolvem no mbito do
mercado de capitais primrio.
iii. Valores de mercado valor da negociao. Viu-se que as operaes de compra
e venda de aes so travadas no chamado mercado de capitais secundrio, no qual
os acionistas alienam suas aes a investidores interessados, cobrando nessas
transaes um valor de negociao, que oscila conforme o momento econmico pelo
qual passa a companhia.
iv. Valor patrimonial valor da ao em relao ao patrimnio. Patrimnio
nmero de aes. Ser pago em caso de dissoluo total ou parcial da sociedade.
De acordo com a forma de transferncia para outros acionistas ou para
terceiros, as aes podem ser:
118

a) Nominativas: As aes nominativas so aquelas que se transferem mediante
registro levado a efeito em livro especfico escriturado pela S/A para tal finalidade
(trata-se do livro Registro de aes nominativas, mencionado no art. 31 da LSA). A
transferncia de uma ao nominativa, portanto, ato formal que exige certa
solenidade, consistente no comparecimento do vendedor e do comprador ou de
seus representantes companhia para assinatura do livro de transferncia das
aes nominativas (art. 31, 1., da LSA).
b) Escriturais: As aes escriturais, ao contrrio das aes nominativas, no
possuem certificado na verdade elas sequer se materializam num documento,
sendo incorpreas nem exigem muita solenidade para a sua transferncia.
As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens conferidas aos
seus titulares podero ser:
a) Ordinrias: conferem aos acionistas os direitos comuns, como o direito a voto e
de participao nos lucros. Dentre os direitos conferidos aos ordinarialistas est o
direito de voto, o qual, ao contrrio do que se possa pensar, no constitui um direito
essencial de qualquer acionista (vide art. 109 da LSA).
b) Preferenciais: conferem aos acionistas certas vantagens, que podem consistir
em: I em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; II em prioridade
no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou III na acumulao das
preferncias e vantagens de que tratam os incisos I e II.
Golden share: so aes especiais titularizadas pelo ente desestatizante, sem
direito de voto, mas com o poder especial de veto s deliberaes da assembleia
geral. Permitiu-se que o Estado alienasse o controle das companhias em que
detinha maioria do capital votante, mas conservasse aes preferenciais especiais
(golden share) conferindo-lhe direito de veto em determinadas deliberaes.
c) gozo ou fruio: so aquelas distribudas aos acionistas titulares de aes
ordinrias ou preferenciais em substituio dessas aes que j foram amortizadas.
A amortizao consiste na distribuio aos acionistas, a ttulo de antecipao e sem
reduo do capital social, da quantia a que teriam direito em caso de liquidao da
companhia.
DEBNTURES Valores mobilirios que conferem a seus titulares direito de crdito
contra a companhia. So ttulos emitidos pela S/A a fim de levantar capital, como se
fosse um emprstimo feito para a Sociedade (captao de recursos). ttulo
executivo extrajudicial.
As debntures podem ser, tais como as aes, nominativas e escriturais, bem como
conversveis em aes.
A partir da Lei 12.431/11, no h o limite do valor do capital social para a emisso de
debnture.
PARTES BENEFICIRIAS - so ttulos que conferem aos seus titulares um direito de
crdito eventual contra a companhia, isto , depende de o resultado da companhia,
no respectivo exerccio social, ter sido positivo, pois do contrrio no haver lucros a
serem partilhados. Somente as companhias fechadas podem emitir partes
beneficirias.
BNUS DE SUBSCRIO assegura ao seu titular o direito de preferncia na
subscrio de novas aes. Perceba-se que o bnus no confere aos seus titulares a
ao, mas apenas um direito de preferncia na sua subscrio, razo pela qual o
119

investidor, na hora de exercer esse direito, ter de pagar, obviamente, o preo de
emisso da ao.
COMMERCIAL PAPER Os commercial papers so espcies de notas promissrias e
servem para a captao de recursos no mercado de capitais, que sero restitudos
aos investidores em curto prazo. Diferente das demais espcies de valores
mobilirios descritas acima, os commercial paper no esto disciplinados na Lei
6404/76, mas pela Instruo n. 134/90 da Comisso de Valores Mobilirios.
5.2.7 rgos da companhia
A LSA adotou o modelo dualista de administrao para as sociedades annimas,
dividindo sua administrao, pois, entre dois rgos (conselho de administrao e
diretoria)
So rgos principais das sociedades annimas:
a) Assembleias so rgos de deliberao colegiados. Renem todos os
acionistas que tenham ou no direito a voto. Relembre-se de que nem todos os
acionistas de uma companhia possuem direito de voto, mas todos eles podem
comparecer s assembleias. Afinal, ainda que determinados scios no tenham
direito de votar nas deliberaes, eles possuem o chamado direito de voz, que lhes
permite discutir as matrias em debate antes de a deciso ser tomada. o que
prev expressamente o pargrafo nico do art. 125: os acionistas sem direito de
voto podem comparecer assembleia-geral e discutir a matria submetida
deliberao.
Podem ser das seguintes espcies:
a) ASSEMBLEIA GERAL o rgo supremo da companhia. Podendo ser:
Assembleia geral ordinria (AGO): dever ocorrer anualmente, nos quatro
primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social da empresa, e dever
abranger as seguintes matrias: (i) tomada de contas dos administradores, exame,
discusso e votao das demonstraes financeiras; (ii) deliberao sobre a
destinao do lucro lquido do exerccio e distribuio de dividendo; (iii) eleio dos
administradores e dos membros do Conselho Fiscal, quando for o caso; (iv)
aprovao de correo da expresso monetria do capital social.
Assembleia geral extraordinria (AGE): pode ocorrer a qualquer tempo, e serve
para a deliberao de qualquer outra matria que no seja de competncia privativa
da assembleia geral ordinria.
Em 2008, a CVM permitiu a transmisso das assembleias-gerais de companhias
abertas pela internet, bem como o uso de procurao eletrnica por parte dos
acionistas, o que lhes permite participar de tais conclaves societrios distncia,
acompanhando a atuao de seu procurador. Em 2011, a prpria LSA foi alterada
para permitir expressamente que o acionista participe da assembleia e exera seu
direito de voto distncia, o que representa um avano maior ainda.
b) Conselho de administrao rgo de deliberao colegiada a quem compete
fixar a orientao geral dos negcios da companhia e fiscalizar a gesto dos
diretores. Se compe por, no mnimo, 3 membros, acionistas, eleitos pela AGE e por
120

ela destituveis a qualquer tempo, com mandato de no mximo 3 anos, permitida a
reeleio. Somente obrigatrio nas sociedades annimas abertas, nas de
capital autorizado (tm autorizao de aumento de capital no estatuto, sem
necessidade de assembleia para deliberao) e nas sociedades de economia
mista.
c) Diretoria rgo realmente incumbido de desempenhar, de maneira efetiva, a
gesto dos negcios sociais. Assim, os diretores so os verdadeiros executivos da
sociedade annima, sendo responsveis pela sua direo e pela sua representao
legal (art. 138, 1. da LSA). obrigatria em todas as sociedades annimas. Os
diretores podem ou no ser acionistas, exigindo a lei que se trate de pessoa
residente no pas e que sejam pessoas naturais. Ela composta por dois ou mais
diretores, eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo Conselho de Administrao, ou
se, inexistente, pela assembleia geral, com mandato nunca superior a 3 anos,
permitida a reeleio.
d) CONSELHO FISCAL rgo interno de fiscalizao da gesto da administrao da
companhia e de assessoramento da assembleia-geral. De fato, a lei afirma que toda
companhia ter um conselho fiscal, mas que cabe ao estatuto dispor sobre o seu
funcionamento, e este pode estabelecer, por exemplo, que o mesmo no funcione de
modo permanente, mas apenas em determinados exerccio sociais. Ser composto
de, no mnimo, 3 (trs) e, no mximo, 5 (cinco) membros, e suplentes em igual
nmero.
5.2.8 Direitos e deveres dos acionistas
Segundo disposto no art. 106 da LSA: o acionista obrigado a realizar, nas
condies previstas no estatuto ou no boletim de subscrio, a prestao
correspondente s aes subscritas ou adquiridas.
Dever de integralizar as aes subscritas, sob pena de tornar-se acionista REMISSO,
com a consequncia de ser executado ou ter suas aes negociadas em bolsa. O
ttulo executivo judicial pode ser: Boletim de Subscrio ou Aviso de Chamada de
Capital.
Direitos podem ser: ESSENCIAIS (no podem ser retirados do acionista) ou NOESSENCIAIS (direito de voto dessa natureza, tanto que existem aes sem esse
direito garantido).
Os direitos essenciais esto arrolados nos incisos do art. 109 da LSA: I participar
dos lucros sociais; II participar do acervo da companhia, em caso de liquidao; III
fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais; IV preferncia
para a subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures
conversveis em aes e bnus de subscrio, observado o disposto nos artigos 171
e 172; V retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta lei.
5.2.9 Direito de retirada (direito de recesso)
Existem duas formas de uma pessoa se desligar da sociedade empresria de que
participa: (1) alienando a sua participao societria e (2) exercendo seu direito de
retirada.
121

Na sociedade annima as hipteses de exerccio do direito de retirada so limitadas,
estando disciplinadas especificamente em lei.
O exerccio do direito de retirada se d mediante reembolso do valor das aes
(operao pela qual a companhia paga aos acionistas dissidentes de deliberao
tomada na assembleia-geral o valor de suas aes), feito pelo valor patrimonial.
Hipteses (entre outras):
i. reduo do dividendo obrigatrio;
ii. fuso da companhia, ou sua incorporao em outra;
iii. mudana do objeto da companhia;
iv. ciso da companhia;
v. transformao da sociedade annima em limitada (quando h autorizao no
estatuto para transformao da sociedade por deciso no unnime) art. 221
5.2.10
Administradores da sociedade annima
No que diz respeito s normas comuns aplicveis aos conselheiros e diretores da

companhia, isto , aos seus administradores, ressalta a importncia das regras
relativas aos seus deveres e responsabilidades, razo pela qual as analisaremos em
tpicos especficos. Dentre os deveres especficos regulados expressamente na lei do
anonimato, destacam-se, por exemplo, o dever de diligncia, o dever de
lealdade, o dever de informao.
Dentre esses deveres de lealdade, perceba-se que a legislao acionria brasileira
d destaque ao dever de sigilo acerca de informaes relevantes sobre os negcios
da sociedade, sobretudo quando se trata de companhia aberta.
O grande objetivo da legislao acionria, nesses casos acima analisados, evitar a
prtica do chamado insider trading, que consiste, grosso modo, no uso de
informaes internas e/ou sigilosas para obteno de vantagem, delito previsto no
art. 27-D da Lei 6.385/1976: Utilizar informao relevante ainda no
divulgada ao mercado, de que tenha conhecimento e da qual deva manter
sigilo, capaz de propiciar, para si ou para outrem, vantagem indevida,
mediante negociao, em nome prprio ou de terceiro, com valores
mobilirios.
No que tange reponsabilidade dos administradores, ressalte-se que a prpria
companhia quem responde pelos atos de gesto dos conselheiros e diretores.
Caber a ela, no mximo, exigir reparao civil de danos eventualmente causados
por atos dos administradores que (i) tenham agido com culpa ou dolo ou que (ii)
violem o estatuto ou a lei.
5.2.11
Acionista controlador
Com efeito, muito comum, alm de ser extremamente importante, que a sociedade
annima possua scios com os mais variados perfis, cada um com objetivos e
interesses distintos em relao companhia. Atenta a esse dado da realidade, a
doutrina costuma classificar os acionistas, segundo os seus interesses, em
empreendedores e investidores. Os empreendedores so aqueles que possuem
interesse na gesto dos negcios da sociedade, por isso so titulares, em regra, de
aes ordinrias com direito de voto. Os investidores, por sua vez, tm interesse
apenas num bom retorno para o capital que investem na companhia, e so
subdivididos em rendeiros, quando pensam em longo prazo, e especuladores,
122

quando visam apenas a ganhos imediatos. Em regra, os investidores rendeiros ou
especuladores possuem aes preferenciais sem direito de voto.
Dentro dessa perspectiva, pode-se concluir que entre os acionistas com direito de
voto, em regra os acionistas empreendedores, que se estabelecem as maiores
batalhas pelo poder de controle da companhia. nessa categoria de acionistas, pois,
que se formaro os controladores da sociedade.
Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o
grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum,
que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo
permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assembleia-geral e o
poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa
efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o
funcionamento dos rgos da companhia.
5.2.12
Acordo de acionistas
Outro tema extremamente relevante no que se refere s relaes entre os scios de
uma companhia o chamado acordo de acionistas, que alguns autores tambm
chamam de contrato parassocial, e que est disciplinado no art. 118 da LSA, com
a redao alterada pela Lei 10.303/2001: os acordos de acionistas, sobre a
compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do
direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela
companhia quando arquivados na sua sede.
Nesses casos, se o acordo for arquivado na sede da sociedade annima, os seus
termos devero ser respeitados, podendo o interessado, inclusive, requerer a
execuo judicial do que foi acordado.
5.2.13
Dissoluo, liquidao e extino das sociedades institucionais:
A dissoluo poder ocorrer:

I. De pleno direito: ocorrer nas seguintes hipteses: a) trmino do prazo de durao;
b) em qualquer caso especfico previsto no estatuto; c) por deliberao da
assembleia geral; d) pela existncia de um nico acionista, verificada em AGO, se no
mnimo de dois no for reconstitudo at do ano seguinte; e) e pela extino, na
forma da lei, da autorizao para funcionar.
II. Por deciso judicial: ocorrer quando: a) for anulada a sua constituio em ao
proposta por qualquer acionista; b) for provado que no poder alcanar o seu
objetivo em ao proposta por acionistas que representem 5% ou mais do capital
social; c) for decretada a falncia, na forma da respectiva lei.
III. Por deciso da autoridade administrativa competente: ocorrer nos casos e na
forma prevista em lei especial, tal como na falta de autorizao devida para a
negociao de aes no mercado de capitais.
Aps a dissoluo ter incio a liquidao, que poder ser extrajudicial (competindo
assembleia geral deliberar o seu modo e nomear o liquidante) ou judicial. A
companhia dissolvida conserva a sua personalidade jurdica at a sua extino, para
que possa ser efetuada a liquidao. O liquidante tem os mesmos deveres e
responsabilidades do administrador.
5.2.14
Operaes societrias
123

A matria est disciplinada tanto na Lei 6.404/1976 (LSA) quanto no Cdigo Civil.
Assim, se numa determinada operao societria h a participao de uma
sociedade annima, o que o mais comum, aplicam-se as regras previstas na LSA,
em razo da especialidade desse diploma legislativo. Todavia, se a operao no
conta com a participao de uma sociedade annima, o que raro, aplicam-se as
regras do Cdigo Civil.
TRANSFORMAO De acordo com o art. 220 da LSA, a transformao a
operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e
liquidao, de um tipo para outro. No mesmo sentido, dispe o Cdigo Civil, em seu
art. 1.113, que o ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da
sociedade, e obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio
prprios do tipo em que vai converter-se.
FUSO De acordo com o art. 228 da LSA, a fuso a operao pela qual se unem
duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos
os direitos e obrigaes. No mesmo sentido, prev o art. 1.119 do Cdigo Civil que
a fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade
nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes. V-se, pois, que enquanto na
incorporao no h o surgimento de uma nova sociedade, na fuso h o
surgimento, sim, de uma nova sociedade, resultado da unio das sociedades
fundidas.
INCORPORAO De acordo com o art. 227 da LSA, a incorporao a operao
pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em
todos os direitos e obrigaes. No mesmo sentido, dispe o art. 1.116 do Cdigo
Civil que na incorporao, uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra, que
lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprov-la, na forma
estabelecida para os respectivos tipos. Na incorporao, portanto, haver a
extino da(s) sociedade(s) incorporada(s), mas no surgir uma nova sociedade.
CISO Por fim, de acordo com o disposto no art. 229 da LSA, a ciso a operao
pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais
sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia
cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se
parcial a verso.
Muitas dessas operaes societrias podem afetar a economia, positiva ou
negativamente. Isso porque dessas operaes podem advir reflexos relevantes no
mercado concorrencial. Diante desse fato, merece meno a atuao de uma
autarquia federal especializada, que supostamente atua na defesa da economia e
dos princpios que informam a ordem econmica, notadamente o da livre
concorrncia.
Ocorrendo determinadas condies previstas na Lei 12.529/2011, o CADE proceder
anlise prvia das operaes (atos de concentrao econmica).
6
PONTO
6
ESTABELECIMENTO
EMPRESARIAL.
INSTITUTOS
COMPLEMENTARES DO DIREITO EMPRESARIAL: REGISTRO, NOME,
PREPOSTOS, ESCRITURAO, PROPRIEDADE INDUSTRIAL.
124

6.1
Estabelecimento Empresarial
Considera-se estabelecimento o conjunto de bens, materiais ou imateriais, que o

empresrio (gnero) se utiliza no exerccio da atividade.
O estabelecimento no pessoa (empresrio ou sociedade empresria), nem se
confunde com a atividade (empresa), sendo uma universalidade de fato que
integra o patrimnio do empresrio.
(Marlon Tomazette) Abrange: (i) Bens corpreos sede da empresa, terrenos,
maquinrio utilizado etc; (ii) Bens incorpreos bens industriais (patentes de
inveno, modelo de utilidade, desenho industrial, marca empresarial), nome
empresarial, ttulo do estabelecimento e o ponto comercial;
O estabelecimento no se confunde com o patrimnio do empresrio ou
sociedade empresria, j que o patrimnio consiste na soma de todos os
bens dotados de expresso econmica.
Tal conjunto de bens, enquanto articulado para o exerccio da atividade empresria,
possui um sobrevalor (valor econmico) em relao soma dos valores individuais
dos bens que o compem. Essa valorizao denominada aviamento, que significa,
em sntese, a aptido que um determinado estabelecimento possui para gerar lucros
ao exercente da empresa. O aviamento no se confunde nem integra o
estabelecimento. antes uma qualidade do que um elemento. No h como realizar
negcio jurdico somente com o aviamento, separado do estabelecimento. Fbio
Ulha prefere utilizar a expresso fundo de comrcio ao invs de
aviamento.
Dentro do estudo do aviamento, convm mencionar o instituto da clientela. Quanto
maior o nmero de clientes, maior ser o aviamento. A clientela, para a maioria da
doutrina brasileira, no considerada um bem integrante do estabelecimento
empresarial, possuindo a natureza, segundo Vera Helena de Mello Franco, de uma
situao de fato, decorrente dos fatores de aviamento. No confundir clientela com
freguesia. Enquanto aquela traz a ideia de um conjunto de pessoas que mantm com
a sociedade empresria relao jurdicas constantes, a freguesia consiste naquele
ncleo de pessoas com carter passageiro, transeunte, que somente adquire os
produtos ou servios em virtude de passagem efmera pelas proximidades do
estabelecimento.
O empresrio ou a sociedade empresria pode ter mais de um estabelecimento. O
mais importante ser a sede, ao passo que os demais sero sucursais ou filiais,
sendo que ambos devero estar inscritos na Junta Comercial (Arts. 969 e 1000 do
CC/02).
importante destacar que a sede do estabelecimento pode ser penhorada, conforme
Smula 451 do STJ.
6.1.1 Ponto Comercial
o local fsico em que foi fixado o estabelecimento. O ponto comercial, elemento
incorpreo do estabelecimento, juridicamente protegido porque tambm dotado
de valor econmico.
Com o desenvolvimento do comrcio eletrnico via Internet surgiu o estabelecimento
virtual em que no importa o ponto comercial, mas o nome do domnio, que o seu
endereo eletrnico.
125

Proteo ao Ponto Empresarial: O direito protege esse importante elemento do
estabelecimento empresarial, quando este locado. o que Fbio Ulhoa chama de
direito de inerncia ao ponto. A Lei de Locaes de Imveis Urbanos atual, Lei
n. 8.245/91, manteve esta proteo.
A ao renovatria garante ao proprietrio o direito de renovar o contrato
de locao empresarial, mesmo contra a vontade do locador, desde que
presentes certos requisitos.
a) Requisitos necessrios para o direito renovao compulsria da
locao:
1.contrato escrito (art. 51, I);
2.
contrato com prazo determinado (art. 51, I);
3.
prazo de no mnimo 5 anos ININTERRUPTOS (art. 51, II);
4.
explorao da mesma atividade por no mnimo 3 anos - formao do ponto
empresarial (art. 51, III).
b) Legitimados Ativos na Ao Renovatria:
1. o empresrio locatrio (art. 51, caput);
2. os cessionrios, sucessores ou sublocatrios (totais e parciais) (51, par. 1);
3. o scio, se seu contrato autorizar a utilizao pela sociedade (art. 51, par. 2);
4. scio sobrevivente de sociedade dissolvida (art. 51, par. 3);
5.
indstrias e sociedades civis com fins lucrativos (art. 51, par. 4).
C. Prazo para propositura da ao renovatria: de 1 ano a 6 meses antes do
trmino do contrato. Trata-se de prazo decadencial.
D. Excees de retomada/casos que permitem ao locador a retomada, ainda
que atendidos todos os requisitos acima:
1.
obras determinadas pelo Poder Pblico (art. 52, I);
2.
reforma que valorize o imvel (art. 52, I);
3.
uso prprio (art. 52, II);
4.
transferncia de fundo de comrcio existente h mais de um ano, sendo scio
majoritrio o locador, ascendente, descendente ou cnjuge (art. 52, II);
5.
proposta inferior ao valor de mercado (art. 72, II);
6.
proposta melhor de terceiro (art. 72, III);
O locador deve pagar indenizao ao locatrio pela perda do ponto nos
seguintes casos:
a) se a renovao no ocorrer por proposta melhor de terceiro;
b) se o motivo da no renovao no se concretizar em 3 meses.
6.1.2 Ttulo do Estabelecimento
o nome e/ou smbolo dado ao estabelecimento para identific-lo e no se confunde
com o nome empresarial adotado pelo empresrio individual ou pela sociedade
empresria. No , necessariamente, composto pelos mesmos elementos presentes,
seja no nome empresarial, seja na marca de produtos ou servios produzidos ou
fornecidos pela empresa.
6.1.3 Alienao do Estabelecimento Empresarial
126

Os bens integrantes do estabelecimento podem ser objeto de relao jurdica prpria
(CC/02, Art. 90, PU) 11 ou o prprio estabelecimento ser objeto de relao unitria. O
contrato de compra e venda de estabelecimento denomina-se trespasse, que nada
mais do que a alienao do estabelecimento empresarial.
Embora com efeitos econmicos idnticos, na medida em que so meios de
transferncia da empresa, o trespasse no se confunde com a cesso de
quotas sociais de sociedade limitada ou a alienao de controle da
sociedade annima. No trespasse:
i. o objeto da venda o complexo de bens corpreos e incorpreos, envolvidos com
a explorao de uma atividade empresarial
ii. poder ocorrer ou no a sucesso empresarial
Na cesso de quotas sociais de sociedade limitada ou a alienao de
controle da sociedade annima:
i. o objeto da venda a participao societria, contudo no se alterar o titular da
atividade, que continua a ser a sociedade empresria.
ii. haver sucesso empresarial
Dessa forma, pode ser celebrado um contrato que tenha por objeto a alienao, o
usufruto, ou o arrendamento de estabelecimento. Para que esse contrato produza
efeitos perante terceiros, dever ser averbado na Junta Comercial junto ao registro
da empresa e publicado na imprensa oficial (Art. 1.144 do CC/02).
O contrato tem que ser escrito para ser averbado na Junta Comercial.
CONTRA: Enunciado 393 do CJF A validade da alienao
do estabelecimento empresarial no depende de forma
especfica, observado o regime jurdico dos bens que a
exijam.
Convm destacar que, segundo o Enunciado 233 do CJF, a sistemtica legal do
contrato de trespasse somente se aplica quando o conjunto de bens
transferidos importar a transmisso da funcionalidade do estabelecimento
empresarial, ou seja, quando a universalidade adquirida for idnea a operar como
estabelecimento.
Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o passivo relacionado ao
estabelecimento vendido [isso ocorrer se a sociedade possuir mais de um
estabelecimento e continuar na explorao da empresa], a eficcia do contrato ficar
na dependncia do pagamento de todos os credores ou do consentimento destes,
que pode ser expresso ou tcito, em 30 dias a partir de sua notificao (judicial ou
extrajudicial). No cumprida esta formalidade, poder o adquirente perder o
estabelecimento em favor dos credores, caso o alienante venha a ter sua falncia
decretada. A Lei 11.101/05 estabelece que so ineficazes em relao a massa falida
a venda de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de
todos os credores.
O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores
transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor
primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos
11 Existe vedao quanto ao nome empresarial, que no pode ser objeto de
alienao.
127

vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento (CC/02, Art.
1.146.). Excees Importantes:
a) Dbitos Trabalhistas (art. 10 e 448, CLT) - Independente de previso
contratual, o adquirente sucessor do alienante em relao s suas obrigaes
trabalhistas e fiscais ligadas ao estabelecimento. O empregado ter a opo de
demandar contra o alienante ou contra o adquirente do estabelecimento.
b) Dbitos Tributrios So regras estabelecidas pelo art. 133 do Cdigo
Tributrio Nacional:
Se o alienante deixar de explorar qualquer atividade econmica nos seis
meses seguintes alienao e se o adquirente continuar a explorar a
mesma atividade, a responsabilidade do adquirente direta (integral). O
fisco pode cobrar do adquirente todas as dvidas tributrias do alienante
relacionadas ao estabelecimento;
Se o alienante continua a explorar qualquer atividade econmica nos seis
meses seguintes alienao e se o adquirente continuar a explorar a
mesma atividade, a responsabilidade do adquirente subsidiria. A
responsabilidade
do
adquirente
somente
emergir
quando
ficar
caracterizada a falncia ou insolvncia do alienante.
OBS. A sucesso tributria somente se caracteriza se o adquirente continuar
explorando, no local, idntica atividade econmica do alienante. Se alterar o ramo
de atividade do estabelecimento, no responde mais pelas dvidas fiscais do
alienante.
OBS: Quando se tratar de compra de estabelecimento realizada no processo de
falncia ou recuperao judicial, o adquirente no responde pela falncia ou pelas
dvidas tributrias, trabalhistas ou decorrentes de acidente de trabalho, conforme
consta no art. 141, II, da Lei n. 11.101/05.
Conforme j afirmado, a princpio, o adquirente do estabelecimento poder
responder apenas pelas dvidas conhecidas e devidamente contabilizadas. Devem
prevalecer os princpios da boa-f e da vedao ao locupletamento ilcito. E, no caso
de a dvida no ter sido contabilizada pelo alienante ou de descumprimento das
formalidades exigidas, qual a soluo?
O adquirente poder ser responsabilizado diretamente pelos credores do antigo
dono do estabelecimento, tendo o direito de regresso contra o alienante por dvidas
por eles pagas e no includas no contrato de trespasse nos termos do art. 1.146 do
CC/02.
Destaque-se que o contrato de trespasse no garante a clientela, mas gera, salvo
estipulao em contrrio, a sub-rogao automtica do adquirente nos contratos
estipulados para a explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal
(art. 1148, CC/02). Exceo importante sub-rogao o contrato de
locao, conforme explicitado no Enunciado 234 da III Jornada de Direito
Civil: Quando do trespasse do estabelecimento empresarial, o contrato de
locao do respectivo ponto no se transmite automaticamente ao
adquirente.
Registre-se, ainda, que, a teor do Enunciado 59 da II Jornada de Direito
Comercial-2015, a mera instalao de um novo estabelecimento, em lugar antes
ocupado por outro, ainda que no mesmo ramo de atividade, no implica
responsabilidade por sucesso prevista no art. 1.146 do CCB.
128

6.1.4 Clusula de No-Restabelecimento.
No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer
concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transferncia (art. 1147
do CC/02). Essa regra tambm se aplica ao arrendamento ou usufruto. A
abrangncia territorial verificada no caso concreto, aplicando-se a clusula sempre
que se verificar restabelecimento que configure um desvio desleal de clientela.
Enunciado 490 do CJF: A ampliao do prazo de 5 (cinco) anos
de proibio de concorrncia pelo alienante ao adquirente do
estabelecimento, ainda que convencionada no exerccio da
autonomia da vontade, pode ser revista judicialmente, se abusiva.
Informativo 554 STJ: abusiva a vigncia, por prazo
indeterminado, da clusula de no restabelecimento (art. 1.147
do CC), tambm denominada clusula de no concorrncia.
REsp 680.815-PR, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 20/3/2014, DJe
3/2/2015.
6.2
Nome Empresarial
O nome empresarial o nome do empresrio, usado por ele para apresentar-se

perante terceiros nas suas relaes. O nome empresarial no se confunde com o
ttulo do estabelecimento nem com a marca (identifica o produto ou servio fornecido
pela empresa) conferida a produtos ou servios produzidos ou fornecidos pela
empresa.
A depender do tipo societrio adotado, o nome empresarial pode ser: firma
ou denominao. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da
lei, a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes.
O empresrio identifica-se, obrigatoriamente, por meio de firma. Esta ser
constituda por seu nome civil, completo ou abreviado, podendo, facultativamente,
ser seguida da designao mais precisa de sua pessoa ou gnero da atividade
empresarial por ele exercida. No se confunde com o nome civil.
Se a sociedade possuir scios com responsabilidade ilimitada pelas obrigaes
sociais, adotar como nome empresarial a firma, na qual somente podero figurar os
nomes dos referidos scios, seja de um deles, de alguns ou de todos.
Se a firma no for composta pelo nome de todos esses scios, dever ser seguida da
expresso e companhia ou sua abreviatura & Cia. No pode ser usado no incio
para no confundir com sociedade annima.
Se um scio que no integrar a firma praticar um ato de gesto ficar solidariamente
obrigado.
No caso das sociedades limitadas, poder adotar firma ou denominao, ambas
trazendo a palavra limitada ou sua abreviatura Ltda.. A ausncia da palavra
limitada determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores
que assim empregarem a firma ou denominao da sociedade ( 3 do art. 1158 do
CC/02). Em se tratando de denominao, a sociedade pode utilizar um nome
de fantasia, mas o ramo da atividade dever necessariamente estar
presente.
A mesma opo estendida s sociedades em comandita por aes, que tambm
podem adotar firma ou denominao. Ambas devem ser acrescidas da expresso
comandita por aes ou sua abreviatura C/A (Art. 1161 do CC/02).
129

As sociedades annimas, por sua vez, constituem o nico tipo societrio que,
necessariamente, deve adotar denominao como nome empresarial, inclusive
constando o objeto social. As denominaes das sociedades annimas devem vir
integradas pelas expresses sociedade annima ou companhia, ou
abreviadamente como S.A ou Cia. Pode constar da denominao o nome do
fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da
empresa. No se aplicam essas regras as sociedades j existentes, em razo de se
tratar de direito inerente sua personalidade (Enunciado 73 do CJF). O termo
sociedade annima ou sua abreviatura pode vir no incio, meio ou fim da
denominao. O termo companhia ou sua abreviatura no pode ser
usado no fim (art. 3 da LSA).
A sociedade em conta de participao no pode ter firma ou denominao
(Art. 1162 do CC/02), uma vez que possui natureza secreta. No possui
personalidade jurdica.
As cooperativas adotam denominao seguida da palavra cooperativa
(Art. 1159 do CC/02).
Em se tratando de microempresrio ou de empresa de pequeno porte,
dever ser acrescido ao nome empresarial essas expresses ou as
abreviaturas (Art. 72 da LC 123/06). facultativa a incluso do objeto
empresarial. Recapitulando:
Firma
Denominao
Nome
empresarial
adotado
pelos
empresrios
individuais
(firma
individual) e pelas sociedades (firma
social ou razo social) simples, em
nome coletivo (N/C), em comandita
simples (C/S) e, opcionalmente, pelas
sociedades
limitadas
(Ltda.)
e
sociedades em comandita por aes
(C/A).
Composta
pelo
nome
civil
do
empresrio individual, ou dos scios
que respondem ilimitadamente pelas
obrigaes sociais. No precisa trazer o
ramo da atividade.
Funciona como a prpria assinatura do
empresrio
individual
ou
do
representante legal da sociedade.
Nome
Empresarial
adotado
pelas
sociedades
annimas
(S.A)
e,
opcionalmente,
pelas
sociedades
limitadas (Ltda.) e sociedades em
comanditas por aes (C/A).
Composta por elemento fantasia ou

nome de scio (que funcionar como
expresso
fantasia
S.A),
necessariamente
acompanhada
do
ramo da atividade.
Serve
apenas
para
identificao
daquele que atua pela sociedade. No
tambm sua assinatura.
6.2.1 Proteo ao nome empresarial.

A proteo do nome empresarial decorre do exerccio regular da atividade
empresarial. Para tanto, necessrio a inscrio ou registro do empresrio individual
ou do ato constitutivo da sociedade empresria na Junta Comercial. Essa proteo
assegura exclusividade no uso do nome comercial nos limites do respectivo Estado,
contudo se admite a sua extenso desde que registrado nas demais Juntas
Comerciais do Pas (Dec. 1800/96, Art. 61, 2).
130

O nome empresarial atender aos princpios da veracidade e da novidade e
identificar, quando assim o exigir a lei, o tipo jurdico da sociedade. No poder
haver colidncia por identidade ou semelhana do nome empresarial com outro j
protegido.
Por conta da veracidade, o nome de scio que vier a falecer, for excludo ou se
retirar, no pode ser conservado na firma social. Exceo: Sociedade annima,
porque, ainda que conste o nome do fundador, acionista ou pessoa, ser tratado
como denominao.
O nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Contudo o art. 1.164 do CC,
par. nico, consagra uma exceo: O adquirente de estabelecimento, por ato entre
vivos, pode, se o contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do seu
prprio, com a qualificao de sucessor. Enunciado 72 da I Jornada de Direito
Civil pede a supresso do art. 1.164 do novo Cdigo Civil12.
A Junta Comercial se responsabiliza pela verificao de que no h outra empresa do
mesmo ramo de atividade com nome empresarial idntico (homgrafo) ou
semelhante (homfono). Dependendo do vulto da atividade, no se permite o
registro do mesmo nome empresarial, inclusive em qualquer outro ramo de
atividade. Ex: Transportadora Coca-Cola S.A.
A prioridade no registro possibilita o uso exclusivo do nome empresarial, podendo o
empresrio impedir que outros utilizem nome idntico ou semelhante ao seu. Cabe
ao prejudicado, a qualquer tempo, ao para anular a inscrio do nome empresarial
feita com violao da lei ou do contrato. Se a denominao for idntica ou
semelhante a de companhia j existente, assistir prejudicada o direito de requerer
a modificao, por via administrativa (artigo 97) ou em juzo, e demandar as perdas
e danos resultantes.
O empresrio perder a proteo ao nome empresarial:
a) Expirado o prazo de vigncia da sociedade por tempo determinado
(Decreto 1800/96, Art. 61, 3): No poder haver averbao na Junta Comercial,
sendo que a prorrogao do seu prazo de vigncia que dever ocorrer antes do seu
vencimento. O Art. 1033, I do CC/02 prescreve que a sociedade se prorrogar por
tempo indeterminado, mas funcionar como sociedade em comum (art. 986 do
CC/02).
b) A ausncia de arquivamento no perodo de dez anos consecutivos, salvo
comunicao Junta Comercial. Na ausncia dessa comunicao, a empresa
mercantil ser considerada inativa, promovendo a junta comercial o cancelamento
do registro, com a perda automtica da proteo ao nome empresarial. A empresa
mercantil dever ser notificada previamente pela junta comercial, mediante
comunicao direta ou por edital, para os fins deste artigo. A junta comercial far
comunicao do cancelamento s autoridades arrecadadoras, no prazo de at dez
dias. A reativao da empresa obedecer aos mesmos procedimentos requeridos
para sua constituio.
12 Art. 1.164. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao.Pargrafo nico. O

adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o contrato o permitir, usar o nome do
alienante, precedido do seu prprio, com a qualificao de sucessor.
131

CC/02, Art. 1.168. A inscrio do nome empresarial ser cancelada, a requerimento de
qualquer interessado, quando cessar o exerccio da atividade para que foi adotado, ou
quando ultimar-se a liquidao da sociedade que o inscreveu.
Enunciado 7 da I Jornada de Direito Comercial - O nome de domnio integra o
estabelecimento empresarial como bem incorpreo para todos os fins de direito.
Enunciado 1 da I Jornada de Direito Comercial - Deciso judicial que considera ser o
nome empresarial violador do direito de marca no implica a anulao do respectivo registro
no rgo prprio nem lhe retira os efeitos, preservado o direito de o empresrio alter-lo.
Enunciado 2 da I Jornada de Direito Comercial - A vedao de registro de marca que
reproduza ou imite elemento caracterstico ou diferenciador de nome empresarial de
terceiros, suscetvel de causar confuso ou associao (art. 124, V, da Lei n. 9.279/1996),
deve ser interpretada restritivamente e em consonncia com o art. 1.166 do Cdigo Civil 13.
Enunciado 491 da V Jornada de Direito Civil - A proteo ao nome empresarial, limitada
ao Estado-Membro para efeito meramente administrativo, estende-se a todo o territrio
nacional por fora do art. 5, XXIX, da Constituio da Repblica 14 e do art. 8 da Conveno
Unionista de Paris15.
6.3
Prepostos
Para o desenvolvimento da empresa, conta-se com pessoas que desempenham a

mo-de-obra (fator de produo). Podem ser contratados pela empresa sob o regime
trabalhista ou como profissionais autnomos para atividades especficas. So
denominados prepostos.
Os prepostos, nos interesses da empresa, celebram contratos com terceiros, o que
leva responsabilidade desta ltima pelos atos que aqueles realizarem, praticados
nos seus estabelecimentos, desde que relativos atividade da empresa, ainda que
no expressamente autorizados por escrito, salvo se provado serem conhecidas da
pessoa que tratou com o gerente..
Quando os atos forem praticados fora do estabelecimento, s obrigaro os
preponentes se autorizados por escrito. Devem exercer a atividade pessoalmente,
no se podendo fazer substituir sem autorizao do preponente (empresrio ou
sociedade empresria), sob pena de responder pessoalmente pelos atos do
substituto e pelas obrigaes por ele contradas (art. 1169, CC/02).
13 Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as
respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do
respectivo Estado.Pargrafo nico. O uso previsto neste artigo estender-se- a todo o territrio
nacional, se registrado na forma da lei especial.
14 XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio

para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das
marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o
interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
15 Art. 8: o nome empresarial ser protegido em todos os pases da Unio sem
obrigao de depsito ou de registro, quer faa ou no parte de uma marca de
fbrica ou de comrcio.
132

Na relao de preposio existe a representao. Na representao, algum recebe
poderes de outrem para, em seu nome, praticar atos no seu interesse. A
representao voluntria no se limita ao contrato de mandato.
Conforme Enunciado 61 da II Jornada de Direito Comercial-2015, Em ateno
ao princpio do tratamento favorecido microempresa e empresa de pequeno
porte, possvel a representao de empresrio individual, sociedade empresria ou
EIRELI, quando enquadrados nos respectivos regimes tributrios, por meio de
preposto, perante os juizados especiais cveis, bastando a comprovao atualizada
do seu enquadramento.
Salvo autorizao expressa, os prepostos no podem concorrer com o preponente
sob pena de responder civilmente perante o preponente e cometer o crime de
concorrncia desleal (art. 195, Lei 9.279/96).
A regra estabelecida pela lei civil a de que, se os prepostos agiram com culpa no
desempenho de suas funes, o empresrio preponente responder diretamente
pelas obrigaes irregulares pactuadas ou danos causados, mas ter ao de
regresso contra eles.
Por outro lado, se os prepostos agiram com dolo, respondero solidariamente com a
empresa pelos danos que causarem a terceiros.
6.3.1 Gerente
Considera-se gerente o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede
desta, ou em sucursal, filial ou agncia. Quando a lei no exigir poderes especiais,
considera-se o gerente autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio
dos poderes que lhe foram outorgados. A sua nomeao no obrigatria, j que a
sua funo pode ser exercida pelo prprio empresrio. O gerente pode estar em juzo
em nome do preponente pelas obrigaes resultantes do exerccio da sua funo
(Art. 1176 do CC/02).
Na falta de estipulao diversa, consideram-se solidrios os poderes conferidos a
dois ou mais gerentes.
CC/02, Art. 1.174. As limitaes contidas na outorga de poderes,
para serem opostas a terceiros, dependem do arquivamento e
averbao do instrumento no Registro Pblico de Empresas
Mercantis, salvo se provado serem conhecidas da pessoa que
tratou com o gerente.
Pargrafo nico. Para o mesmo efeito e com idntica ressalva,
deve a modificao ou revogao do mandato ser arquivada e
averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis.
6.3.2 Contabilista
o profissional em cincias contbeis responsvel por toda a escriturao dos livros
do empresrio. Deve ser inscrito no rgo competente e estar legalmente habilitado.
A atuao de contabilista obrigatria, mas a lei dispensa a sua presena se na
localidade no houver profissional da rea (CC/02, Art. 1.182) ou se tratar de
pequeno empresrio dispensado do dever de escriturao (CC/02, Art. 1179
(omissis), 2).
OBS.: LC 123/2006, Art. 68: Considera-se pequeno empresrio, para efeito de
aplicao do disposto nos arts. 970 e 1.179 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de
133

2002 (Cdigo Civil), o empresrio individual caracterizado como microempresa na
forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta anual at o limite previsto
no 1o do art. 18-A (R$ 60.000,00).
6.4
Registro - VIDE TPICO 1.8
6.5
Escriturao
LIVROS EMPRESARIAIS:
I. Obrigatrios: (a) Comuns Independem da atividade exercida ou do tipo
societrio. O nico exemplo o Livro Dirio. (b) Especiais especficos para cada
atividade ou tipo societrio. Exs: Livro de Registro de Duplicatas, Livro de Atas das
Assembleias Gerais,
II. Facultativos Servem para aprimorar o sistema e controle da atividade
empresarial. Exs: Livro Contas-Correntes, Livro de Caixa. No h sanes pela
no-escriturao de livros facultativos.
O empresrio e a sociedade empresria possuem o dever comum de escriturar e
conservar os livros comerciais, juntamente com a correspondncia e demais papis
concernentes sua atividade, enquanto no ocorrer a prescrio ou decadncia no
tocante aos atos neles consignados. So obrigados tambm a levantar anualmente o
balano patrimonial e o de resultado econmico. dispensado dessas exigncias o
pequeno empresrio a que se refere o art. 970 do CC.
Os administradores so obrigados a prestar aos scios contas justificadas de sua
administrao, e apresentar-lhes o inventrio anualmente, bem como o balano
patrimonial e o de resultado econmico.
De acordo com o art. 1.182 do CC/02, a escriturao deve ficar a cargo de um
contabilista (vide preposto), salvo se nenhum houver na localidade.
O art. 1180 do CC/02 prescreve a obrigatoriedade do livro Dirio, que pode ser
substitudo por fichas, nos caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. A adoo
das fichas no dispensa o uso do livro apropriado para o lanamento do balano
patrimonial e o resultado econmico (PU do Art. 1180 do CC/02). H tambm livros
fiscais e trabalhistas.
OBS: Levantar balano anual (artigo 1179) no quer dizer que sejam obrigados a
publicar, mas somente levantar. As S/As so obrigadas a publicar. As S/As que
distribuem lucros semestralmente e as Instituies Financeiras devem levantar
balano semestralmente.
Se o empresrio ou sociedade empresria preferir o sistema de fichas, substituiro
o Livro Dirio pelo Livro Balancetes Dirios e Balanos, observados os mesmos
requisitos daquele (art. 1185 do CC/02). Esse livro dever trazer a posio diria de
cada uma das contas ou ttulos contbeis, pelo respectivo saldo, em forma de
balancetes dirios; bem como o balano patrimonial e o de resultado econmico, no
encerramento do exerccio social (art. 1186 do CC/02).
Os livros, antes de serem utilizados, devem necessariamente ser
autenticados pela Junta Comercial (Art. 1181 do CC/02). Somente podem
ser autenticados os livros do empresrio regular. (PU do art. 1181 do
CC/02)
Os livros e fichas dos empresrios e sociedades provam contra as pessoas a que
pertencem, e, em seu favor, quando, escriturados sem vcio extrnseco ou intrnseco,
forem confirmados por outros subsdios. A prova resultante dos livros e fichas no
134

bastante nos casos em que a lei exige escritura pblica, ou escrito particular
revestido de requisitos especiais, e pode ser ilidida pela comprovao da falsidade
ou inexatido dos lanamentos.
Os requisitos intrnsecos da escriturao so observados quando ela feita em
idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de
dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras,
emendas ou transportes para as margens.
J os requisitos extrnsecos, concernentes a sua segurana, diz respeito a sua
autenticao pela Junta Comercial. Quando devidamente escriturados, tero valor
probatrio em uma ao ordinria de conhecimento [o que abrange a utilizao da
ao monitria], pois no so executveis.
O Art. 380 do CPC esclarece que a escriturao contbil indivisvel. Se dos seus
lanamentos uma parte for favorvel a seu autor e outra desfavorvel, ambas sero
consideradas em conjunto, como unidade.
O Art. 178 da Lei 11.101/05 considera crime deixar de escriturar os documentos
contbeis obrigatrios.
6.6
7
Propriedade industrial (lei 9.279/96) - VIDE TPICO 11
PONTO 7 - CONTRATOS EMPRESARIAIS: COMPRA E VENDA MERCANTIL.

COMISSO. REPRESENTAO COMERCIAL. CONCESSO COMERCIAL.
FRANQUIA (FRANCHISING). DISTRIBUIO. ALIENAO FIDUCIRIA EM
GARANTIA. FATURIZAO (FACTORING). ARRENDAMENTO MERCANTIL
(LEASING). CARTO DE CRDITO.
7.1
Contratos mercantis
Os contratos mercantis ou empresariais so entendidos como aqueles firmados

entre empresrios, no exerccio de atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.
Os contratos entre empresrios podem eventualmente se submeter s regras do
Cdigo de Defesa do Consumidor-CDC (Lei 8.078/90), bastando para tanto que um
dos contratantes assuma a posio de consumidor. Nesse vis, o STJ tem admitido a
aplicao do CDC a relaes entre empresrios quando fica caracterizada a
vulnerabilidade tcnica, jurdica ou econmica de uma das partes. Os contratos
empresariais que no se enquadram nessa situao so chamados, segundo Andr
Luiz Santa Cruz Ramos, de estritamente empresariais.
Por outro turno, parte da doutrina comercialista critica a submisso de contratos
cveis e contratos empresariais a uma mesma teoria geral no campo obrigacional,
a ponto de ter iniciado um movimento em defesa de um novo Cdigo Comercial (PL
1.572/2011). Com efeito, os contratos empresariais se caracterizam pela simetria
natural entre os contratantes, no podendo, de acordo com Santa Cruz Ramos,
serem aplicadas a eles certas regras do Cdigo Civil que limitam ou relativizam a
imprescindvel liberdade para a celebrao de contratos.
Nesse sentido, confiram-se os seguintes enunciados da I Jornada de Direito
Comercial do CJF:
Enunciado 21. Nos contratos empresariais, o dirigismo
contratual deve ser mitigado, tendo em vista a simetria
natural das relaes interempresariais
135

Enunciado 28. Em razo do profissionalismo com que os
empresrios devem exercer sua atividade, os contratos
empresariais no podem ser anulados pelo vcio da leso
fundada na inexperincia.
De toda sorte, desde sua formao, passando pela execuo e at a sua definitiva
resoluo, o contrato empresarial se submete a uma srie de princpios norteadores,
atualmente disciplinados pelo Cdigo Civil:
Autonomia da
vontade
PRINCPIOS
CONTRATUAIS
Atipicidade
Consensualis
mo
Relatividade
Boa-f
Confere liberdade de contratar e a liberdade contratual,

mas relativizado pelo dirigismo contratual (o contrato
deve atender a sua funo social e no pode contrariar
preceitos de ordem pblica).
OBS: Enunciado 21 da I Jornada (acima citado) e
Enunciado 26 da I Jornada de D. Comercial do CJF: O
contrato empresarial cumpre sua funo social quando
no acarreta prejuzo a direitos ou interesses, difusos ou
coletivos, de titularidade de sujeitos no participantes da
relao negocial
Trata-se de outra perspectiva da autonomia da vontade,
segundo a qual lcito as partes celebrar contratos
atpicos. H maior liberdade quando prevalece a
atipicidade contratual. Nos contratos tpicos, tais como
representao comercial e franquia, a liberdade
contratual dos empresrios diminui significativamente.
O mero acordo de vontades suficiente para a formao
dos contratos. excepcionado nos contratos solenes e
reais.
O contrato s vale entre as partes (aspecto subjetivo) e
no se estende alm de seu objeto (aspecto objetivo)
relativizado pela boa-f objetiva.
Uma questo interessante acerca do princpio da
relatividade se d em funo da aplicao da chamada
teoria da aparncia. Segundo a teoria da aparncia,
determinada situao pode gerar obrigaes para
terceiros quando o contratante, de boa-f, tinha
razes efetivas para tom-la por real. Essa teoria
mais comumente aplicada nas hipteses de
excesso de mandato, continuao de fato de
mandato findo, inobservncia de diretrizes do
representado pelo representante etc. Orlando
Gomes admite at mesmo a responsabilizao do
empresrio
por
atos
praticados
por
falso
representante, quando a aparncia de direito
poderia enganar um contratante mdio. A teoria da
aparncia cada vez mais adotada pelo STJ como
corolrio da boa-f objetiva.
As partes devem agir com probidade e todo contrato gera
deveres implcitos, decorrentes da sua prpria natureza.
A boa-f objetiva foi expressamente prevista no CC.
A propsito, no se deve fazer prevalecer, sobre a real
136
Fora
obrigatria
inteno das partes, apenas o que est eventualmente

escrito no acordo firmado.
Enunciados das Jornadas de Direito Civil do CJF: O
Enunciado 168 dispe que o princpio da boa- f objetiva
importa no reconhecimento de um direito a cumprir em
funo do titular passivo da obrigao. J o Enunciado
169 prev: O princpio da boa-f deve levar o credor a
evitar o agravamento do prprio prejuzo. O Enunciado
170, por sua vez, dispe: a boa-f objetiva deve ser
observada pelas partes na fase de negociaes
preliminares e aps a execuo do contrato, quando tal
exigncia decorrer da natureza do contrato.
Especificamente quanto aos contratos empresariais, foi
aprovado o Enunciado 27 da I Jornada de
D.Comercial do CJF: No se presume violao boa-f
objetiva se o empresrio, durante as negociaes do
contrato empresarial, preservar segredo de empresa ou
administrar a prestao de informaes reservadas,
confidenciais ou estratgicas, com o objetivo de no
colocar em risco a competitividade de sua atividade.
As partes podem exigir, uma da outra, que cumpram a
prestao prometida. Mas esta excepcionada pela
clusula rebus sic stantibus, representadas pela teoria
da impreviso nos contratos comutativos. No mbito dos
contratos empresariais, temerria a utilizao da teoria
da impreviso. O STJ j negou a aplicao da teoria da
impreviso, em contratos empresariais, em casos de
variao cambial, bem como em outras situaes normais
s atividades dos empresrios.
Enunciados da I Jornada D. Comercial do CJF:
Enunciado 23. Em contratos empresariais, lcito s
partes contratantes estabelecer parmetros objetivos
para a interpretao dos requisitos de reviso e/ou
resoluo do pacto contratual.
Enunciado 25. A reviso do contrato por onerosidade
excessiva fundada no Cdigo Civil deve levar em conta a
natureza do objeto do contrato. Nas relaes
empresariais, deve-se presumir a sofisticao dos
contratantes e observar a alocao de riscos por
eles acordada.
OBS: Os contratos bilaterais contm, implcita, a clusula
da exceptio non adimpleti contractus, pela qual uma
parte no pode exigir o cumprimento do contrato pela
outra, se estiver em mora em relao sua prpria
prestao. Essa teoria pode ser aplicada aos contratos
empresariais. Nesse sentido, cite-se o Enunciado 24 da I
Jornada D. Comercial do CJF:
24. Os contratos empresariais coligados, concretamente
formados por unidade de interesses econmicos,
permitem a arguio da exceo de contrato no
cumprido, salvo quando a obrigao inadimplida for de
escassa importncia.
137

Por ltimo, cabe acrescentar que a propalada socializao do contrato, provocada
pelo CC/02, por meio da consagrao dos princpios da funo social dos contratos e
a boa-f objetiva, tem dado ensejo aplicao da teoria do adimplemento
substancial, inclusive no mbito dos contratos empresariais, o que criticado por
parte da doutrina (Santa Cruz Ramos).
Enunciado 586 da VII Jornada de D. Civil do CJF: O
reconhecimento do adimplemento substancial impede o exerccio
do direito de resoluo por parte do credor. Para a sua
caracterizao, deve-se levar em conta aspectos quantitativos e
qualitativos, a serem extrados dos valores do ordenamento e
da clusula geral da boa-f objetiva.
JURISPRUDNCIA:
O TRF1 tem, de modo geral, admtido a aplicao da teoria do
adimplemento substancial:
PROCESSO CIVIL. EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL. CONTRATO DE
FINANCIAMENTO PARA AQUISIO DE BEM COM ALIENAO FIDUCIRIA.
CLUSULA PREVENDO A VENDA DO BEM. AJUIZAMENTO DE EXECUO
EXTRAJUDICIAL
PARA
COBRAR
A
DVIDA
REMANESCENTE.
ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL. POSSIBILIDADE. SENTENA EXTINTIVA
DESCONSTITUDA. 1. A orientao jurisprudencial do Superior Tribunal
de Justia no sentido de manter o bem na posse do devedor, caso se
constate o adimplemento substancial da dvida. 2. No caso, est
configurado o adimplemento substancial, considerando que foram pagas
35 (trinta e cinco) parcelas das 48 (quarenta e oito) a que o muturio se
comprometeu. 3. Nessas circunstncias, revela-se legtimo o
ajuizamento de execuo para cobrana do dbito remanescente do
financiamento bancrio, tendo em vista que o Decreto-lei 911/69 d ao
credor trs opes ante o inadimplemento do devedor com o contrato
de alienao fiduciria: vender o bem alienado fiduciariamente (art. 2),
promover sua busca e apreenso (art. 3) ou ajuizar ao executiva
(arts. 4 e 5). 4. A opo de ajuizamento da execuo feita pela credora
coaduna-se com a norma do art. 620 do CPC, na medida em que no
retira do devedor a posse do bem alienado fiduciariamente (cmara
frigorfica) que fora instalada em seu estabelecimento e utilizada para
sua atividade empresarial. 5. A sentena que indeferiu a petio inicial
da execuo to somente por existir clusula contratual prevendo a
venda do bem no caso de inadimplemento contratual e a aplicao do
produto da venda na soluo da dvida (clusula 9.6) deve ser
desconstituda. 6. Apelao da Caixa a que se d provimento, para
anular a sentena extintiva e remeter os autos origem para o regular
prosseguimento
da
execuo.
(AC 00721440420104013800, DESEMBARGADOR FEDERAL NVITON
GUEDES, TRF1 - QUINTA TURMA, e-DJF1 DATA:22/07/2015 PAGINA:374.)
OBS: Alguns autores dizem no haver mais contratos mercantis solenes, pois a
dinmica empresarial incompatvel com a submisso de contratos a determinadas
formalidades especficas. Outros apontam que alguns contratos ainda so solenes,
tal como o contrato de seguro.
138

7.2
Compra e venda mercantil
Com a entrada em vigor do Cdigo de 2002, uma compra e venda considerada

mercantil a depender to somente da qualidade de empresrio das partes
contratantes. Destarte, mercantil o contrato de compra e venda celebrado entre
empresrios, ou seja, em que comprador e vendedor so empresrios (empresrios
individuais ou sociedade empresrias), com a ressalva j apontada quanto aos casos
em que o empresrio comprador se enquadra no conceito de consumidor, hiptese
em que tero incidncia as normas especiais do CDC.
Conforme ser a seguir explicitado, os principais regramentos atinentes ao contrato
de compra e venda (inclusive mercantil) encontram-se no Cdigo Civil.
Segundo o art. 481 do CC, pelo contrato de compra e venda um dos contratantes se
obriga a transferir o domnio de coisa certa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em
dinheiro.
O contrato de compra e venda, por si s, no implica aquisio de propriedade,
gerando apenas obrigaes recprocas (obrigao de pagar o preo e obrigao de
transferir o domnio) natureza meramente obrigacional. Como a compra e
venda caracteriza uma relao puramente obrigacional, o adquirente apenas adquire
a propriedade pela tradio ou pelo registro em cartrio (caso o bem seja mvel
ou imvel, respectivamente). Isso importante por dois motivos:
I. Teoria dos riscos: a coisa perece para o dono (res peret domino), pois na medida
em que o contrato, por si s, no transfere a propriedade, o risco corre por conta do
vendedor at que o transfira por meio da tradio/registro.
II. Tutela processual da compra e venda por instrumentos obrigacionais: se
o comprador pagou e o vendedor no quer entregar a coisa, no cabvel o manejo
de aes reais, mas apenas pessoais, pois o direito em questo meramente
obrigacional.
De acordo com o art. 490 do Cdigo, salvo clusula em contrrio, ficaro as
despesas de escritura e registro a cargo do comprador, e a cargo do vendedor as da
tradio. No tocante regra do art. 490, cabe fazer uma importante ressalva: as
partes podem estipular no contrato regras diversas da prevista em lei. Nesse
sentido, a prtica empresarial criou os chamados INCOTERMS 2000, os quais
configuram termos internacionais de comrcio que definem os direitos e obrigaes
mnimas do vendedor e do comprador quanto a fretes, seguros, movimentaes em
terminais, liberaes em alfndegas e obteno de documentos de um contrato
internacional de venda de mercadorias.
7.2.1 Classificao do contrato de compra e venda
i.
ii.
iii.
iv.
Bilateral: ambas as partes assumem obrigaes;

Consensual: aperfeioa-se com a simples manifestao de vontade das partes; no
, portanto, um contrato solene (a forma no integra a substncia desse contrato),
exceto nos casos previstos em lei.
Onerosa: gera vantagens econmicas para ambas as partes.
Comutativo: suas prestaes so sabidas. Em alguns casos, contudo, a
compra e venda ser aleatria:
a) Compra e venda de coisa incerta
b) Compra e venda a contento ou sujeita prova
139

c) Compra a venda de coisa futura O contrato poder ser:
Emptio spei: a compra e venda da esperana propriamente dita (esperana
quanto existncia da coisa).
Emptio rei speratae: diz respeito a uma esperana no da existncia da coisa, mas
sim da quantidade da coisa adquirida.
7.2.2 Elementos essenciais da compra e venda
i. Consentimento: As partes precisam ser capazes e a manifestao de vontade livre
e desembaraada. Viciada a vontade, o contrato se torna anulvel. Em determinadas
hipteses, o ordenamento exige um requisito especfico, a legitimao. Orlando
Gomes dizia: a legitimao um plus na capacidade ( algo a mais, exigido s
pessoas capazes), um requisito especfico para a prtica de um ato especfico.
Exemplos: necessidade de outorga uxria das pessoas casadas, exceto no regime da
separao obrigatria de bens.
ii. Preo: Deve ser srio, idneo e, principalmente, determinado ou determinvel. Tem
de ser expresso em moeda, sob pena de configurar-se troca ou permuta. A
indeterminabilidade absoluta do preo ou o arbtrio exclusivo de uma das partes, na
sua fixao, torna nulo o contrato. Permite o CC que o preo esteja submetido taxa
de mercado, bolsa de valores ou ndices econmicos (arts. 486 e 487). O preo
tambm pode ser indicado por terceiro (as partes podem convencionar neste
sentido). O preo atrai o direito informao.
O preo deve ser indicado em moeda brasileira. S existem dois casos em que o
preo pode estar submetido a moeda estrangeira:
a) Produtos ou servios originados de importao
b) Compra e venda feita no exterior
Na forma do art. 315 do CC/02, todo preo, toda e qualquer venda em dinheiro est
submetido ao princpio do nominalismo, pelo qual toda dvida em dinheiro deve
ser paga pelo seu valor nominal (o STJ pacificou que ele contempla a correo
monetria).
A depender do momento em que o preo se torne injusto, estar afetada a validade
ou a eficcia do contrato:
- Se o preo era injusto no momento da celebrao do contrato, estar afetada a
validade, havendo anulabilidade (relao comum) ou nulidade (se a relao for de
consumo).
- Se o preo se tornar injusto depois da formao do contrato, afeta a eficcia do
contrato. Neste caso, a hiptese ser de reviso ou resoluo contratual.
III. Coisa (qualquer bem alienvel - mvel, imvel, corpreo ou incorpreo etc).
Exige-se que a coisa tenha expresso econmica. S no podem ser objeto da
compra e venda bens personalssimos, herana de pessoa viva e coisas fora do
comrcio (chamados de bens clausulados inalienabilidade, incomunicabilidade e
impenhorabilidade). O art. 1911 do CC dispe que a clusula de inalienabilidade gera
a presuno da existncia das demais; a recproca, contudo, no verdadeira. O art.
1848 do CC permite que o juiz da vara de registros pblicos promova o levantamento
da clusula.
OBS: na venda de bem litigioso, no incide a garantia da evico.
A venda a non domino a venda de um bem que no pertence ao devedor. Nesse
caso, a eficcia do negcio fica condicionada aquisio superveniente da coisa.
140

Quando a compra e venda tiver por objeto um bem incorpreo, dada a ela o nome
de cesso onerosa.
7.2.3 Efeitos da compra e venda
O efeito da compra e venda a responsabilidade civil do vendedor:
i. Vcios redibitrios, sob pena de ao edilcia trata-se de ao de natureza
constitutiva-negativa. So espcies de aes edilcias: (a) Ao redibitria:
objetiva rejeitar a coisa, ou seja, devolv-la. (b) Ao estimatria ou (quanti
minoris): o comprador objetiva ficar com o bem e obter o abatimento do preo. (c)
Ao ex empto: ao para retificao de rea.
ii. Evico a responsabilidade que se impe ao alienante pela perda da
coisa adquirida pelo adquirente em decorrncia de uma deciso judicial ou
administrativa em favor de um terceiro.
Neste caso, o comprador evicto, ao ser demandado, dever denunciar a lide ao
comprador. Cuida-se do nico caso de denunciao da lide obrigatria, nos termos
do art. 456 do CC. Se no denunciar a lide, perder o direito a perdas e danos, mas
ainda ter o direito de ser ressarcido pelo que pagou, sob pena de enriquecimento
sem causa. A denunciao da lide tambm deixa de ser obrigatria, se o
procedimento no admite interveno de terceiros (procedimento sumrio, juizados
especiais etc). Registre-se que a denunciao da lide pode ser feita ao vendedor ou
a qualquer outra pessoa que conste da cadeia sucessria do bem (denunciao da
lide per saltum).
Para o Min. Lus Felipe Salomo, a evico consiste na perda parcial ou integral da
posse ou da propriedade do bem, via de regra, em virtude de deciso judicial que
atribui o uso, a posse ou a propriedade a outrem, em decorrncia de motivo jurdico
anterior ao contrato de aquisio (REsp 1.332.112-GO).
A doutrina majoritria aponta os seguintes requisitos para que se configure
a responsabilidade do alienante pela evico:
a) Aquisio onerosa do bem: hiptese comum o contrato de compra e venda.
Podem existir outras espcies de contrato oneroso, como a cesso onerosa de
crdito, dao em pagamento e transao. OBS: possvel na hiptese de aquisio
da coisa em hasta pblica.
Se o bem foi recebido por contrato gratuito (ex. doao), no haver direito a
indenizao se ocorrer a evico, salvo se for estipulado expressamente esta
garantia no pacto. Se a doao for onerosa (tambm chamada de doao com
encargo ou modal), o doador se responsabiliza pela evico at o limite do encargo.
b) Perda, total ou parcial, da propriedade ou da posse da coisa alienada: a
doutrina mais moderna prefere falar em privao do direito do adquirente.
c) Direito anterior do evictor sobre a coisa (vcio na alienao): a perda da
propriedade ou da posse deve ter decorrido do fato de se reconhecer que o evictor
tinha direito sobre a coisa antes mesmo de ela ter sido alienada ao evicto. Deve ficar
demonstrado que houve vcio na alienao por conta de um direito anterior do
evictor.
d) Por meio de deciso judicial ou ato administrativo: em regra, a perda do
bem ocorre por meio de deciso judicial. possvel que a evico se d por fora de
um ato administrativo (ex: comprador de veculo importado perde a propriedade do
bem por conta de pendncia junto Receita Federal, que existia antes da alienao).
141

Observaes importantes:
1) Segundo decidiu o STJ, para que o evicto possa exercer os direitos resultantes da
evico (ou seja para que possa cobrar a indenizao), NO necessrio o trnsito
em julgado da deciso. O ideal seria que tivesse havido o trnsito em julgado da
deciso, considerando que haveria maior segurana jurdica. No se pode ignorar, no
entanto, que o processo perdura por vrios anos, ocasionando prejuzos ao evicto.
Assim, como no h no Cdigo Civil nem em outro diploma a exigncia expressa do
trnsito para conceder a indenizao ao evicto, a jurisprudncia e a doutrina
passaram a admitir que ela seja conferida ao lesado antes da deciso judicial se
tornar definitiva. (STJ, 4 Turma, REsp 1332112/GO, Rel. Min. Lus Felipe Salomo,
julgado em 21.03.2013).
2) Prevalece no STJ o entendimento de que o direito que o evicto tem de cobrar
indenizao pela perda do bem NO depende, para ser exercitado, de ele ter
denunciado a lide ao alienante na ao em que terceiro reivindicou a coisa (STJ, 4
Turma, REsp 1332112/GO, Rel. Min. Lus Felipe Salomo, julgado em 21.03.2013).
A jurisprudncia do STJ firmou o entendimento de que o direito do evicto de
indenizar-se do pagamento indevido diante do anterior alienante no se condiciona
denunciao da lide em ao de terceiro reivindicante. (AgRg no Ag 1323028/GO,
Rel. Min. Marco Buzzi, 4 Turma, julgado em 13.10.2012.)
Apesar da redao do art. 70, I, do CPC e do art. 456 do CC, ainda que o evicto no
faa a denunciao da lide, ele NO perde o direito de ser indenizado. Para o STJ, no
se pode fazer uma interpretao literal dos dispositivos acima mencionados. Dessa
feita, a falta de denunciao da lide far apenas com que o ru perca a possibilidade
de obter a indenizao regressiva do alienante no mesmo processo em que perdeu o
bem. No entanto, nada impede que, mesmo sem ter feito a denunciao da lide, o
evicto ajuze uma demanda autnoma contra o vendedor.
O CPC/2015 , em seu artigo 125, caput, deixa expressamente de prever a
obrigatoriedade da denunciao da lide paras as hipteses que menciona
nos incisos. E mais: apresenta regra indita no 10 do mesmo dispositivo ao
dispor que: O direito regressivo ser exercido por ao autnoma quando a
denunciao da lide for indeferida, deixar de ser promovida, ou no for permitida.
Coerente com a nova disciplina, o legislador , por intermdio do art. 1072, II, do
CPC/2015 operou a revogao do art. 456 do Cdigo Civil que previa a
obrigatoriedade da denunciao da lide para a hiptese de evico tratada no
referido dispositivo.
3) Prevalece o entendimento de que possvel a denunciao da lide per saltum,
tendo ela sido autorizada pelo art. 456 do CC.
Enunciado 29 da I Jornada de Direito Civil do CJF. Art. 456: a interpretao do art. 456
do novo Cdigo Civil permite ao evicto a denunciao direta de qualquer dos responsveis
pelo vcio.
O CPC/2015 traz, contudo, regramento indito ao dispor no art. 125, 2, que:

Admite-se uma nica denunciao sucessiva, promovida pelo denunciado, contra seu
antecessor imediato na cadeia dominial ou quem seja responsvel por indeniz-lo, no
podendo o denunciado sucessivo promover nova denunciao, hiptese em que eventual
direito de regresso ser exercido por ao autnoma. Entende-se que o referido
dispositivo acabar de vez com a possibilidade de denunciao da lide per saltum,
haja vista a nova norma admitir apenas uma nica denunciao da lide sucessiva.
142

4) Se o ru (adquirente) fizer a denunciao e o alienante no comparecer
nos autos, assim preconiza o pargrafo nico do art. 456 do CC: No atendendo o
alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o
adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.
5) A obrigao do alienante de pagar indenizao ao evicto, em caso de evico,
persiste ainda que o bem tenha sido adquirido por meio de hasta pblica (Art. 447 do
CC: Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta
garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica).
6)Segundo o art. 450 do CC, o evicto possui o direito de receber as seguintes
quantias:
a) Restituio integral do preo que pagou, com juros e correo monetria;
b) Indenizao pelos frutos que tiver sido obrigado a restituir ao evictor;
c) Indenizao pelas benfeitorias necessrias ou teis no abonadas (art. 453);
d) Indenizao pelas despesas do contrato;
e) Reembolso das custas judiciais e honorrios advocatcios;
f) Indenizao pelos prejuzos que diretamente resultarem da evico.
Clusula de non praestanda evictione: A responsabilidade pelo pagamento de
indenizao no caso de evico uma garantia do adquirente que decorre da lei.
Assim, desnecessrio o que o contrato de compra e venda preveja esta
indenizao, podendo as partes, no entanto, diminuir ou excluir esta
responsabilidade (art. 448).
Para que o alienante fique totalmente isento de responsabilidade pela evico
mediante clusula, o CC estabelece algumas exigncias (preenchimento cumulativo):
a) dever haver clusula expressa excluindo a responsabilidade do alienante pela
evico; b) o adquirente dever ser informado que existe risco de evico; c) o
adquirente declarar expressamente que aceita correr o risco da evico que lhe foi
informado.
Se o adquirente no tiver sido informado que havia risco concreto de evico, ou se
foi informado e no assumiu expressamente esse risco, haver pagamento de
indenizao, mas o valor desta ser equivalente ao preo que o adquirente pagou
pela coisa evicta. No abranger todas as parcelas do art. 450 do CC. o que a
doutrina majoritria conclui partir do art. 449 do CC.
O valor a ser restitudo calculado no momento da perda do bem (e no na data da
alienao). Sabendo o adquirente que a coisa era alheia ou litigiosa, no pode
demandar pela evico (art. 457 do CC).
Riscos do perecimento da coisa (res perit domino) O vendedor se
responsabiliza pela perda no culposa da coisa antes da tradio.
Responsabilidade pelas despesas da compra e venda Correm por conta do
vendedor as despesas da tradio, e por conta do comprador as despesas do
registro, salvo disposio em contrrio.
7.2.4 Situaes especficas de compra e venda
I. Compra e venda por amostra (art. 484 do CC):
a) O vendedor se responsabiliza pela qualidade do objeto, que deve ser
correspondente amostra/prottipo/modelo.
b) Havendo divergncia entre a amostra e a coisa, prevalece a amostra.
II. Compra e venda ad corpus e ad mensuram
143

Ad corpus a venda de uma coisa tomada pelo todo, ou seja, considerada sua
inteireza. J a compra e venda ad mensuram a venda da coisa por medida. Se a
venda ad mensuram, o vendedor se responsabiliza pela extenso da coisa, sendo
cabvel a chamada ao ex emptio (ao de complementao de rea). No cabe
ao edilcia para reclamar medida (venda ad mensuram) quando a diferena
encontrada no for superior a 1/20 da rea total enunciada (5%).
7.2.5 Clusulas acessrias/especiais no contrato de compra e venda
Devem ser expressas e so meramente exemplificativas.
I. Retrovenda (art. 505 do CC)
Retrovenda a clusula acessria expressa pela qual o vendedor reserva a
si e a seus sucessores o direito de recomprar o IMVEL de volta, no prazo
mximo de 3 anos (prazo decadencial), pagando o preo tanto por tanto.
O valor tanto por tanto inclui: a) o valor do negcio; b) as despesas do registro; c) a
indenizao pelas benfeitorias teis e necessrias (pois realizadas por possuidor de
boa-f); e d) indenizao pelas acesses.
A retrovenda estabelece um caso tpico de propriedade resolvel, pois durante o
prazo mximo de 3 anos, a qualquer momento, exercendo o vendedor seu direito de
retrovenda, a propriedade do comprador pode se extinguir.
Registre-se que a retrovenda direito potestativo do vendedor. Trata-se de uma
condio resolutiva de propriedade, pois se o vendedor quiser recomprar, extinguese automaticamente a propriedade do vendedor.
Apesar de a retrovenda possuir natureza obrigacional, ela produz efeitos em relao
a terceiros (oponibilidade erga omnes). Essa clusula, portanto, tem eficcia real, na
medida em que vincula a terceiros e permite ao vendedor exercer seu direito
potestativo contra quem eventualmente adquiriu a coisa do comprador.
Exatamente por isso, toda clusula de retrovenda precisa ser expressa e
registrada.
II. Clusula de preferncia (preempo ou prelao)
Cuida-se da clusula acessria que obriga o comprador a ofertar o bem
primeiramente a quem lhe vendeu, quando resolver vend-lo. A natureza desse
direito de preferncia meramente obrigacional.
O prazo mximo de vigncia do direito de preferncia , nos termos do art. 513 do
CC, de:
a) 180 dias Se o bem mvel.
b) 2 anos Se imvel.
Por conseguinte, o art. 516 do CC consagra prazos decadenciais para a manifestao
do vendedor originrio, aquele que tem o direito de preferncia, pois o vendedor
deve ser notificado judicial ou extrajudicialmente pelo comprador, que pretende
vender ou dar o bem a terceiro. Inexistindo prazo previamente estipulado pelas
partes, o direito de preempo caducar, se a coisa for mvel, no ser exercendo nos
trs dias, e se for imvel, nos sessenta dias subsequentes data em que o
comprador tiver notificado o vendedor, judicial ou extrajudicialmente. A no
execuo do direito de preempo implica renncia tcita.
III. Clusula de reserva de domnio
Clusula de reserva de domnio aquela pela qual o vendedor reserva para si a
propriedade do bem, enquanto o preo no for integralmente pago. Nos termos do
art. 521 do CC, essa clusula exclusiva para coisa mvel. Ocorre que a Lei 9.514/97
expressamente prev a alienao fiduciria sobre bem imvel, razo pela qual,
144

fazendo-se uma interpretao sistmica, perfeitamente possvel a clusula de
reserva de domnio sobre bem imvel.
IV. Venda a contento (ad gustum) e venda sujeita a prova (arts. 509 e 510)
A venda a contento aplica-se a certas coisas a respeito das quais o comprador no pode dar
seu consentimento antes de as haver examinado. So as coisas que precisam ou ser
pesadas, ou ser medidas ou, mesmo, provadas e experimentadas [Tepedino]
O fato de a lei nova dispor que '[a venda] no se reputar perfeita enquanto o adquirente
no manifestar o seu agrado' apenas refora seu carter condicional, no significando que a
manifestao de aprovao da coisa tenha de ser expressa, somente. Esta pode consistir em
atos incompatveis com a vontade de rejeitar a coisa [Tepedino]
O ponto diferenciador da venda a contento exatamente a de o negcio se consumar a
critrio do comprador, independentemente da qualidade da coisa. Na venda sujeita a prova
o legislador se distanciou deste critrio e inseriu uma condio que no est ligada
satisfao do comprador, mas sim ao fato de a coisa ter ou no as qualidades asseguradas
pelo vendedor e ser ou no idnea para o fim a que se destina [Tepedino].
V. Pacto de melhor comprador (no tem previso no CC)

O pacto de melhor comprador uma clusula acessria que torna o negcio
resolvel, pois permite ao vendedor desfazer o negcio no prazo mximo de um ano,
se encontrar proposta mais vantajosa.
VI. Pacto comissrio (no tem previso no CC, sendo inclusive vedado pelo
art. 1428)
A doutrina menciona o pacto/clusula comissrio. Cuida-se da clusula que permite o
desfazimento do contrato pelo descumprimento do dever de pagar o preo pelo
comprador.
Art. 1.428. nula a clusula que autoriza o credor pignoratcio, anticrtico ou
hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, se a dvida no for paga no
vencimento.
Pargrafo nico. Aps o vencimento, poder o devedor dar a coisa em pagamento
da dvida.
7.3
Contratos de colaborao
O contrato de colaborao define-se por uma obrigao particular, em que

um dos contratantes (colaborador), assume, em relao aos produtos e
servios do outro (fornecedor), a obrigao de criao ou ampliao do
mercado. Segundo Andr Luiz Santa Cruz Ramos, seguindo a terminologia de Fbio
Ulhoa Coelho, os contratos de colaborao so contrato especficos destinados,
especialmente, a falicitar o comrcio, aproximando o produtor do consumidor.
Tambm de acordo com Santa Cruz Ramos, em todos os contratos de colaborao,
h uma marca de subordinao empresarial entre o colaborador e o colaborado.
Destaque-se que essa subordinao empresarial, e no pessoal, representando a
obrigatoriedade de o colaborador manter uma organizao de sua atividade
seguindo padres fixados pelo colaborado.
145

So comumente presentes nos contratos de colaborao clusulas de exclusividade.
No obstante tais clusulas sejam absolutamente justificveis do ponto de vista do
direito empresarial sob uma tica liberal, muitas vezes elas so contestadas no
mbito do direito concorrencial perante a autoridade antitrute (no Brasil, o CADE
Conselho Administrativo de Defesa Econmica), a qual, em algumas situaes,
rechaa tais estipulaes, por vislumbrar nelas, em determinadas circunstncias,
efeitos nocivos livre concorrncia.
7.3.1 Comisso
A Comisso o contrato em que uma pessoa (comissrio) adquire ou vende
bens, em seu prprio nome e responsabilidade, mas por ordem e por conta
de outrem (comitente), em troca de certa remunerao, obrigando-se para
com terceiros com quem contrata (CC, art. 693). 16 As partes podem ser
pessoas natural ou jurdica.
Comisso a remunerao calculada por meio de um percentual aplicado sobre as
vendas. No estipulada a remunerao devida ao comissrio, ser ela arbitrada
segundo os usos correntes no lugar (CC, art. 701).
Comissrio ou comissionado a pessoa que, em um negcio, age por ordem de
outrem e recebe comisso em decorrncia da prtica do ato. Quanto a essas
determinaes e ordens a serem cumpridas, salvo disposio em contrrio, pode o
comitente, a qualquer tempo, alterar as instrues dadas ao comissrio,
entendendo-se por elas regidos tambm os negcios pendentes. Comitente a
pessoa que encarrega outra (comissrio) de fazer qualquer ato, mediante o
pagamento de uma comisso.
O comissrio obriga-se, portanto, perante terceiros em seu prprio nome, figurando
no contrato como parte. Neste, em geral no consta o nome do comitente, porque o
comissrio age em nome prprio17.
Embora o comissrio desempenhe sua atividade em seu prprio nome, no tem
liberdade absoluta. Est ele obrigado a agir de conformidade com as ordens e
instrues do comitente. Na hiptese de no dispor das orientaes e determinaes
do comitente, ainda assim, no poder agir arbitrariamente, devendo nestes casos,
proceder segundo os usos em casos semelhantes.
Ainda quanto conduta do comissrio, alm da evidente obrigao de no praticar
atos ilcitos no exerccio de sua atividade, dever, no desempenho das suas
incumbncias, agir com cuidado e diligncia, no s para evitar qualquer prejuzo ao
comitente, mas ainda para lhe proporcionar o lucro que razoavelmente se podia
esperar do negcio. Assim, responder o comissrio, salvo motivo de fora maior,
por qualquer prejuzo que, por ao ou omisso, ocasionar ao comitente.
Por outro lado, como regra, o comissrio no responde pela insolvncia das pessoas
com quem tratar, exceto em caso de culpa ou se do contrato de comisso constar a
clusula del credere (responder o comissrio solidariamente com as pessoas com
que houver tratado em nome do comitente, caso em que, salvo estipulao em
contrrio, o comissrio tem direito a remunerao mais elevada, para compensar o
nus assumido, na forma prevista no art. 698 do CC).
16 Diniz (2003:383)
17 Entretanto, segundo Venosa, pode haver interesse mercadolgico na divulgao
do comitente, como fator de dinamizao das vendas ou negcios em geral.
146

Sobre o tema, cabe citar o Enunciado 68 da II Jornada de Direito Comercial do
CJF: No contrato de comisso com clusula del credere, responder
solidariamente com o terceiro contratante o comissrio que tiver cedido
seus direitos ao comitente, nos termos da parte final do art. 694 do Cdigo
Civil.
Parte da doutrina entende que a comisso um mandato sem representao,
considerando que o comissrio negocia em seu prprio nome, embora conta do
comitente.
O contrato de comisso bilateral, consensual, oneroso e no solene.
A remunerao poder ser parcial obedecendo a critrios proporcionais. No caso de
morte do comissrio, ou, quando, por motivo de fora maior, no puder concluir o
negcio, ser devida pelo comitente uma remunerao proporcional aos trabalhos
realizados (CC, art.702). Havendo resciso do contrato, ainda que tenha dado motivo
dispensa, ter o comissrio direito a ser remunerado pelos servios teis prestados
ao comitente, ressalvado a este o direito de exigir do comissrio eventuais prejuzos
provocados por ele.
Se houver a RESCISO DO CONTRATO (dispensa do comissrio) sem justa causa, o
comitente ter direito a ser remunerado pelos trabalhos prestados, bem como a ser
ressarcido pelas perdas e danos resultantes de sua dispensa.
No que se refere movimentao financeira entre os dois quanto exigncia de
juros, assemelha-se ao contrato de mtuo com finalidade econmica. Assim,
segundo o artigo 706 do CC, o comitente e o comissrio so obrigados a pagar juros
um ao outro; o primeiro pelo que o comissrio houver adiantado para cumprimento
de suas ordens; e o segundo pela mora na entrega dos fundos que pertencerem ao
comitente. Destaque-se ainda que, para reembolso das despesas feitas, bem como
para recebimento das comisses devidas, tem o comissrio direito de reteno sobre
os bens e valores em seu poder em virtude da comisso. Por fim, so aplicveis
comisso, no que couber, as regras sobre mandato (CC, artigos 798 e 709).
7.3.2 Representao comercial
A representao comercial autnoma modalidade especial de contrato de
colaborao em que o colaborador, chamado de representante, assume a
incumbncia de obter pedidos de compra e venda para os produtos
comercializados pelo representado. Trata-se de contrato que possui
regulamentao legal especfica na forma da Lei n 4.886/1965, que sofreu
relevantes alteraes provocadas pela Lei n 8.420/1992.
Andr Luiz Santa Cruz Ramos considera a representao comercial e a agncia
(arts. 710 a 721 do CC) como uma mesma figura contratual, mas parte da doutrina
distingue esses contratos, entendendo que a agncia seria modalidade contratual de
maior amplitude, que englobaria qualquer contrato firmado com pessoa que exera a
intermediao com habitualidade, como, por exemplo, o caso de agentes de atletas
ou artistas.
Para a doutrina que faz distino:
Representao
O representante realiza a
mediao de contratos
mercantis
Agncia
O
agente
realiza
a
mediao
de
certos
negcios (no mercantis),
no
tendo,
contudo,
Distribuio
O
distribuidor
tem
disponibilidade/ posse da
coisa.
147
Lei 4.886/65
disponibilidade sobre o que

ser negociado
Aplica-se o CC (arts. 710 e Aplica-se o CC (arts. 710 e
s)
s)
Noutras palavras, a representao comercial a intermediao de negcios

mercantis, ou seja, a prestao de servios direcionada a angariar pedidos, em
benefcio da empresa que contatou este servio. No a venda nem a compra de
mercadorias. Assim, o representante especializado em vender, no atacado, os
produtos do representado.
Ao firmar o contrato de representao comercial, escrito ou verbal, o representante
comercial assume a obrigao de bem e fielmente atender as determinaes do
representado. Os contratos constituem lei entre as partes, e so vlidas todas as
clusulas que no infrinjam a lei.
A Lei n 4.886/1965 traz em seu art. 1 o conceito de representante
comercial autnomo, como sendo a pessoa fsica ou jurdica, sem relao
de emprego, que desempenha em carter no eventual, por conta de uma
ou mais pessoas, a mediao para realizao de negcios mercantis,
agenciando propostas ou pedidos, para, transmiti-los aos representados,
praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios.
O contrato de representao comercial deve prever as condies e
requisitos da representao, indicao dos produtos ou artigos, prazo do
contrato, praa de representao, a comisso, o modo e a periodicidade do
pagamento, obrigaes e responsabilidades das partes e a indenizao do
representante pela resciso sem justa causa.
Note-se que a representao comercial no se confunde com o mandato, uma vez
que o representante no tem poderes para concluir os negcios em nome do
representado. Cabe a este, em ltima anlise, aprovar ou no os pedidos de compra
obtidos pelo representante.
Perceba-se tambm que no h nenhum tipo de relao empregatcia entre
representante e representado, ocorrendo apenas subordinao empresarial entre
ambos. Caso haja subordinao pessoal, haver um contrato de trabalho ou de um
contrato de prestao de servios.
O STJ j decidiu no ser aplicvel o CDC ao contrato de representao comercial.
Na representao comercial, a exclusividade pode ser:
Exclusividade de zona geogrfica: presumida
Exclusividade de representao (de outras marcas): no se presume
Em suma, a clusula de exclusividade de zona geogrfica, nos contratos de
representao, implcita. O STJ j decidiu que essa clusula deve ser observada at
mesmo em contratos de representao comercial verbais. No entanto, embora a
clusula de exclusividade de zona seja implcita (art. 31, caput, da Lei n
4.886/1965), isso no ocorre com a clusula de exclusividade de representao, o
que significa que o representante, salvo clusula expressa em contrrio, pode
trabalhar para outro(s) representado (s) (art. (art. 31, pargrafo nico, da Lei n
4.886/1965).
OBS: Dispe o art. 711 do CC/02 que, no contrato de agncia, havendo omisso,
haver exclusividade da zona geogrfica e do agenciamento, cuidando-se de mais
uma diferena entre a agncia e a representao para parte da doutrina.
148

O contrato de representao comercial pode ser rescindido pelo representado,
afastando qualquer dever de indenizar, por motivos justos: a desdia do
representante no cumprimento das obrigaes decorrentes do contrato; a prtica de
atos que importem em descrdito comercial do representado; a falta de
cumprimento de quaisquer obrigaes inerentes ao contrato de representao
comercial; a condenao definitiva por crime considerado infamante; fora maior.
Outra preocupao especfica da Lei foi estabelecer indenizao devida em caso
de resoluo imotivada do contrato de representao comercial. Assim, determina o
art. 34 da Lei de regncia: a denncia, por qualquer das partes, sem causa
justificada, do contrato de representao, ajustado por tempo indeterminado e
que haja vigorado por mais de seis meses, obriga o denunciante, salvo outra
garantia prevista no contrato, concesso de pr-aviso, com antecedncia mnima
de trinta dias, ou ao pagamento de importncia igual a um tero (1/3) das comisses
auferidas pelo representante, nos trs meses anteriores. Interpretando a contrario
sensu o dispositivo em questo, se o contrato era por tempo indeterminado e
vigorou por menos de seis meses, nenhuma indenizao ser devida em caso de
resoluo motivada. No caso de contrato por tempo determinado, para obteno do
valor indenizatrio, multiplica-se a mdia mensal por metade dos meses que faltam
para o fim do contrato.
O representante poder ainda denunciar o contrato e reclamar a indenizao quando
o representado praticar um dos atos enumerados no art. 36 da Lei (reduo de
esfera de atividade do representante em desacordo com as clusulas do contrato; a
quebra, direta ou indireta, da exclusividade, se prevista no contrato; a fixao
abusiva de preos em relao zona do representante, com o exclusivo escopo de
impossibilitar-lhe ao regular; o no-pagamento de sua retribuio na poca devida;
e fora maior).
JURISPRUDNCIA:
DEE - RESOLUO DE CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL POR
JUSTA CAUSA E PAGAMENTO DE AVISO PRVIO.
No devida a verba atinente ao aviso prvio um tero das comisses
auferidas pelo representante comercial nos trs meses anteriores resoluo
do contrato (art. 34 da Lei 4.886/1965) , quando o fim do contrato de
representao comercial se der por justa causa.
Art. 34. A denncia, por qualquer das partes, sem causa justificada, do contrato
de representao, ajustado por tempo indeterminado e que haja vigorado por
mais de seis meses, obriga o denunciante, salvo outra garantia prevista no
contrato, concesso de pr-aviso, com antecedncia mnima de trinta dias, ou
ao pagamento de importncia igual a um tero (1/3) das comisses auferidas
pelo representante, nos trs meses anteriores.
Segundo entendimento doutrinrio, o aviso prvio incompatvel com a
arguio de falta grave cometida pela outra parte.
Nota: aviso prvio seria o equivalente a um tero das comisses auferidas pelo
representante comercial nos trs meses anteriores resoluo do contrato (art.
34 da Lei 4.886/1965). STJ. 4 Turma. REsp 1.190.425-RJ, Rel. Min. Luis Felipe
Salomo, julgado em 2/9/2014 (Info 546).
Registre-se que os crditos relativos s comisses do representante comercial

autnomo so equiparados ao crdito trabalhista no processo de falncia. Por fim,
destaque-se ser expressamente vedada a previso da clusula del credere no
contrato de representao comercial.
149

7.3.3 Concesso comercial
O contrato de concesso comercial um contrato juridicamente inominado que, em
traos gerais, se pode descrever como aquele em que um comerciante
independente (o concessionrio) se obriga a comprar a outro (o
concedente) determinada quota de bens de marca, para revend-los ao
pblico em determinada rea territorial e, normalmente (mas nem sempre),
com direito de exclusividade.
Em outras palavras, nesse contrato especfico de colaborao, um empresrio, o
concessionrio, assume a obrigao de comercializar produtos fabricados por outro
empresrio, o concedente. Entre o concedente e o concessionrio estabelece-se uma
relao jurdica duradoura, representando o dever de revenda o ncleo central do
contrato, agindo o concessionrio em seu nome e por sua conta.
O contrato de concesso comercial, em regra, atpico, no se enquadrando em
nenhum dos contratos legalmente previstos e no possuindo regulamentao legal
prpria, apesar da sua tipicidade social. Exceo atipicidade: concesso
comercial relativa a veculos automotores terrestres disciplinada especialmente pela
Lei n 6.729/79 (batizada de Lei Ferrari).
O contrato de concesso mercantil se caracteriza pelo fato de a subordinao
empresarial ser um pouco maior, havendo maior grau de ingerncia na organizao
da atividade do concessionrio. Com efeito, como, por exemplo, muito comum que
o concessionrio assuma a obrigao de prestar assistncia tcnica aos
consumidores do concedente, justifica-se um maior controle do concedente sobre a
atuao do concessionrio.
Concedente e concessionrio podem resolver o contrato de concesso comercial
com base numa situao de descumprimento das obrigaes particularmente
grave e reiterada, ou seja, numa atuao que, pela natureza e persistncia, seja
suscetvel de abalar a relao de confiana e cooperao que deve existir entre
contraentes, afetando, em suma, a subsistncia do vnculo contratual (art. 30. do
DL n. 178/86).
Logo, tem que haver como fundamento geral da resoluo uma justa causa, um fato
suscetvel de impedir a execuo do fim de cooperao que o contrato se prope e
de alterar os resultados comerciais que uma das partes podia legitimamente esperar
da execuo do negcio.
As partes podem convencionar quaisquer fundamentos de resoluo do contrato,
para alm dos legalmente enumerados, desde que desses fundamentos resulte uma
situao de ruptura do vnculo contratual.
A resoluo sem fundamento do contrato de concesso comercial por parte do
concedente faz incorrer este na obrigao de indenizar o concessionrio nos
termos gerais, seja pelos benefcios que deixou de obter com a cessao imotivada
do negcio (lucros cessantes), seja pelos prejuzos que esta ocasionou (danos
emergentes).
OBS:
1) Para o STJ, por envolver pessoas jurdicas da parte negocial, a clusula de eleio
de foro deve prevalecer em contratos de concesso de veculos automotores
celebrado entre concessionria e montadora.
2) O STJ j decidiu, mais de uma vez, que concedente e concessionria so
solidariamente responsveis perante o consumidor
150

7.3.4 Franquia / Franchising
Dispe o art. 2 da Lei 8.955/94: franquia empresarial o sistema pelo qual um
franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao
direito de distribuio exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios e,
eventualmente, ao direito de uso da tecnologia implantao e administrao de
negcio ou sistema operacional desenvolvidos pelo franqueado [...]
O contrato de franquia envolve: a) licena de uso de marca ou patente; b)
distribuio exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios; e c)
transferncia de know how conhecimento tcnico.
Para parte da doutrina, os itens b e c podem ser resumidos em organizao
empresarial. A propsito, o franqueador presta ao franqueado servios
de
organizao empresarial, que se desdobram basicamente em trs contratos
especficos: i) engineering, por meio do qual o franqueador orienta o franqueado em
todo o processo de montagem e planejamento do seu estabelecimento; ii)
management, mediante o qual o franqueador orienta o franqueado no treinamento
de sua equipe de funcionrios e na gerncia de sua atividade; iii) marketing, por
meio do qual o franqueador orienta o franqueado quanto aos procedimentos de
divulgao e promoo dos produtos comercializados.
No contrato em questo, h, portanto, duas figuras: o franqueador (titular da
franquia) e o franqueado. Tanto o franqueador como o franqueado sero um
empresrio individual uma sociedade empresria.
7.3.4.1
Contrato de franquia
O art. 6 da Lei 8.955/94 estabelece que o contrato franquia deve ser celebrado por
escrito e assinado na presena de duas testemunhas. Ter validade
independentemente de ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico,
mas s produzir efeitos perante terceiros se for registrado no INPI (art. 211
da lei 9.279/96 Lei de Propriedade Industrial).
Na franquia, existe um documento muito importante:
Circular de Oferta de Franquia- COF: um documento semelhante a uma
proposta. Nele esto contidas as informaes teis e indispensveis para que se
conhea a franquia. S depois de conhecer esse documento, o franqueado
dever pagar algum tipo de taxa de filiao ou royalties. A COF deve ser
realizada por escrito e em linguagem acessvel; as informaes que nela constam
esto previstas no art. 3 da lei.
O candidato a franqueado tem um prazo de reflexo sobre a assinatura d a
franquia (10 dias), contados do recebimento da circular de oferta de franquia art.
4. Alis, a circular s pode ser assinada depois de 10 dias do recebimento desta
circular, sob pena de anulabilidade, a qual, contudo, s pode ser invocada pelo
franqueado. Alm disso, a anulao provoca a devoluo de todas as parcelas
at ento pagas, corrigidas pelo ndice da caderneta de poupana. Devem ser pagas
tambm perdas e danos.
O contrato de franquia no provoca vnculo empregatcio entre franqueador e
franqueado e tampouco entre franqueador e empregados do franqueado. O TST
decidiu ser inaplicvel sua Smula 331, IV, para um contrato de franquia Isso
significa que o franqueador no tem responsabilidade solidria ou
subsidiria pela dvida trabalhista do franqueado.
151

JURISPRUDNCIA:
DIREITO
DO
CONSUMIDOR.
RESPONSABILIZAO
CIVIL
DE
FRANQUEADORA EM FACE DE CONSUMIDOR.A franqueadora pode ser
solidariamente responsabilizada por eventuais danos causados a
consumidor por franqueada. No contrato de franquia empresarial,
estabelece-se um vnculo associativo entre sociedades empresrias distintas, o
qual, conforme a doutrina, caracteriza-se pelo "uso necessrio de bens
intelectuais do franqueador (franchisor) e a participao no aviamento do
franqueado (franchise)". Dessa forma, verifica-se, novamente com base na
doutrina, que o contrato de franquia tem relevncia apenas na estrita esfera
das empresas contratantes, traduzindo uma clssica obrigao contratual inter
partes. Ademais, o STJ j decidiu por afastar a incidncia do CDC para a
disciplina da relao contratual entre franqueador e franqueado (AgRg no REsp
1.193.293-SP, Terceira Turma, DJe 11/12/2012; e AgRg no REsp 1.336.491-SP,
Quarta Turma, DJe 13/12/2012). Aos olhos do consumidor, entretanto, trata-se
de mera intermediao ou revenda de bens ou servios do franqueador, que
fornecedor no mercado de consumo, ainda que de bens imateriais. Alis, essa
arquitetura comercial - na qual o consumidor tem acesso a produtos vinculados
a uma empresa terceira, estranha relao contratual diretamente
estabelecida entre consumidor e vendedor - no novidade no cenrio
consumerista e, alm disso, no ocorre apenas nos contratos de franquia.
Desse modo, extraindo-se dos arts. 14 e 18 do CDC a responsabilizao
solidria por eventuais defeitos ou vcios de todos que participem da introduo
do produto ou servio no mercado (REsp 1.058.221-PR, Terceira Turma, DJe
14/10/2011; e REsp 1.309.981-SP, Quarta Turma, DJe 17/12/2013) - inclusive
daqueles que organizem a cadeia de fornecimento -, as franqueadoras atraem
para si responsabilidade solidria pelos danos decorrentes da inadequao dos
servios prestados em razo da franquia, tendo em vista que cabe a elas a
organizao da cadeia de franqueados do servio. REsp 1.426.578-SP, Rel.
Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 23/6/2015, DJe 22/9/2015.
7.3.5 Distribuio
O contrato de distribuio aquele em que uma pessoa assume, em carter no
eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta
de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona
determinada, DISPONDO NESTE CASO O PRPRIO AGENTE DA COISA A SER
NEGOCIADA (essa disposio da coisa diferencia esse contrato do contrato de
agncia).
O pargrafo nico do artigo 710 estabelece que o proponente pode conferir poderes
ao agente para que este o represente na concluso dos contratos. Nesse caso, fica
caracterizado o contrato de representao comercial que regulado pela Lei
4.886/65.
O agente atua como promotor de negcios em favor de uma ou vrias empresas em
determinada praa. No se trata de corretor, pois no conclui o negcio. No
152

mandatrio, nem procurador. O proponente pode conferir poderes ao agente para
que este o represente na concluso dos contratos.
Forma Verbal: O STJ admitiu a sua comprovao, mesmo diante da complexidade
desta espcie contratual18.
Conflito de interesses entre agente e proponente: Salvo ajuste, o proponente
no pode constituir, ao mesmo tempo, mais de um agente, na mesma zona, com
idntica incumbncia; nem pode o agente assumir o encargo de nela tratar de
negcios do mesmo gnero, conta de outros proponentes.
O agente e o zelo no desempenho das funes: O agente, no desempenho que
lhe foi cometido, deve agir com toda diligncia, atendo-se s instrues recebidas do
proponente.
Gastos operacionais do agente ou distribuidor: Salvo estipulao diversa, todas
as despesas com a agncia ou distribuio correm a cargo do agente ou distribuidor.
Garantia de remunerao do agente na sua zona: Salvo ajuste, o agente ou
distribuidor ter direito remunerao correspondente aos negcios concludos
dentro de sua zona, AINDA QUE SEM A SUA INTERFERNCIA. A remunerao ser
devida ao agente tambm quando o negcio deixar de ser realizado por fato
imputvel ao proponente. Se o agente no puder continuar o trabalho por motivo de
fora maior, ter direito remunerao correspondente aos servios realizados,
cabendo esse direito aos herdeiros no caso de morte.
Indenizaes: o agente ou distribuidor tem direito indenizao se o proponente,
sem justa causa, cessar o atendimento das propostas ou reduzi-lo tanto que
se torna antieconmica a continuao do contrato. Ainda que dispensado por
justa causa, ter o agente direito a ser remunerado pelos servios teis prestados ao
proponente, sem embargo de haver este perdas e danos pelos prejuzos sofridos.
Se a dispensa se der sem culpa do agente, ter ele direito remunerao at ento
devida, inclusive sobre os negcios pendentes, alm das indenizaes previstas em
lei especial.
Resciso contratual: Se o contrato for por tempo indeterminado qualquer
das partes poder resolv-lo, mediante aviso prvio de 90 (noventa) dias, desde
que transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido
do agente. No caso de divergncia entre as partes, o juiz decidir da razoabilidade
do prazo e do valor devido.
Regncia supletiva: No se aplicam analogicamente as leis 4.886/65 e 6.729/76,
que disciplinam, respectivamente, os contratos de representao comercial e as
relaes entre os produtores e distribuidores de veculos aos contratos de concesso
comercial; deve-se aplicar as normas de direito civil (REsp 513.048, j. 16.03.2010, 4
T.) Aplicam-se ao contrato de agncia e distribuio, no que couber, as regras
concernentes ao mandato (CC, artigos 653 a 692) e comisso (CC, artigos 693 a
709) e as constantes de lei especial.
18 (...) 2. At o advento do CC/02, o contrato de distribuio era atpico, ou seja, sem regulamentao
especfica em lei, de sorte que sua formalizao seguia a regra geral, caracterizando-se, em princpio,
como um negcio no solene, podendo a sua existncia ser provada por qualquer meio previsto em
lei.3. A complexidade da relao de distribuio torna, via de regra, impraticvel a sua contratao
verbal. Todavia, sendo possvel, a partir das provas carreadas aos autos, extrair todos os elementos
necessrios anlise da relao comercial estabelecida entre as partes, nada impede que se
reconhea a existncia do contrato verbal de distribuio. (...) (REsp 1255315/SP, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 13/09/2011, DJe 27/09/2011)
153

7.4
Contratos bancrios imprprios
Adotando nomenclatura proposta por Fbio Ulhoa Coelho, so chamados de

contratos bancrios imprprios algumas modalidades contratuais especficas
sobre as quais divergem os doutrinadores acerca da sua real natureza bancria
tpica. Em suma, esses contratos no seriam essencialmente bancrios, ou seja, por
seu objeto no se inserir perfeitamente na noo de atividade bancria, eles no
teriam que ter, obrigatoriamente, uma instituio financeira em um dos polos da
relao contratual. Trata-se dos seguintes contratos: alienao fiduciria em
garantia; faturizao, arrendamento mercantil e carto de crdito
7.4.1 Alienao fiduciria em garantia
De acordo com Andr Luiz Santa Cruz Ramos, o contrato de alienao fiduciria
em garantia o negcio jurdico instrumental em que uma das partes, em
confiana, aliena a outra a propriedade resolvel de um determinado bem, ficando
esta parte (instituio financeira em regra) obrigada a devolver quela o bem que
lhe foi alienado quando verificada a ocorrncia de determinado fato. Diz-se que
instrumental porque, em regra, formalizado como um meio para a concretizao de
outro negcio principal. Assim, geralmente est associado a um mtuo servindo-lhe
de garantia19.
Segundo Flvio Tartuce, deve ficar claro, de incio, que a alienao fiduciria em
garantia no constitui um contrato no sentido categrico e jurdico do termo, visto
que o instituto se situa no Direito das Coisas, mas, em geral, a alienao
fiduciria instituda por contrato no sentido de negcio ou instrumento
negocial. Constitui um direito real de garantia sobre coisa prpria, pois se
transfere a propriedade e o ttulo de um bem para o seu credor20. Isso
significa que o credor passa a ser o proprietrio at que a dvida seja paga. Temos,
aqui, um exemplo de propriedade resolvel: quitada a dvida, extingue-se
imediatamente a propriedade.
A vantagem da alienao fiduciria que, nela, a garantia mais ampla, e a
execuo mais rpida. Logo, h um risco menor para o credor (o que reduz a
taxa de juros, facilitando a obteno de bens de consumo). a mais ampla de
todas as garantias.
A disciplina legal dessa modalidade contratual, atualmente, no est concentrada
em um nico diploma legislativo. Com efeito, tratando-se de alienao fiduciria de
bens imveis, aplica-se o disposto nos arts. 22 e 23 da Lei n. 9.514/97. Em se
tratando, por outro lado, de alienao fiduciria em garantia no mbito do mercado
financeiro de capitais, aplica-se o disposto no art. 66-B, da Lei n.4.728/65. Quanto
alienao fiduciria em garanta de bens mveis, h ainda o Decreto-lei n. 911/69
(sofreu relevantes alteraes trazidas pela Lei Lei n. 13.043/2014), que regula os
aspectos processuais desse contrato e o CC, que em seus arts. 1361 a 1368, cuida
da chamada propriedade fiduciria de bens mveis infungveis.
7.4.1.1 Caractersticas da propriedade fiduciria
19,RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Direito Empresarial. Salvador: Jus podivm, 2010. p.
559
20 Tartuce. Direito Civil. 2011, p. 967.
154

i. O credor fiducirio pode ser pessoa fsica ou jurdica
ii. Bipartio da posse Na alienao fiduciria, h um desdobramento/bipartio
da posse. O credor recebe a posse indireta, enquanto que o devedor se mantm com
a posse direta. Destarte, todo contrato de alienao fiduciria apresenta a clusula
constituti (constituto possessrio): o credor fiducirio recebe posse, embora no
tenha contato fsico com a coisa.
iii. Resolubilidade da propriedade fiduciria Cumprida a obrigao, extinguese automaticamente a propriedade fiduciria.
iv.Gera patrimnio de afetao (art. 53 da Lei 10.931/04) O bem fiducirio
fica afetado ao cumprimento da obrigao, estando imune penhora tanto por parte
de credores do devedor, quanto credores do credor. A Lei de Falncias reconhece
expressamente a blindagem do patrimnio de afetao.
Contudo, nada impede que o capital destinado ao pagamento seja
penhorado (o valor pago mensalmente).
OBS: Preconiza o art 1.365 do CC a nulidade absoluta textual da clusula que
autoriza o proprietrio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for
paga no vencimento (vedao ao pacto comissrio). Entretanto, pode o devedor
dar o seu direito em pagamento da dvida, aps o seu vencimento. Flvio
Tartuce entende que essas normas se aplicam a qualquer modalidade de alienao
fiduciria.
7.4.1.2 Objeto da alienao fiduciria
Pode se dar sobre bens mveis ou imveis, inclusive bens j pertencentes ao
devedor (smula 28 do STJ). Pressupe sempre contrato escrito. Como o credor
recebe a propriedade, o STJ entendia que esse direito real no poderia recair sobre
bens fungveis. Isso no prevalece mais: o 3 do art. 66 da Lei 4.728/65, modificado
pela Lei n. 10.931/04, permite a alienao fiduciria sobre bens fungveis.
A alienao fiduciria pressupe registro no cartrio de ttulos e documentos,
rgo de trnsito ou no cartrio de imveis, a depender do seu objeto (Smulas 92
do STJ e 489 do STF). No havendo registro, a consequncia ser a ineficcia em
relao a terceiros. Na hiptese de veculo automotor, o STJ entende que o
registro no DETRAN supre a necessidade do registro no cartrio de ttulos e
documentos, sendo que o duplo registro afronta o princpio da razoabilidade.
Pessoas fsicas tambm podem ser credores fiducirios.
7.4.1.3 Cesso
Registre-se ainda que as posies jurdicas de devedor e credor, na alienao
fiduciria, podem ser cedidas. A diferena est na necessidade ou no de anuncia
da parte contrria. A cesso da posio contratual de credor independe do
consentimento do devedor, mas a cesso de dbito exige a anuncia do credor.
Como regra geral, o art. 304 dispe que o pagamento feito por terceiro interessado
gera sub-rogao; se feito por terceiro no interessado, no h sub-rogao. Essa
regra no se aplica a alienao fiduciria, pois para facilitar o cumprimento da
obrigao, a lei determina que o pagamento, seja por terceiro interessado, seja por
terceiro no interessado, gera sub-rogao.
155

7.4.1.4 Aspectos processuais (busca e apreenso e reintegrao de
posse)
Havendo inadimplemento por parte do devedor, o credor tem a possibilidade de
vender a terceiros o bem objeto da propriedade fiduciria independente de leilo,
hasta pblica ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, devendo aplicar o
preo no pagamento de seu crdito e das despesas de cobrana, e entregar o saldo,
se houver, ao devedor. Para o STJ, aps a alienao extrajudicial do bem, fica
afastada a responsabilidade do fiador na hiptese em que ele no cientificado
desta venda, sendo do devedor principal a obrigao de pagar o saldo restante.
Sob o ponto de vista processual, a alienao fiduciria confere ao credor fiducirio a
ao de busca e apreenso (quando se tratar de bem mvel) e reintegrao de
posse (quando se tratar de bem imvel). Para tanto, necessria a constituio
em mora do devedor fiducirio. Nesse caso, a mora ex re (automtica).
Todavia, a Smula 72 do STJ dispe que a comprovao da mora imprescindvel
busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. A necessidade de comprovar
a mora no a torna ex persona, permanecendo ela ex re.
No caso do DL 911/69, a notificao do devedor feita por meio de carta registrada
com aviso de recebimento. Logo, no mais se exige que a carta registrada seja
expedida pelo Cartrio de Ttulos e Documentos. dispensvel que haja o
protesto do ttulo.
Essa foi uma das mudanas operadas pela Lei n. 13.043/2014 no 2 do
art. 2 do DL 911/69. (Antes: O credor deveria demonstrar a mora do devedor por
duas formas, isto , por carta registada expedida por intermdio de Cartrio de
Ttulos e Documentos ou pelo protesto do ttulo realizado pelo Tabelionato de
Protesto).
A Lei n 13.043/2014 alterou o 2 do art. 2 do DL 911/69, deixando expressamente
previsto que no se exige que a assinatura constante do aviso de recebimento seja a
do prprio destinatrio. Antes disso, a jurisprudncia do STJ j entendia que a
notificao no precisava ser pessoal, bastando a entrega no endereo do devedor.
Nos termos da Smula 245 do STJ, a indicao do valor dispensvel na
notificao que informa ao devedor a sua mora (segundo a doutrina, essa smula
est em desacordo com a boa-f objetiva).
Por fim, se o credor comprovar a mora, o juiz conceder uma liminar de busca e
apreenso. Nesse aspecto, a Lei n 13.043/2014 alterou o caput do art. 3 do
DL 911/69, deixando expressamente previsto que a concesso liminar da
busca e apreenso pode ocorrer no planto judicirio.
Quando o juiz decreta a busca e apreenso, ele prprio, com sua senha, dever
inserir diretamente a restrio judicial no RENAVAM. Caso ele no tenha acesso
base de dados, dever expedir um ofcio ao DETRAN para que:
I - registre o gravame referente decretao da busca e apreenso do veculo; e
II - retire o gravame aps a apreenso do veculo.
Caso o bem seja localizado em comarca diferente da qual onde est tramitando a
ao (ex: o processo tramita em Belo Horizonte e o carro foi encontrado em Lavras),
a parte interessada poder requerer diretamente ao juzo dessa comarca
pedindo a apreenso do veculo, bastando que em tal requerimento conste a
cpia da petio inicial da ao e, quando for o caso, a cpia do despacho que
concedeu a busca e apreenso do veculo ( 12 do art. 3 do DL 911/69,
acrescentado pela Lei n. 13.043/2014).
156

A apreenso do veculo ser imediatamente comunicada ao juzo, que intimar a
instituio financeira para retir-lo do local depositado no prazo mximo de 48
horas ( 13 do art. 3 do DL 911/69, acrescentado pela Lei n.13.043/2014).
O devedor, por ocasio do cumprimento do mandado de busca e apreenso, dever
entregar o bem e seus respectivos documentos ( 14 do art. 3 do DL 911/69,
acrescentado pela Lei n. 13.043/2014).
Muitas vezes, o bem dado em garantia essencial atividade empresarial (ex.
caldeira de uma indstria, carro em empresa de aluguel de carros). Nestes casos, o
STJ tem entendido Resp 318182/SP pela permanncia da posse da devedora
enquanto tramita a ao de busca e apreenso. A finalidade disso o princpio da
preservao da empresa.
Com a entrada em vigor da Lei 10.931/2004, quando se tratar de busca e
apreenso, cinco dias aps executada a liminar concedida ao credor, sero
consolidadas a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do
credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir
novo certificado de registro de propriedade em nome do credor. No prazo de cinco
dias, o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida
pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na
petio inicial da ao de busca e apreenso, hiptese na qual, o bem lhe
ser restitudo livre de nus. O devedor apresentar resposta no prazo de
15 dias da execuo da liminar.
A norma no menciona mais a possibilidade de purgao da mora (a redao antiga
possibilitava e a Smula 284 do STJ restringia a sua possibilidade s hipteses em
que eram pagos pelo menos 40 % do valor financiado). Nessa esteira, segundo a
jurisprudncia do STJ, s permitida a purgao da mora nos contratos
anteriores vigncia da Lei 10.931/2004, sendo a Smula 284 do STJ
vlida apenas para esses contratos.Todavia, Flvio Tartuce entende que a
purgao est mantida, pois o art. 54, 2 do CDC admite que os contratos de
adeso tenham clusula resolutiva, desde que a escolha caiba ao consumidor.
Registre-se tambm que a resposta do devedor fiduciante pode ser apresentada
ainda que ele tenha quitado a dvida apresentada pelo credor na petio inicial,
desde que entenda ter havido pagamento a maior e desejar a devida restituio.
Da sentena caber apelao apenas no efeito devolutivo. Na sentena que
decretar a improcedncia do pedido de busca e apreenso, o juiz condenar o credor
fiducirio ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante, equivalente a
cinquenta por cento do valor originalmente financiado, devidamente atualizado caso
o bem j tenha sido alienado. Se a referida multa for exagerada, cabe reduo
equitativa prevista pelo art. 413 do CC.
A Lei n. 13.043/2014 alterou o caput do art. 2 do DL 911/69, deixando expresso
que o credor, aps fazer a alienao do bem, tem o dever de prestar contas ao
devedor a fim de que este tenha cincia do valor que foi apurado com a venda e
possa fiscalizar para saber se sobrou algum saldo, j que tais recursos lhe
pertencem.
Se o bem alienado fiduciariamente no for encontrado ou no se achar na posse do
devedor, o credor poder requerer, nos mesmos autos, a converso do pedido de
busca e apreenso em AO EXECUTIVA (execuo para a entrega de
coisa) (art. 4 do DL 911/69, com redao dada pela Lei n.13.043/2014).
Caso o credor tenha optado por recorrer ao executiva, sero penhorados, a
critrio do autor da ao, tantos bens do devedor quantos bastem para assegurar a
execuo (art. 5 do DL 911/69, com redao dada pela Lei n.13.043/2014).
157

OBS:
1) Mesmo j existindo pedido de recuperao judicial ou extrajudicial envolvendo o
devedor do contrato de alienao fiduciria, tal fato no impedir a distribuio e a
busca e apreenso do bem (art. 6-A do DL 911/69, inserido pela Lei
n. 13.043/2014).
2) No ser aceito bloqueio judicial de bens constitudos por alienao fiduciria de
que trata o DL 911/69. Se outros credores quiserem alegar que possuem crditos
preferenciais em relao instituio financeira mutuante, tal discusso sobre
concursos de preferncias dever ser resolvida pelo valor da venda do bem aps ele
ser apreendido (art. 7-A do DL 911/69, inserido pela Lei n. 13.043/2014).
3) O STJ entende no ser cabvel a utilizao concomitante das duas vias (busca e
apreenso/imisso na posse e, ao mesmo tempo, execuo do contrato) RESP
576.081, j. 25.05.2010 (i- 436).
4)Para o STJ, a clusula de perdimento ou decaimento (aquela que prev a
perda de todos os valores pagos quando o devedor se torna inadimplente)
nula de pleno direito. Um dos fundamentos desta nulidade est no art. 413 do
CC que estabelece a funo social da clusula penal, prevendo a reduo equitativa
da clusula penal quando o devedor j cumpriu, em parte, a obrigao (REsp
401.702).
5) Admite-se a alegao de substancial performance quando o devedor
fiducirio tiver adimplido parte substancial do contrato (enunciado 361 das
Jornadas de Direito Civil e REsp 469.577). Nessa linha, retira-se do credor o direito de
resolver o contrato se as parcelas foram substancialmente adimplidas.
6) De acordo com o art. 627 do CC, o contrato de depsito aquele pelo qual o
agente recebe a coisa para guard-la e depois restitu-la; j na alienao
fiduciria, o devedor recebe a coisa para utiliz-la e retirar seus frutos.
Assim, percebe-se que na alienao fiduciria no se encontra, de nenhum
modo, a figura do depsito que ontologicamente distinta de uma alienao
fiduciria. Se a busca e apreenso restar inexitosa, o credor fiducirio pode
requerer a sua converso em depsito. Autorizava-se, assim, a priso civil do
devedor fiducirio que se caracterizava como infiel depositrio. Todavia, em
dezembro de 2008, o STF alterou sua jurisprudncia, no RE 466343-SP e no HC
87.585/TO. O STF entendeu no ser mais cabvel a priso civil do infiel
depositrio, em razo do que prev o Pacto San Jos da Costa Rica, ao
estabelecer, em seu art. 7, que somente possvel a priso civil do devedor de
alimentos. A CF determina que possvel a priso do depositrio infiel, mas no
regulamenta tal priso, o que incumbiria a norma infraconstitucional. Todavia, entre
a CF e a norma regulamentadora, encontra-se o Pacto de San Jos da Costa Rica que,
em virtude de seu carter supralegal, impede a produo de efeitos da norma
regulamentadora da priso do depositrio infiel. Nessa linha, o STF editou a
smula vinculante 25. Mesmo que o depsito seja judicial no cabe priso
civil do depositrio infiel e do devedor fiducirio (Smula 419 do STJ).
JURISPRUDNCIA:
i.A medida de busca e apreenso prevista no art. 3 do DL 911/69 somente

pode ser proposta por instituio financeira ou pessoa jurdica de direito pblico
titular de crditos fiscais e previdencirios. Isso porque, de acordo com o art.
8-A do referido DL, o procedimento ali previsto somente aplicvel quando se
tratar de operaes do mercado financeiro e de capitais ou de garantia de
dbitos fiscais ou previdencirios. (STJ, REsp 1.101.375-RS, JULGADO EM
04.06.2014, INF 526)
158

ii.Quando for realizada a alienao fiduciria de um veculo, o contrato
dever ser registrado no DETRAN e esta informao constar no CRV
do automvel. desnecessrio o registro do contrato de alienao
fiduciria de veculos em cartrio.STF. Plenrio. RE 611639/RJ, Rel. Min.
Marco Aurlio, julgado em 21/10/2015 (repercusso geral).STF. Plenrio. ADI
4333/DF e ADI 4227/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgados em 21/10/2015
(Info 804).
7.4.2 Faturizao (Factoring ou fomento mercantil)

Trata-se de um contrato por meio do qual o empresrio transfere ao
faturizador (que no precisa ser, necessariamente, uma instituio
financeira) as atribuies atinentes administrao do seu crdito. Em
sntese, orientando o empresrio acerca da concesso do crdito a seus clientes, o
faturizador antecipa o valor dos crditos que o empresrio possui (por um
valor inferior ao que eles valem, aplicando o desgio) e assume o risco da
inadimplncia desses crditos. Segundo Santa Cruz Ramos, o contrato de
factoring serve ao empresrio justamente para lhe permitir uma melhor organizao
do seu negcio.
A LC 123/06, no seu art. 17, traz o conceito do contrato de factoring: aquele que
explora a atividade de prestao cumulativa e contnua de servios, assessoria
creditcia, gesto de crdito, assuno de riscos, administrao de contas a
pagar e receber, gerenciamento de ativos, compras de direitos creditrios
resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios. Apenas o
conceito tem previso legal, no havendo, porm, legislao especfica regendo a
matria, motivo pelo qual se aplicam ao contrato de faturizao as regras de cesso
de crdito, previstas no art. 286 e seguintes do CC.
No contrato de faturizao, encontram-se presentes : i) Faturizador, que a
empresa de factoring, pessoa jurdica que no uma instituio financeira e
no precisa de autorizao do BACEN para funcionamento; ii) Faturizado, que
a empresa que vende seu faturamento para o faturizador. Dispe o art. 296 do CC02, relativo cesso de crdito, que o cedente no responde pela solvncia do
devedor. Por conta deste risco maior (possvel insolvncia do devedor), a factoring
no compra qualquer ttulo, selecionando aqueles que vai adquirir (seleo e
riscos).
Diferena entre factoring e contrato bancrio:
Factoring
A empresa de factoring no instituio
financeira.
Quem transfere o ttulo no responde
pela sua solvncia. O risco
transferido ao faturizador, muito embora,
na prtica, as faturizadoras exijam dos
faturizados o endosso dos ttulos
cedidos.
Desconto bancrio
realizado por instituio financeira.
Quem transfere o ttulo responde pelo
pagamento, pois a transferncia feita
por endosso.
7.4.2.1 Modalidades
159

I. Factoring tradicional ou conventional factoring: o pagamento
antecipado. H antecipao dos valores referentes ao crdito do faturizado, motivo
pelo qual a remunerao da faturizadora costuma ser mais elevada.
II. Factoring de vencimento ou maturity factoring: no h antecipao de
pagamento, o pagamento ocorrer no vencimento. Nessa hiptese, h apenas a
prestao de servios de administrao do crdito.
7.4.2.2 Juros
Conforme orientao jurisprudencial do STJ, aplica-se aos contratos de factoring a
limitao de juros de 12% ao ano, prevista na Lei de Usura. que o STJ entende
que o factoring no possui, de acordo com a Lei 4.595/64, natureza de
contrato bancrio tpico, razo pela qual, inclusive, as faturizadas no precisam
de autorizao do BACEN para funcionamento nem lhes aplicvel a regra do dever
de sigilo.
7.4.2.3 Clusulas tpicas
Dentre as clusulas tpicas de um contrato de faturizao, merecem destaque:
a)clusula de exclusividade Por ela, h o compromisso de no se contratar outro
faturizador; b) clusula de totalidade Por ela, o faturizado transmite todos os
seus crditos ao faturizador, cabendo a este escolher os que vai garantir; c) clusula
de aprovao prvia do faturizador.
OBS: O contrato de factoring no pode ser confundido com a atividade
ilcita de agiotagem.
JURISPRUDNCIA:
Para a maioria, a faturizadora NO tem direito de regresso contra a
faturizada com base no inadimplemento dos ttulos transferidos, uma
vez que esse risco da essncia do contrato de factoring e por ele a
faturizada paga o preo mais elevado do que pagaria, por exemplo, em um
contrato de desconto bancrio, no qual a instituio financeira no garante a
solvncia dos ttulos descontados.
Apesar de o assunto no ser pacfico, existe julgado recente do STJ, afirmando
que, mesmo que o contrato de factoring preveja a responsabilidade da
faturizada nesses casos, tal clusula dever ser considerada nula (...) o risco
assumido pelo faturizador inerente operao de factoring, no podendo o
faturizado ser demandado para responder regressivamente, salvo se tiver dado
causa ao inadimplemento dos contratos cedidos (...). (STJ, REsp 949.360-RN,
julgado em 17.12.2013)
Para a maioria, a faturizada, ao ceder os ttulos, assume a garantia de
que eles so existentes. Trata-se de aplicao expressa do art. 295 do CC
(Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica
responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe
cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se
tiver procedido de m-f.). Desse modo, a faturizada possui direito de
regresso contra a faturizada quando estiver em questo no um mero
inadimplemento, mas sim a prpria existncia do crdito. No
reconhecer tal responsabilidade quando o cedente vende crdito
inexistente ou ilegtimo representa compactuais com a fraude e a mf. (STJ, REsp 1.289.995-PE, julgado em 20.02.2014, INF 535)
160
7.4.3 Leasing ou arrendamento mercantil

Pode-se definir o contrato de arrendamento mercantil como um contrato especial
de locao que assegura ao locatrio a prerrogativa de adquirir o bem
alugado ao final da avena, pagando, nesse caso, uma diferena chamada valor
residual. Em sntese, trata-se de um contrato de locao com opo de compra no
momento final do contrato.
No h lei especfica que trate do arrendamento mercantil. Em realidade, ele
regulado pela Resoluo 2309/96 do BACEN. A Lei n 6.099/1974 regula apenas
o seu aspecto tributrio.
No contrato de leasing, encontram-se presentes: a) Arrendador, que a empresa
de leasing,
a qual
necessariamente ser uma sociedade annima; b)
Arrendatrio, que pode ser qualquer um, seja pessoa fsica ou jurdica (exceto no
leasing de retorno).
O leasing pode ter por objeto tanto bens MVEIS quanto bens IMVEIS e esses
bens podem ser de fabricao nacional ou estrangeira, estes desde que autorizados
pelo Conselho Monetrio Nacional, nos termos do art. 10 da Lei 6.099/74.
7.4.3.1 Opes do arrendatrio
Ao final do contrato de leasing, o arrendatrio possui 3 opes: i) Devoluo do
bem; ii) Renovao do contrato de leasing; iii) Opo de compra, nesse caso,
se o arrendatrio fizer a opo de compra, obrigado a pagar VRG (valor residual
garantido).
- COBRANA ANTECIPADA DO VRG
De incio, o STJ entendia que a opo de compra deve ser feita ao final do contrato e,
assim, momento em que o VRG deveria ser cobrado. Se ele fosse cobrado desde o
incio do contrato, na verdade, no haveria leasing, mas sim compra e venda em
prestaes. Esse foi o primeiro posicionamento do STJ (Smula 263: A cobrana do
valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil,
transformando-o em compra e venda a prestao).
Contudo, o STJ alterou seu posicionamento e cancelou a Smula 263, substituindo-a
pela Smula 293: A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no
descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Com esse enunciado, o STJ
adotou os princpios da liberdade de escolha e da livre conveno entre as
partes.
Todavia, o STJ tambm entendeu que, caso no haja opo de compra ao
final do contrato, a parte ter de devolver o valor residual garantido pago
antecipadamente. Segundo o tribunal, o prazo prescricional para se
pleitear essa devoluo o prazo geral de 10 anos, pois no se trata de
pedido fundado na vedao do enriquecimento sem causa, mas de
restituio de quantia em razo do desfazimento de arrendamento
mercantil. (REsp 1.174.760. Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 1.12.2011, 3 T)
7.4.3.2 Mora do arrendatrio
Se o arrendatrio deixa de pagar as prestaes, o arrendador pode recorrer
REINTEGRAO DE POSSE.
161

O STJ firmou o entendimento de que necessria a constituio em mora do
arrendatrio por notificao prvia, no havendo que se falar em mora ex re,
ainda que haja clusula resolutiva expressa (Smula 369).
No arrendamento mercantil, pago um aluguel mensal pela utilizao do bem.
Assim, reintegrado o arrendado posse do bem, no h que se falar em pagamento
das prestaes futuras.
Pagando-se o VRG antecipado, h declarao de vontade de compra. Havendo
reintegrao de posse dever o arrendatrio devolver o bem, mas, segundo o STJ,
poder requerer a devoluo do VRG, na forma abaixo explicitada:
O arrendador tem a obrigao de devolver as quantias pagas,
antecipadamente, pelo arrendatrio, a ttulo de Valor Residual Garantido
(VGR), nos casos em que o produto objeto do leasing for apreendido por
reintegrao de posse e alienado pelo arrendador? DEPENDE: i) se o VRG
pago + valor do bem vendido > VRG previsto no contrato, o arrendatrio ter o
direito de receber a diferena; ii) Se o VRG pago + valor do bem vendido < VRG
previsto no contrato, o arrendatrio NO ter direito de receber a diferena (at
porque no haver diferena). Mesmo na primeira hiptese , o contrato poder
prever que, antes de devolvida a diferena para o arrendatrio, o arrendador ter
direito de descontar, previamente, outras despesas que tenha tido ou encargos
contratuais. (STJ, 2 Seo, REsp 1.099.212-RJ, sob a sistemtica do recurso
repetitivo, julgado em 27.02.2013, INF 517)
MUDANA IMPORTANTE: A Lei n. 13.043/2014 determinou que o procedimento
adotado pelo DL 911/69 para o caso de inadimplemento do devedor na alienao
fiduciria, inclusive o regramento sobre a ao de busca e apreenso deveria ser
tambm aplicado para o arrendamento mercantil. Assim, a partir de agora, os
procedimentos previstos no art. 2, caput e 2 e no art. 3 do DL 911/69 (regras
relacionadas com a alienao fiduciria) devero ser aplicadas s operaes de
arrendamento mercantil (leasing).
7.4.3.3 Modalidades de leasing
I. Leasing financeiro
Nesta modalidade, o arrendatrio indica o bem ao arrendador, que o adquire perante
o fornecedor e depois realiza o contrato de arrendamento mercantil com o
arrendatrio. O leasing financeiro a modalidade tpica de arrendamento mercantil.
Traz as figuras de 3 atores intervenientes: a) arrendador(a); b) arrendatrio; e c)
fornecedor.
De acordo com a Resoluo sobre o leasing financeiro, neste contrato o valor total
das parcelas deve ser igual ao valor do bem + lucro para o arrendador.
II. Leasing operacional
Caracteriza-se pelo fato de o bem arrendado j ser da arrendadora (que, em
regra, o fabrica), a qual apenas aluga ao arrendatrio, sem ter o custo inicial de
aquisio do bem, comprometendo-se a prestar assistncia tcnica. H apenas 2
intervenientes: a) arrendador(a); e b) arrendatrio.
No leasing operacional, o valor total das prestaes, segundo a Resoluo do
BACEN, no pode ser superior a 90% do valor do bem.
A vantagem dessa espcie de leasing reside na assistncia tcnica que, no
leasing operacional, s pode ser prestada pelo arrendador. por meio da
assistncia tcnica que ele consegue obter lucros.
162

III. Lease back ou leasing de retorno
Cuida-se de modalidade especfica de leasing, em que o bem arrendado era de
propriedade do arrendatrio, que o vende arrendadora para depois arrend-lo,
podendo, obviamente, readquirir o bem ao final do contrato, caso se utilize da opo
de compra, pagando o valor residual.
Nessa modalidade de arrendamento mercantil, o arrendatrio somente pode ser
pessoa jurdica. A sua grande finalidade a obteno de capital de giro. O lease
back cabvel em duas operaes: a) compra e venda; e b) dao em pagamento.
Nesta modalidade, ao final do contrato, o arrendatrio tem as mesmas 3 opes j
vistas.
Lease back ou Leasing de
retorno
Cuida-se, grosso modo, de uma
locao com opo de compra.
Nem sempre o arrendatrio quer
adquirir o bem.
Havendo
inadimplemento,
utiliza-se
de
ao
de
reintegrao de posse.
Alienao fiduciria em
garantia
um contrato de aquisio de
um bem; ele instrumentaliza
uma venda.
Faz-se
uso
apreenso.
da
busca
JURISPRUDNCIA:
i.Em regra, no incide o ICMS importao na operao de
arrendamento mercantil internacional, uma vez que, no leasing, no
h, necessariamente, a transferncia de titularidade do bem. Em
outras palavras, pode haver ou no a compra.
EXCEO: incidir ICMS importao se ficar demonstrado que houve a
antecipao da opo de compra. STF. Plenrio. RE 540829/SP, red. p/ o
acrdo Min. Luiz Fux, julgado em 11/9/2014 (repercusso geral) (Info 758).
O STJ e STF entendem que o ICMS no incide no leasing de aeronaves,
pois no implica circulao de mercadoria. Todavia, o ICMS incide sobre
mercadorias que venham integrar o ativo fixo da empresa, uma vez que,
nesses casos, a opo de compra implcita. (AgRg na MC 13339).
ii. Veculo adquirido com vcio redibitrio: O STJ decidiu que instituio
financeira vinculada concessionria do veculo (banco da
montadora) possui responsabilidade solidria por vcio do produto
(veculo novo defeituoso), uma vez que ela foi parte integrante da
cadeia de consumo. O banco suscitou sua ilegitimidade passiva para a
causa afirmando que no poderia responder por defeito de produto
que no forneceu e que o fato de ter concedido financiamento
bancrio, no o tornaria responsvel pelo carro adquirido.
Argumentou, ainda, que o seu contrato com o consumidor seria
independente do contrato de compra e venda e, por isso, o
arrendamento mercantil deveria ser mantido vlido, mas a tese da
instituio financeira no foi aceita pelo STJ.
STJ. 3 Turma. Rel. para Acrdo Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em
11/11/2014 (Info 554).
7.4.2 Carto de crdito

Trata-se de contrato por intermdio do qual uma instituio financeira, a operadora
do carto, permite a seus clientes a compra de bens e servios em estabelecimentos
comerciais cadastrados, que recebero os valores da compra diretamente da
operadora. Esta, por sua vez, cobra dos clientes mensalmente, o valor de todas as
163

suas compras realizadas em um determinado perodo. Chama-se, portanto, carto
de crdito o documento por meio do qual o cliente realiza a sua compra,
apresentando-o ao estabelecimento comercial cadastrado.
Nesses contratos, h necessriamente trs partes envolvidas:
a) Ttular (ou usurio): aquele que faz uso do carto ao afetuar uma compra ou
receber um servio. O titular recebe mensalmente do emissor uma relao das
compras realizadas em que foi utilizado o carto, para que, em data preestabelecida,
efetue o pagamento. Em caso de atraso, o emissor pode cobrar juros na fatura do
ms seguinte. tambm possvel que o titular pague apenas uma parte do valor,
hiptese em que a diferena ser cobrada no vencimento do ms seguinte,
evidentemente acrescida de juros.
b) Sociedade emissora (ou emissor): uma instituio financeira, que se
compromete a cobrar do titular do carto o crdito outorgado e a pagar o valor ao
fornecedor do bem ou servio. A maior parte do lucro do emissor resulta de uma taxa
percentual que ele cobra do fornecedor para cada pagamento feito, em razo de lhe
estar angariando cientela, garantindo o pagamento e assumindo o risco de no
receber posteriormente do titular. O emissor tambm cobra uma taxa de adeso do
titular e, em regral, uma taxa a ttulo de anuidade.
c) Fornecedor: o empresrio que realiza contrato de filiao com a empresa
emissora do carto no sentido de aceitar o uso deste sem acrscimo no preo dos
produtos. O fornecedor receber do emissor o montante referente ao total de vendas
realizadas com o carto, sendo, evidentemente, descontada a comisso deste. O
fornecedor no pode recusar a venda aos portadores do carto, salve se ele j
estiver vencido ou se o preo ultrapassar o limite. Tambm no poder aumentar o
preo em razo do uso do carto.
Somente h relao de consumo na relao jurdica da operadora com seu cliente e
na relao do cliente com o estabelecimento comercial. No h relao consumerista
entre a operadora e o estabelecimento comercial, conforme j decidiu o STJ.
A remessa de carto de crdito a quem no o tenha solicitado constitui prtica
abusiva descrita expressamente no art. 39, III, da Lei n. 8.078/90. Nesse sentido,
preconiza a novel Smula 532 do STJ: Constitui prtica comercial abusiva o envio
de carto de crdito sem prvia e expressa solicitao do consumidor, configurandose ato ilcito indenizvel e sujeito aplicao de multa administrativa.
JURISPRUDNCIA:
i. As operadoras de carto de crdito so instituies financeiras e, assim, no
h limitao de juros 12% a.a. previsto na lei de usura (Smula 283 do STJ).
ii. O cliente tem direito prestao de contas por parte da operadora do carto,
a fim de dirimir dvidas acerca dos lanamentos por ela feitos no extrato da
fatura mensal (REsp 457.055).
iii. de fundamental importncia que o estabelecimento comercial credenciado
pela operadora confira a assinatura do cliente titular do carto, comparando-a
com a assinatura utilizado em sua carteira de identidade (REsp 348.343-SP).
iv. O STJ admite capitalizao anual dos juros nos contratos de carto de
crdito: em diversos julgados, firmou-se o entendimento de que, no sendo os
casos previstos na Sm. n. 93-STJ, a capitalizao mensal vedada, mas a
anual permitida. S depois, a partir do ano 2000, passou a prevalecer o
entendimento de que mesmo a capitalizao mensal era autorizada.
Recentemente, no RE 592.377, com repercusso geral reconhecida, o STF
entendeu vlida a capitalizao mensal dos juros: o Plenrio do STF autorizou a
capitalizao de juros em emprstimos bancrios com periodicidade inferior a
um ano. Os ministros julgaram constitucional a Medida Provisria 2.17036/2001 que autorizou o clculo de juros compostos.(Julgado em 04/02/2015).
164

v. O credit scoring originou-se no EUA, a partir de um trabalho elaborado por
David Durand, em 1941, denominado Risk Elements in Consumer Installment
Financing, em que foi desenvolvida a tcnica estatstica para se distinguir os
bons e os maus emprstimos, atribuindo-se pesos diferentes para cada uma
das variveis presentes. A partir da dcada de 60, esse sistema de pontuao
de crdito passou a ser amplamente utilizado nos EUA nas operaes de crdito
ao consumidor, especialmente nas concesses de carto de crdito.
O STJ analisou a validade do chamado sistema credit scoring,
fixando as seguintes teses:
a) Credit scoring, tambm chamado de credscore, um mtodo
desenvolvido para avaliao do risco de concesso de crdito, a partir
de modelos estatsticos, considerando diversas variveis, com
atribuio de uma pontuao ao consumidor avaliado (nota do risco de
crdito);
b) O credit scoring considerado como prtica comercial LCITA,
estando autorizada pelo art. 5, IV, e pelo art. 7, I, da Lei 12.414/2011
(Lei do Cadastro Positivo);
c) Vale ressaltar, no entanto, que para o credit scoring ser lcito,
necessrio que respeite os limites estabelecidos pelo sistema de
proteo do consumidor no sentido da tutela da privacidade e da
mxima transparncia nas relaes negociais, conforme previso do
CDC e da Lei 12.414/2011;
d) Apesar de desnecessrio o consentimento do consumidor
consultado, devem ser a ele fornecidos esclarecimentos, caso
solicitados, acerca das fontes dos dados considerados (histrico de
crdito), bem como as informaes pessoais valoradas;
e) O desrespeito aos limites legais na utilizao do sistema credit
scoring configura abuso no exerccio desse direito, podendo ensejar a
responsabilidade objetiva e solidria do fornecedor do servio, do
responsvel pelo banco de dados, da fonte e do consulente pela
ocorrncia de danos morais nas hipteses de utilizao de informaes
excessivas ou sensveis, bem como nos casos de comprovada recusa
indevida de crdito pelo uso de dados incorretos ou desatualizados.
STJ. 2 Seo. REsp 1.419.697-RS, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado
em 12/11/2014 (recurso repetitivo) (Info 551).
vi. A clusula-mandato que, no bojo do contrato de carto de crdito, permite
que a administradora do carto de crdito tome recursos perante instituies
financeiras em nome do contratante para saldar sua dvida vlida. Por
outro lado, nos contratos de carto de crdito, abusiva a previso de
clusula-mandato que permita operadora emitir ttulo cambial contra
o usurio do carto. (STJ. 1 Seo. REsp 1.084.640-SP, Rel. Min. Marco
Buzzi, julgado em 23/9/2015 -Info 570).
vii.Caracteriza prtica abusiva quando o fornecedor de bens e servios
prev preos mais favorveis para o consumidor que paga em dinheiro
ou cheque em detrimento daquele que paga em carto de
crdito.Segundo decidiu o STJ, o preo vista deve ser estendido tambm aos
consumidores que pagam em carto de crdito, os quais faro jus, ainda, a
eventuais descontos e promoes porventura destinados queles que pagam
em dinheiro ou cheque. STJ. 2 Turma. REsp 1.479.039-MG, Rel. Min. Humberto
Martins, julgado em 6/10/2015 (Info 571).
OBS: A Lei 13.172/15, de 21 de outubro de 2015, alterou as Leis nos 10.820, de 17 de

dezembro de 2003, 8.213, de 24 de julho de 1991, e 8.112, de 11 de dezembro de
1990, para dispor sobre a autorizao de desconto em folha de pagamento de
valores destinados ao pagamento de carto de crdito.
165

Enunciados das Jornadas de Direito Comercial do CJF
ENUNCIADOS APROVADOS NA 1 JORNADA DE DIREITO COMERCIAL
OBRIGAES EMPRESARIAIS E CONTRATOS
20. No se aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos celebrados entre
empresrios em que um dos contratantes tenha por objetivo suprir-se de insumos
para sua atividade de produo, comrcio ou prestao de servios.
21. Nos contratos empresariais, o dirigismo contratual deve ser mitigado, tendo em
vista a simetria natural das relaes interempresariais.
22. No se presume solidariedade passiva (art. 265 do Cdigo Civil) pelo simples fato
de duas ou mais pessoas jurdicas integrarem o mesmo grupo econmico.
23. Em contratos empresariais, lcito s partes contratantes estabelecer
parmetros objetivos para a interpretao dos requisitos de reviso e/ou resoluo
do pacto contratual.
24. Os contratos empresariais coligados, concretamente formados por unidade de
interesses econmicos, permitem a arguio da exceo de contrato no cumprido,
salvo quando a obrigao inadimplida for de escassa importncia.
25. A reviso do contrato por onerosidade excessiva fundada no Cdigo Civil deve
levar em conta a natureza do objeto do contrato. Nas relaes empresariais, deve-se
presumir a sofisticao dos contratantes e observar a alocao de riscos por eles
acordada.
26. O contrato empresarial cumpre sua funo social quando no acarreta prejuzo a
direitos ou interesses, difusos ou coletivos, de titularidade de sujeitos no
participantes da relao negocial.
27. No se presume violao boa-f objetiva se o empresrio, durante as
negociaes do contrato empresarial, preservar segredo de empresa ou administrar
a prestao de informaes reservadas, confidenciais ou estratgicas, com o objetivo
de no colocar em risco a competitividade de sua atividade. 28. Em razo do
profissionalismo com que os empresrios devem exercer sua atividade, os contratos
empresariais no podem ser anulados pelo vcio da leso fundada na inexperincia.
29. Aplicam-se aos negcios jurdicos entre empresrios a funo social do contrato
e a boa-f objetiva (arts. 421 e 422 do Cdigo Civil), em conformidade com as
especificidades dos contratos empresariais.
30. Nos contratos de shopping center, a clusula de fiscalizao das contas do
lojista justificada desde que as medidas fiscalizatrias no causem embaraos
atividade do lojista.
31. O contrato de distribuio previsto no art. 710 do Cdigo Civil uma modalidade
de agncia em que o agente atua como mediador ou mandatrio do proponente e
faz jus remunerao devida por este, correspondente aos negcios concludos em
sua zona. No contrato de distribuio autntico, o distribuidor comercializa
diretamente o produto recebido do fabricante ou fornecedor, e seu lucro resulta das
vendas que faz por sua conta e risco. 54
32. Nos contratos de prestao de servios nos quais as partes contratantes so
empresrios e a funo econmica do contrato est relacionada com a explorao de
atividade empresarial, as partes podem pactuar prazo superior a quatro anos, dadas
as especificidades da natureza do servio a ser prestado, sem constituir violao do
disposto no art. 598 do Cdigo Civil.
33. Nos contratos de prestao de servios nos quais as partes contratantes so
empresrios e a funo econmica do contrato est relacionada com a explorao de
166

atividade empresarial, lcito s partes contratantes pactuarem, para a hiptese de
denncia imotivada do contrato, multas superiores quelas previstas no art. 603 do
Cdigo Civil.
34. Com exceo da garantia contida no artigo 618 do Cdigo Civil, os demais
artigos referentes, em especial, ao contrato de empreitada (arts. 610 a 626) aplicarse-o somente de forma subsidiria s condies contratuais acordadas pelas partes
de contratos complexos de engenharia e construo, tais como EPC, EPC-M e
Aliana.
35. No haver reviso ou resoluo dos contratos de derivativos por
imprevisibilidade e onerosidade excessiva (arts. 317 e 478 a 480 do Cdigo Civil).
36. O pagamento da comisso, no contrato de corretagem celebrado entre
empresrios, pode ser condicionado celebrao do negcio previsto no contrato ou
mediao til ao cliente, conforme os entendimentos prvios entre as partes. Na
ausncia de ajuste ou previso contratual, o cabimento da comisso deve ser
analisado no caso concreto, luz da boa-f objetiva e da vedao ao enriquecimento
sem causa, sendo devida se o negcio no vier a se concretizar por fato atribuvel
exclusivamente a uma das partes.
37. Aos contratos de transporte areo internacional celebrados por empresrios
aplicam-se as disposies da Conveno de Montreal e a regra da indenizao
tarifada nela prevista (art. 22 do Decreto n. 5.910/2006).
38. devida devoluo simples, e no em dobro, do valor residual garantido (VRG)
em caso de reintegrao de posse do bem objeto de arrendamento mercantil
celebrado entre empresrios.
ENUNCIADOS APROVADOS NA 2 JORNADA DE DIREITO COMERCIAL
OBRIGAES EMPRESARIAIS E CONTRATOS
68. No contrato de comisso com clusula del credere, responder solidariamente
com o terceiro contratante o comissrio que tiver cedido seus direitos ao comitente,
nos termos da parte final do art. 694 do Cdigo Civil.
Justificativa: O enunciado tem por objetivo conciliar os arts. 694 e 698 do Cdigo
Civil. A clusula del credere afasta a irresponsabilidade presumida do
comissrio, prevista no art. 697 do Cdigo Civil, tornando-o responsvel
perante o comitente do cumprimento da obrigao assumida e
descumprida pelo terceiro. A princpio, no pode haver solidariedade entre o
comissrio e o terceiro que com ele contratou perante o comitente, porque o art. 694
do Cdigo Civil dispe que no haver direito de ao do comitente em face das
pessoas com quem o comissrio contratar, mesmo que no interesse daquele. O del
credere no pode vincular o terceiro ao contrato de comisso porque este dele no
tem conhecimento e os efeitos no se estendem compra e venda (princpio da
relatividade dos contratos). Assim, o comissrio somente se constituir garante
solidrio ao terceiro por fora do del credere se houver cedido seus direitos ao
comitente, nos termos do que faculta a parte final do art. 694 do Cdigo Civil.
8
Ponto 8 - Contratos bancrios: depsito bancrio. Conta-corrente.

Aplicao financeira. Mtuo bancrio. Desconto. Abertura de crdito.
Crdito documentrio.
167

8.1
Generalidades
Por atividade bancria entende-se, juridicamente, a coleta, intermediao ou

aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros em moeda nacional ou
estrangeira. Conceito que deflui do artigo 17 da Lei n 4.595/64 (Lei da Reforma
Bancria).
Art. 17. Consideram-se instituies financeiras, para os efeitos da legislao em vigor, as
pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a
coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em
moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros.
8.2
Contratos bancrios
Contratos bancrios so aqueles em que no apenas uma das partes ,

necessariamente, um banco, mas tambm que somente podem ser
praticados com um banco, ou seja, so aqueles que configurariam infrao lei
caso fossem praticados com pessoa fsica ou jurdica no autorizada a funcionar
como instituio financeira. (Ulhoa, p. 452/453)
Operaes tpicas: as relacionadas com o crdito.
Operaes atpicas: as prestaes de servios acessrios aos clientes, como a
locao de cofres ou a custdia de valores. Podem ser realizadas por outras
sociedades empresrias que no necessariamente bancos.
As operaes tpicas se subdividem em ativas e passivas.
a) Operaes tpicas ativas: o banco assume a posio de credor da obrigao
principal.
b) Operaes tpicas passivas: o banco assume a posio de devedor da
obrigao principal.
A diferena de receita nas operaes ativas e as despesas nas passivas o spread.
As operaes creditcias oferecidas pelos bancos esto sujeitas disciplina do
CDC (arts. 3, 2 e 52) (Smula 297 do STJ). O STF tambm manifestou-se nesse
sentido ao julgar a ADI 2591, em 7.06.2006, na qual entendeu no haver conflito
entre o regramento do sistema financeiro e a disciplina do consumo e da defesa do
consumidor, haja vista que, nos termos do disposto no art. 192 da CF, a exigncia de
lei complementar refere-se apenas regulamentao da estrutura do sistema
financeiro, no abrangendo os encargos e obrigaes impostos pelo CDC s
instituies financeiras, relativos explorao das atividades dos agentes
econmicos que a integram operaes bancrias e servios bancrios , que
podem ser definidos por lei ordinria. Nessa linha concluiu pela constitucionalidade
do art. 3 do CDC que inclui no conceito de servio aquele abrangido pelas relaes
de consumo, as atividades de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria.
OBS: Para o STJ, o arrependimento do consumidor pode gerar o cancelamento de
financiamento bancrio, desde que este ocorra fora do estabelecimento comercial
(REsp 930.351, Rel Nancy Andrighi, j. 27/10/09).
Smulas do STJ sobre contratos bancrios (todas aplicveis):
Smula 541 - A previso no contrato bancrio de taxa de juros anual superior ao
duodcuplo da mensal suficiente para permitir a cobrana da taxa efetiva anual
contratada.
Smula 539 - permitida a capitalizao de juros com periodicidade inferior anual em
contratos celebrados com instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional a partir de
31/3/2000 (MP n. 1.963-17/2000, reeditada como MP n. 2.170-36/2001), desde que
expressamente pactuada.
168

Smula 530 - Nos contratos bancrios, na impossibilidade de comprovar a taxa de juros
efetivamente contratada - por ausncia de pactuao ou pela falta de juntada do
instrumento aos autos -, aplica-se a taxa mdia de mercado, divulgada pelo Bacen,
praticada nas operaes da mesma espcie, salvo se a taxa cobrada for mais vantajosa para
o devedor.
Smula 479 As instituies financeiras respondem objetivamente pelos danos gerados
por fortuito interno relativo a fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito de
operaes bancrias.
Smula 477 - A decadncia do artigo 26 do CDC no aplicvel prestao de contas para
obter esclarecimentos sobre cobrana de taxas, tarifas e encargos bancrios.
Smula 381 - Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da
abusividade das clusulas.
Smula 379 - Nos contratos bancrios no regidos por legislao especfica, os juros
moratrios podero ser convencionados at o limite de 1% ao ms.
Smula 288 - A Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) pode ser utilizada como indexador de
correo monetria nos contratos bancrios.
Smula 287 - A Taxa Bsica Financeira (TBF) no pode ser utilizada como indexador de
Smula 286 - A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a
possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores.
Smula 285 - Nos contratos bancrios posteriores ao Cdigo de Defesa do Consumidor
incide a multa moratria nele prevista.
Smula 259 - A ao de prestao de contas pode ser proposta pelo titular de contacorrente bancria.
ANLISE DAS NOVAS SMULAS 539 E 541 DO STJ:

Smula 541-STJ: A previso no contrato bancrio de taxa de juros anual
superior ao duodcuplo da mensal suficiente para permitir a cobrana da
taxa efetiva anual contratada. STJ. 2 Seo. Aprovada em 10/06/2015, Dje
15/06/2015.
JUROS CAPITALIZADOS: A capitalizao de juros, tambm chamada de
anatocismo, ocorre quando os juros so calculados sobre os prprios juros devidos.
Outras denominaes para capitalizao de juros: juros sobre juros, juros
compostos ou juros frugferos.
Veja outra definio um pouco mais difcil, porm necessria plena compreenso
da matria: Juros capitalizados so os juros devidos e j vencidos que,
periodicamente (v.g., mensal, semestral ou anualmente), se incorporam ao valor
principal.
a) Capitalizao ANUAL de juros: permitida, podendo ser cobrada mesmo por quem
no for instituio financeira (art. 591 do CC).
169

b) Capitalizao com periodicidade inferior a um ano (ex: capitalizao MENSAL de
juros):
Regra: proibida pelo art. 4 do Decreto 22.626/33 (Lei de Usura).
Exceo: as instituies financeiras podem exigir a capitalizao de juros com
periodicidade inferior a 1 ano (ex: capitalizao mensal de juros). Isso foi autorizado
pela MP n. 1.963-17/2000.
Assim, uma factoring (que no uma instituio financeira), no pode cobrar juros
com capitalizao inferior a um ano. Um banco, por sua vez, tem autorizao legal
para tanto, desde que o contrato assinado preveja expressamente.
O STJ editou um enunciado espelhando esse entendimento:
Smula 539-STJ: permitida a capitalizao de juros com periodicidade
inferior anual em contratos celebrados com instituies integrantes do
Sistema Financeiro Nacional a partir de 31/3/2000 (MP 1.963- 17/00,
reeditada como MP 2.170-36/01), DESDE QUE EXPRESSAMENTE PACTUADA.
A capitalizao dos juros em periodicidade inferior (ex: capitalizao mensal) anual
deve vir pactuada de forma expressa e clara. Ocorre que o fato de o contrato
bancrio prever taxa de juros anual superior ao duodcuplo (12x) da mensal j
suficiente para que se considere que a capitalizao est expressamente pactuada.
Em outras palavras, basta que o contrato preveja que a taxa de juros anual ser
superior a 12 vezes a taxa mensal para que o contratante possa deduzir que os juros
so capitalizados.
Sigilo das informaes: Lei Complementar n 105/2001. O sigilo pode ser
quebrado em qualquer fase do inqurito ou processo judicial (art. 1, 4). Depende
de: a) ordem do Poder Judicirio (art. 3); b) ordem do Poder Legislativo (art. 4); c)
requisio da autoridade fiscal, aps iniciado o processo administrativo tributrio
(arts. 5 e 6); d) requisio do Banco Central ou CVM (arts. 2 e 7); e e) requisio
do CADE ou SDE, na investigao de infrao contra a ordem econmica (Lei n
8.884/94, arts. 7, IX e 17, V).
Salvo nessas hipteses, a divulgao constitui quebra de sigilo, punida com recluso
de 1 a 4 anos (LC 105, art. 10).
- CONSTITUCIONALIDADE DA LC 105/2001 E DA LEI 10.174/01 NO QUE TOCA
A DISPENSA DE AUTORIZAO JUDICIAL PARA QUEBRA DE SIGILO BANCRIO
(ADI`s 2386, 2390, 2397):
A Lei 4595/94, no art. 38, determinava que a quebra do sigilo somente seria possvel
mediante autorizao judicial, o que significa que a administrao tributria somente
teria acesso aos dados bancrios dos contribuintes com autorizao judicial.
Posteriormente, em 1990, houve uma mitigao dessa necessidade de autorizao
judicial com o advento da Lei 8.021/90. Esta lei, em seu art. 8, dispunha que a
quebra do sigilo era possvel, independentemente de autorizao judicial, desde que
estivesse em andamento um procedimento de fiscalizao.
Em 2001, foi publicada a LC 105/01 que revogou a Lei 4595/64 e estabeleceu duas
hipteses de quebra de sigilo pela administrao, ampliando os casos previstos na
Lei 8.021/90 (arts. 5 e 6).
LC 105/01
Art. 5
Tributos federais
Art. 6
Tributos federais, estaduais e municipais
170

Dever da instituio financeira de enviar
mensalmente para a receita federal
informes de movimentaes financeira
de seus clientes quando os valores
superarem determinados parmetros
(para PF, R$5.000,00; para a PJ,
R$10.000,00).
A quebra de sigilo possvel diante de:

a) procedimento de fiscalizao ou
processo adm em curso;
b) demonstrao de que o exame dos
dados
relativos
movimentao
financeira indispensvel para verificar
se o IR foi recolhido corretamente.
c) busca pela verdade material (no
contexto de uma fiscalizao tributria
ou no contexto de um processo
administrativo tributrio, o que vale a
busca pela verdade dos fatos)
No dia 20/12/2010, houve o julgamento do RE 389.808, no qual o STF, contrariando

os posicionamentos anteriores adotados em sede de cautelar nesse mesmo recurso
extraordinrio, deu provimento ao recurso do contribuinte, entendendo que a quebra
de sigilo bancrio sem autorizao judicial inconstitucional. Essa deciso, contudo,
no definitiva, pois as ADI`s ainda no foram julgadas.
Argumentos da Fazenda
(favorveis a constitucionalidade)
A quebra constitucional, pois uma
forma de realizao do princpio da
capacidade contributiva, prevista no art.
145, par. 1 da CF21.
O art. 198, CTN trata do sigilo fiscal e
dispe que a Adm deve manter em sigilo
os dados que ela obtm. No fundo, no
h quebra de sigilo bancrio, mas
simples transferncia de sigilo da
instituio financeira para a Adm que
tambm manter os dados em sigilo
(Min. Ellen Grace)
Argumentos dos contribuintes

(contrrios a constitucionalidade)
A quebra inconstitucional porque fere
os direitos a privacidade e intimidade
(art. 5, incisos X e XII, CF)
A quebra do sigilo ofende a dignidade da
pessoa humana (Min Marco Aurlio)
O STJ tem posicionamento diverso. Vejamos:

O STJ, no julgamento do Recurso Especial repetitivo n. 1.134.665/SP, decidiu que a
autoridade fiscal pode solicitar diretamente das instituies financeiras, ou seja, sem
autorizao judicial, informaes sobre operaes realizadas pelo contribuinte,
requerendo, inclusive, os extratos de contas bancrias.
Assim, no mbito do processo administrativo fiscal, para fins de constituio de
crdito tributrio, possvel a requisio direta de informaes pela autoridade fiscal
s instituies bancrias sem prvia autorizao judicial.
O STF, com a composio atual, ainda no enfrentou o assunto e o tema ser
julgado, sob a sistemtica da repercusso geral, no RE 601.314-SP (pendente de
21 O princpio da capacidade contributiva aquele segundo o qual o contribuinte
ser tributado de acordo com o seu grau de riqueza. A CF ento possibilita que a
administrao identifique o patrimnio e a capacidade econmica do contribuinte.
171

julgamento). Existe um precedente mais antigo em sentido contrrio (RE 389808),
mas no se pode afirmar que ainda a posio da Corte Suprema.
Desse modo, por enquanto, prevalece o entendimento do STJ acima exposto.
Ao penal
O STJ entende que os dados obtidos pela Receita Federal com fundamento no art. 6
da LC 105/2001, mediante requisio direta s instituies bancrias no mbito de
processo administrativo fiscal sem prvia autorizao judicial, no podem ser
utilizados no processo penal.
STJ. 5 Turma. REsp 1.361.174-RS, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
3/6/2014 (Info 543).
Segundo o STJ, os dados obtidos pela Receita Federal com fundamento no
art. 6 da LC 105/2001, mediante requisio direta s instituies
bancrias (sem autorizao judicial) podem ser utilizados contra o
contribuinte?
Em processo administrativo fiscal: SIM.
Em processo penal: NO.
Essa diferena de entendimento existe por fora de um singelo motivo: quem julga
os processos tributrios a 1 e a 2 Turmas (1 Seo) e quem aprecia os processos
criminais a 5 e 6 Turmas (3 Seo).
Os Ministros da 1 Seo firmaram entendimento de que essa requisio direta do
Fisco vlida, enquanto que os Ministros da 3 Seo concluram que no, exigindo
autorizao judicial.
Caber ao STF, quando julgar o RE 601.314-SP dirimir o tema.
RESUMO ATUAL:
QUEBRA DO SIGILO BANCRIO
Os rgos podero requerer informaes bancrias diretamente das
instituies financeiras?
POLCIA
NO (depende de autorizao judicial).
NO (depende de autorizao judicial) (STJ HC 160.646/SP, Dje
MP
19/09/2011).
SIM: se os dados forem utilizados em processo administrativo
RECEITA
tributrio.
FEDERAL
NO: se os dados forem utilizados em processo criminal.
NO (depende de autorizao judicial) (STF. MS 22934/DF, DJe de
TCU
952012)
SIM (seja ela federal ou estadual/distrital). Prevalece que CPI
CPI
municipal no pode.
8.3
Contratos bancrios prprios
8.3.1 Operaes passivas

172

A instituio financeira assume o plo passivo, isto , ela se torna devedora. So
os contratos que tm a funo econmica de captao dos recursos de que
necessita o banco para o desenvolvimento de sua atividade. Os principais contratos
dessa natureza so o depsito bancrio, a conta corrente e a aplicao financeira.
8.3.1.1
Depsito bancrio
Por ele uma pessoa (depositante) entrega valores monetrios a um banco, que se
obriga a restitu-los quando solicitados.
um contrato autnomo. A instituio financeira, a partir do contrato de depsito
bancrio, passa a titularizar a propriedade dos valores depositados e no a
simples custdia. A relao entre o cliente e o banco, nesse contrato, de
verdadeira fidcia.
um contrato real. Somente se aperfeioa com a entrega do dinheiro para o
banco. Extingue-se por resilio unilateral de qualquer das partes; pela compensao
(podendo o banco debitar os crditos lquidos de que seja titular); e pela falta de
movimentao pelo prazo de 30 anos (Lei n 370/1937 - encerra-se a conta,
recolhendo ao Tesouro Nacional os recursos existentes).
H 3 modalidades de depsito: 1) vista, o banco restitui os recursos de imediato; 2)
pr-aviso, o banco restitui em determinado prazo; 3) a prazo fixo, o pedido de
restituio deve ocorrer aps uma determinada data, geralmente so remunerados.
Ex. caderneta de poupana, CDBs, RDBs.
- Depsito bancrio x depsito irregular: O depsito irregular tem por objeto
coisa fungvel, e o depositrio se obriga a restituir um bem do mesmo gnero,
quantidade e qualidade do custodiado. Estes elementos podem ser identificados na
relao entre o depositante de recursos monetrios e o banco. J no depsito
bancrio, a instituio financeira titulariza a propriedade dos valores depositados e
no a simples custdia, como ocorre em relao ao depositrio irregular. A relao
entre o cliente e o banco, no depsito bancrio, de verdadeira fidcia.
- Depsito bancrio x mtuo: Por outro lado, h no depsito bancrios elementos
do contrato de mtuo, que o emprstimo de coisa fungvel. O depositante
encontra-se perante o banco em situao similar ao do mutuante em face do
muturio. Mas trata-se apenas de similitude, posto que no da essncia do
depsito bancrio a remunerao pela permanncia dos recursos em mos do banco
e, outrossim, o depositante pode unilateralmente resgatar o bem objeto do contrato.
Tais caractersticas afastam o depsito bancrio do mtuo.
8.3.1.2
Conta corrente
Por meio deste contrato, o banco se obriga a receber valores monetrios entregues
pelo correntista ou por terceiros e proceder a pagamentos por ordem do
mesmo correntista, utilizando-se desses recursos. O banco presta um verdadeiro
servio de administrao de caixa para o correntista.
um contrato consensual. Pode-se celebr-lo sem que o correntista entregue, de
incio, qualquer dinheiro ao banco, ficando a conta de ser dotada por recursos pagos
por terceiros devedores daquele.
A penhora de valores depositados em conta bancria conjunta solidria somente
poder atingir a parte do numerrio depositado que pertena ao correntista que seja
sujeito passivo do processo executivo, presumindo-se, ante a inexistncia de prova
em contrrio, que os valores constantes da conta pertencem em partes iguais aos
173

correntistas. STJ. 4a Turma. REsp 1.184.584-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo,
julgado em 22/4/2014.
8.3.1.3
Investimentos e aplicao financeira
o contrato pelo qual o depositante autoriza o banco a empregar em determinados

mercados de capitais (aes, ttulos da dvida pblica e outros) o dinheiro mantido
em conta de depsito.
As aplicaes financeiras organizam-se por meio de fundos, estruturado de acordos
com as diversas alternativas de investimento e atendendo a regramento prprio,
aprovado pela Comisso de Valores Mobilirios.
O investidor remunerado conforme os resultados obtidos na aplicao dos recursos
do respectivo fundo. Em regra, o banco no oferece garantia de manuteno da
integralidade do capital investido, tratando-se de operao que envolve determinado
grau de RISCO. A garantia s existe quando prevista expressamente no regimento do
fundo e no contrato de aplicao financeira.
Assim, o banco no responde por eventuais perdas derivadas de oscilaes no valor
dos ttulos que compem o fundo, mas apenas pela m administrao, ilegalidade ou
descumprimento do regimento ou do contrato.
8.3.2 Operaes ativas
O banco assume, quanto obrigao principal, a posio de credor. Os bancos
concedem crdito aos seus clientes com os recursos coletados junto a outros
clientes, atravs de contratos da categoria das operaes passivas.
Os principais so: mtuo bancrio, desconto, abertura de crdito e crdito
documentrio.
8.3.2.1
Mtuo bancrio
O contrato pelo qual o banco empresta certa quantia de dinheiro ao cliente, que se
obriga a pag-la, com os acrscimos remuneratrios, no prazo contratado.
um contrato real, somente se aperfeioa com a entrega do dinheiro. Antes disso,
inexiste contrato e, consequentemente, nenhuma obrigao contratual se pode
imputar ao banco, se ele no proceder entrega do dinheiro, mesmo depois de
concludas as tratativas com o cliente.
O banco mutuante no assume nenhuma obrigao perante o muturio, de modo
que se pode afirmar a natureza unilateral desse contrato.
- Juros no mtuo bancrio:
Segundo Fbio Ulhoa22, A diferena entre o mtuo civil e o bancrio diz respeito aos
juros. No civil, as partes no podem contrat-los superiores taxa selic para
negociao dos ttulos da dvida pblica federal, ao passo que no mtuo bancrio
no existem limites legais.
No vigora para o mtuo bancrio a limitao nas taxas de juros prescrita no Cdigo
Civil (arts. 406 e 591) e na Lei de Usura (Decreto 22.626/1933), porque a Lei n
4.595/1964, no artigo 4, IX, delegou ao Conselho Monetrio Nacional a atribuio de
fixar as taxas de juros.
22 Curso de ... vol. 3, 8 edio.
174

Smula 596 do STF: As disposies do Dec. n 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e
aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas
que integram o Sistema Financeiro Nacional.
O art. 192, 3, da Constituio que limitava a taxa de juros reais a 12% ao ano foi
revogado pela Emenda Constitucional n 40 de 2003.
O STJ tem precedentes autorizando a cobrana de juros superiores a 1% ao ms nos
mtuos bancrios, sustentando no ser possvel afirmar a abusividade da taxa de
juros s com base na estabilidade econmica do pas, desconsiderando todos os
demais aspectos que fazem parte do sistema financeiro e os diversos componentes
do custo final do dinheiro emprestado, tais como o custo de captao, a taxa de
risco, os custos administrativos (pessoal, estabelecimento, material de consumo,
etc.) e tributrios e, finalmente, o lucro do banco. Com efeito, a limitao da taxa de
juros em face da suposta abusividade somente teria razo diante de uma
demonstrao cabal da excessividade do lucro da intermediao financeira (RESP
537113/RS).
Quanto a abusividade dos juros cobrados, o STJ editou a seguinte smula:
Smula 530 - Nos contratos bancrios, na impossibilidade de comprovar a taxa de juros
efetivamente contratada - por ausncia de pactuao ou pela falta de juntada do
instrumento aos autos -, aplica-se a taxa mdia de mercado, divulgada pelo Bacen,
praticada nas operaes da mesma espcie, salvo se a taxa cobrada for mais vantajosa para
o devedor.
nula a clusula do contrato de mtuo que preveja a cobrana de juros

moratrios, mas sem que seja estipulada a taxa aplicvel! Se o contrato
envolver um consumidor, podemos dizer que ela nula por ser abusiva, na forma do
art. 51, X, do CDC. Por outro lado, mesmo que o contrato no seja de consumo (como
no caso em questo), ela tambm ser nula por ser potestativa, ficando o cliente
sujeito ao puro arbtrio do banco, que poderia, em tese, cobrar a taxa que quisesse
(art. 122 do CC/2002).
Mesmo a clusula sendo nula, o banco poder cobrar a dvida com juros. Isso porque,
mesmo quando no prevista no contrato, a incidncia dos juros presumida no caso
de emprstimos destinados a fins econmicos. Art. 591 do CC/02: Destinando-se o
mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de
reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a
capitalizao anual.
O STJ possui o entendimento de que os juros remuneratrios cobrados pelos bancos
no esto sujeitos aos limites impostos pela Lei de Usura (Decreto n. 22.626/33),
pelo Cdigo Civil ou por qualquer outra lei. Em outras palavras, no existe lei
limitando os juros que so cobrados pelos bancos (STJ. 2 Seo. REsp 1061530/RS,
Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/10/2008).
Existe tambm uma smula antiga do STF que afirma isso: Smula 596-STF: As
disposies do Decreto 22.626 de 1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros
encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas,
que integram o sistema financeiro nacional.
Diante da ausncia de lei que imponha limites aos juros cobrados pelas instituies
financeiras, o STJ construiu a seguinte regra: os juros cobrados pelos bancos
175

devem utilizar como ndice a taxa mdia de mercado, que calculada e
divulgada pelo Banco Central (BACEN) em sua pgina na internet.
Desse modo, o correto que o contrato bancrio traga uma clusula dizendo
expressamente a taxa de juros que ser aplicada. No entanto, caso o contrato
bancrio no preveja, o STJ determina que dever, em regra, ser aplicada a taxa
mdia de mercado, divulgada pelo Bacen, praticada nas operaes da mesma
espcie, salvo se a taxa cobrada pelo Banco for menor, o que beneficia o devedor.
- Restituio antecipada dos valores objeto do mtuo: Questo controvertida,
neste aspecto, sempre foi quanto a possibilidade do muturio antecipar a restituio
do dinheiro emprestado e exonerar-se dos juros a vencerem. Muitos doutrinadores
opem-se a tal entendimento, alegando que a legtima expectativa do mutuante ao
contratar o mtuo consiste nos juros que receber e que seria frustrada com a
antecipao da devoluo do capital mutuado. Neste sentido, Fabio Ulhoa Coelho ao
referir-se especialmente ao mtuo bancrio 23. Todavia, tratando-se o muturio de
consumidor, ou sendo o mutuante instituio financeira, ser assegurado ao
muturio antecipar o prazo de restituio do mtuo reduzindo-se proporcionalmente
os juros e encargos, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor, art.52,
pargrafo 2, e Resoluo BACEN n. 2878, de 26/07/2001- Cdigo de Defesa do
Cliente Bancrio- artigo 7.
- Contrato de financiamento: Ulhoa define como aquele mtuo em que o muturio
assume a obrigao de conferir ao dinheiro emprestado uma determinada finalidade,
ex. adquirir a casa prpria, investir na produo.
- Entendimentos sumulados sobre mtuo bancrio:
Smula 473 - O muturio do SFH no pode ser compelido a contratar o seguro habitacional
obrigatrio com a instituio financeira mutuante ou com a seguradora por ela indicada.
Smula 472. A cobrana de comisso de permanncia cujo valor no pode ultrapassar a
soma dos encargos remuneratrios e moratrios previstos no contrato exclui a
exigibilidade dos juros remuneratrios, moratrios e da multa contratual. (Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, em 13/6/2012)
Smula 380. A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a
caracterizao da mora do autor.
Smula 322. Para a repetio do indbito nos contratos de abertura de crdito em conta
corrente no se exige prova do erro.
Smula 300. O instrumento de confisso de dvida, ainda que originrio de contrato de
abertura de crdito, constitui ttulo executivo extrajudicial.
Smula 296. Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso de permanncia,
so devidos no perodo de inadimplncia, taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco
Central do Brasil, limitada ao percentual contratado.
Smula 295. A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n.
8.177/91, desde que pactuada.
23 Curso de Direito Comercial. Vol.3, 3 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002. p.125.

176

Smula 294. No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de
permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil,
limitada taxa do contrato.
Smula 288. A Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) pode ser utilizada como indexador de
Smula 287. A Taxa Bsica Financeira (TBF) no pode ser utilizada como indexador de
Smula 286. A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a
possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores.
Smula 285. Nos contratos bancrios posteriores ao Cdigo de Defesa do Consumidor
incide a multa moratria nele prevista.
Smula 258. A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de
autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou.
Smula 247. O contrato de abertura de crdito em conta-corrente, acompanhado do
demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento da ao monitria.
Smula 233. O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da
conta-corrente, no ttulo executivo.
Smula 176. nula a clausula contratual que sujeita o devedor a taxa de juros divulgada
pela ANBID/CETIP.
Smula 93. A legislao sobre cdulas de crdito rural, comercial e industrial admite o
pacto de capitalizao de juros.
Smula 30. A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis.
OBS: o STJ entende que a comisso de concesso de crdito, cobrada pela

instituio financeira para fornecer crdito ao muturio, incide apenas uma vez no
incio do contrato. Qualquer outra cobrana do referido encargo ilcita, pois viola
preceitos de boa-f objetiva.
8.3.2.2
Desconto bancrio
O banco (descontador) antecipa ao cliente (descontrio) o valor de crdito

deste contra terceiro, mesmo no vencido, recebendo tal crdito por endoso.
Normalmente, os bancos descontam apenas os chamados ttulos bancveis, ou seja,
os ttulos de crdito em geral, em virtude da autonomia das obrigaes cartulares,
que d mais segurana ao banco.
O descontrio transfere ao banco o seu crdito e recebe deste uma importncia
correspondente ao seu valor deduzido de despesas, juros, comisses e outras
parcelas.
Trata-se de contrato real, que se aperfeioa com a transferncia do crdito ao
descontador.
Nesse contrato, ao contrrio do que se verifica no contrato de faturizao, o cliente
garante ao banco o pagamento do crdito transferido e no apenas a
177

existncia da dvida. Se o devedor com quem o descontrio entabulou a relao
jurdica originria do crdito no honra a obrigao no vencimento, o banco pode
cobr-lo de seu cliente, em regresso (que no existe na faturizao).
REDESCONTO: O redesconto a operao pela qual o banco, no desejando
aguardar o vencimento do ttulo sobre o qual operou o desconto, para
encaixar o seu montante, por sua vez, desconta-o junto a outro banco,
recuperando o prprio capital. Em sntese, vem a ser a operao pela qual o
banco pode descontar o ttulo que pagou em outro banco. (ABRO, Nelson apud
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. 2 ed.). Compete privativamente ao Banco
Central do Brasil realizar operaes bancrias de redesconto (Lei n. 4.595/64,
art. 10, V):
8.3.2.3
Abertura de crdito
O banco pe uma certa quantia de dinheiro disposio do cliente, que pode ou no

se utilizar desses recursos (cheque especial). Em geral, estipula-se que o cliente
somente ir pagar juros e encargos se e quando lanar mo do crdito aberto.
um contrato consensual e bilateral.
Modalidades: (a) abertura simples, em que o cliente, uma vez utilizado o crdito,
no tem a faculdade de reduzir o montante devido antes de determinado prazo; e
(b) abertura em conta-corrente, muito usual, em que o cliente pode, mediante
entradas, reduzir seu dbito perante a instituio financeira.
Segundo o STJ, o contrato de abertura de crdito no ttulo executivo extrajudicial,
ainda que acompanhado do demonstrativo do dbito, porquanto carece da liquidez
caracterstica dos ttulos de crdito (Smula 233 do STJ). Mas, quando
acompanhando do demonstrativo de dbito, o contrato de abertura de crdito em
conta-corrente constitui documento hbil para a ao monitria, a teor do que dispe
a Smula 247 do STJ. Por outro lado, a Corte Superior de Justia afirma a
possibilidade de execuo do Instrumento Particular de Confisso de Dvida, mesmo
que o dbito reconhecido pelo devedor seja oriundo de contrato de abertura de
crdito. (AgRg no REsp 725679 / MS, DJ 20.11.2006).
O contrato de abertura de crdito rotativo ttulo executivo?
NO. O contrato de abertura de crdito rotativo no possui liquidez e certeza,
considerando que o ajuste menciona apenas que o correntista poder sacar, como
emprstimo, determinado valor at um certo limite (ex: 1 mil reais). Isso no
significa, necessariamente, que a pessoa tenha decidido usar este valor e que
efetivamente tenha sacado todo o limite, podendo ter se utilizado de apenas parte
da quantia.
Quando ocorre a assinatura do contrato de abertura de crdito pelo consumidor,
ocasio em que a obrigao nasce para a instituio financeira de disponibilizar
determinada quantia ao seu cliente, no h dvida lquida e certa, sendo que os
valores eventualmente utilizados so documentados unilateralmente pela prpria
instituio, sem qualquer participao, muito menos consentimento, do cliente.
O contrato de abertura de crdito fixo ttulo de crdito?
SIM. O contrato de abertura de crdito rotativo diferente do contrato de abertura
de crdito fixo. No caso de crdito fixo, o cliente celebra um contrato com o banco,
por meio do qual a instituio financeira empresta um valor certo ao cliente, sendo
178

esta quantia creditada na conta do correntista aps a assinatura do termo. Trata-se
de um mtuo feneratcio (emprstimo de valor).
Como explica o Min. Luis Felipe Salomo: O contrato de crdito fixo, como a prpria
nomenclatura evidencia, consiste na concesso, por parte da instituio financeira
ao seu cliente, de valor certo, com termo e encargos pr-definidos, sendo que, no
momento da assinatura do contrato, o contratante sabe de antemo o valor da
dvida, com ela assentindo mediante firma.
Resumindo:
O contrato de abertura de crdito fixo ttulo executivo.
O contrato de abertura de crdito rotativo NO ttulo executivo (aplica-se a smula
233-STJ).
A smula 233 do STJ refere-se APENAS ao contrato de abertura de crdito rotativo:
Smula 233 do STJ: O contrato de abertura de crdito, ainda que
acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo.
STJ. 4a Turma. REsp 1.022.034-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
12/3/2013.
Cdula de crdito bancrio: A Lei n. 10.931/2004 estabelece que a Cdula de
Crdito Bancrio ttulo executivo extrajudicial, representativo de operaes
de crdito de qualquer natureza, circunstncia que autoriza sua emisso
para documentar a abertura de crdito em conta corrente, nas modalidades
de crdito rotativo ou cheque especial. Para tanto, o ttulo de crdito deve vir
acompanhado de claro demonstrativo acerca dos valores utilizados pelo cliente,
trazendo o diploma legal a relao de exigncias que o credor dever cumprir, de
modo a conferir liquidez e exequibilidade Cdula (art. 28, 2, incisos I e II, da Lei
n. 10.931/2004). (REsp 1283621/MS, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, segunda
seo, julgado em 23/05/2012, DJe 18/06/2012). Nessa mesma linha, posiciona-se o
TRF-1 (AC - Apelao Civel 200738000210508, Relator(a) Juiz Federal Rodrigo
Navarro de Oliveira (CONV.), rgo julgador Sexta turma, Data:30/08/2010.)
OBS: O STJ entende ser abusivo o banco valer-se do salrio do correntista, que lhe
confiado em depsito, pelo empregador, para cobrir saldo devedor de conta corrente
(STJ, REsp 831774/RS, Min. Humberto Gomes, D.J. 29/10/2007). Para o STJ no
abusiva a clusula de renovao automtica do contrato de abertura de crdito.
Enunciado 41 da Jornada de Direito Empresarial: A cdula de crdito bancrio ttulo
de crdito dotado de fora executiva, mesmo quando representativa de dvida
oriunda de contrato de abertura de crdito bancrio em conta-corrente, no sendo a
ela aplicvel a orientao da Smula 233 do STJ.
8.3.2.4
Crdito documentrio
De larga utilizao no comrcio internacional, define-se pela obrigao assumida

por um banco (emissor), perante o seu cliente (ordenante), no sentido de
proceder a pagamentos em favor de terceiro (beneficirio), contra a
apresentao de documentos relacionados a negcio realizado por estes
dois ltimos.
Exemplo: o importador pode contratar uma instituio financeira para que ela realize
pagamento, de acordo com as suas instrues, em favor do exportador, quando este
lhe
exibir
determinados
documentos
representativos
das
mercadorias
179

transacionadas. A garantia intermediada pelo banco se opera no sentido de que o
importador, ao abrir a conta de crdito no valor equivalente da compra, deposita o
valor sob custdia do banco, que por sua vez s libera o crdito respectivo ao
exportador quando este comprovar documentalmente a exportao, ou seja, o
exportador tem a garantia de que receber o pagamento, uma vez provada a
exportao ao banco, e o importador tem a garantia de que receber a mercadoria,
pois o pagamento ao exportador somente ser liberado aps a comprovada a
exportao, conforme previsto no contrato. O encargo de abertura da carta de
crdito (crdito documentrio) do importador.
um contrato autnomo.
Firmado o contrato com o ordenante, cabe ao banco confirmar a disponibilizao do
crdito junto ao beneficirio, mediante a emisso da carta de crdito. Aps expedir
as mercadorias transacionadas, o beneficirio, munido da carta e dos documentos
comprobatrios, comparece agncia do banco emissor para receber o seu
pagamento.
A Cmara de Comrcio Internacional tem estabelecido desde 1929 a uniformizao
da disciplina (Uniform Customs and Practice for Commercial Documentary Credits
UCP). Para que o contrato se submeta disciplina dessa uniformizao, devem as
partes fazer expressa referncia reviso de 1993, objeto da Publicao n 500 da
CCI.
9
Ponto 9 - Sistema Financeiro Nacional: Constituio. Competncia de

suas entidades integrantes. Instituies financeiras pblicas e privadas.
Liquidao extrajudicial de instituies financeiras. Sistema Financeiro
da Habitao.
9.1
Origem
O SFN o conjunto de instituies intermediadoras de recursos financeiros na

economia. Conforme o conceito da Lei 4.595/64, em seu art. 17, consideram-se
instituies financeiras, para os efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas
pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a coleta,
intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em
moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros.
Para os efeitos desta lei e da legislao em vigor, equiparam-se s instituies
financeiras as pessoas fsicas que exeram qualquer das atividades referidas neste
artigo, de forma permanente ou eventual.
Por sua vez, o art. 1 da Lei 7.492/86 (crimes contra o SFN),dispe que instituio
financeira, para efeito desta lei, a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que
tenha como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao,
intermediao ou aplicao de recursos financeiros (Vetado) de terceiros, em moeda
nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao,
intermediao ou administrao de valores mobilirios. Equipara-se instituio
financeira: a) a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio,
capitalizao ou qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros; b) a pessoa
natural que exera quaisquer das atividades referidas neste artigo, ainda que de
forma eventual. S so consideradas aquelas que lidam com recursos de terceiros.
180

9.1.1 Conceito de instituies financeiras
Segundo Jos Afonso da Silva:
Instituies financeiras so pessoas jurdicas pblicas ou privadas que tenham como

atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros
prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valores e
propriedade de terceiros. (Curso de Direito Constitucional Positivo. 15 ed. Malheiros, p. 791)
A. Instituies financeiras pblicas e privadas

O SFN foi criado a partir da Lei da Reforma Bancria n 4.595, de 31 de
dezembro de 1964 e da Lei de Mercado de Capitais n 4.728, de 14 de julho de
1965, quando foram criados tambm o Conselho Monetrio Nacional - CMN e o
Banco Central do Brasil - BACEN, alm de diferentes instituies de intermediao
financeira, entre as quais, as integrantes do Sistema Financeiro da Habitao - SFH.
Posteriormente, foram incorporados ao quadro institucional do sistema a Comisso
de Valores Mobilirios - CVM, criada pela Lei n. 6.385, de 7 de dezembro de 1976 e,
mais recentemente, em 21 de setembro de 1988, atravs da Resoluo n. 1.524 do
BACEN, os Bancos Mltiplos.
9.2
Estrutura do sistema financeiro nacional
A configurao atual do SFN pode ser dividida em dois subsistemas:

a) o subsistema da intermediao financeira, enquadrando-se, nesse tipo,
instituies bancrias, como o Banco do Brasil e os bancos comerciais, e no
bancrias como o Sistema Financeiro da Habitao, os bancos de desenvolvimento e
de investimento, e
b) o subsistema normativo, onde esto todas as autoridades monetrias, ou seja,
o Conselho Monetrio Nacional, o Banco Central do Brasil e a Comisso de Valores
Mobilirios.
9.2.1 Subsistema da Intermediao Financeira ou Operativo
aquele que funciona em segmentos especficos do mercado financeiro, de capitais
(longo prazo), monetrio (curto prazo) e cambial, subordinando-se s normas
emanadas do subsistema normativo.
Fazem parte deste subsistema:
I. Instituies financeiras bancrias:
- Bancos Comerciais: so intermedirios financeiros que transferem recursos dos
agentes superavitrios para os deficitrios, mecanismo que acaba por criar moeda
atravs do efeito multiplicador. Os BC's podem descontar ttulos, realizar operaes
de abertura de crdito simples ou em conta corrente, realizar operaes especiais de
crdito rural, de cmbio e comrcio internacional, captar depsitos vista e a prazo
fixo, obter recursos junto s instituies oficiais para repasse aos clientes, etc;
- Bancos Mltiplos: como o prprio nome diz, tais bancos possuem pelo menos
duas das seguintes carteiras: comercial, de investimento, de crdito imobilirio, de
aceite, de desenvolvimento e de leasing. A vantagem o ganho de escala que tais
bancos alcanam;
- Caixas Econmicas: So instituies eminentemente de cunho social, concedendo
emprstimos e financiamentos a programas e projetos nas reas de assistncia
181

social, sade, educao, trabalho, transportes urbanos e esporte. Sua principal
atividade, porm, esta ligada ao Sistema Brasileiro de Poupana e Emprstimo
(SBPE), interligada ao Sistema Financeiro da Habitao (SFH principal fonte de
recursos = caderneta de poupana);
- Cooperativas de Crdito: Equiparando-se s instituies financeiras, as
cooperativas normalmente atuam em setores primrios da economia ou so
formadas entre os funcionrios das empresas. No setor primrio, permitem uma
melhor comercializao dos produtos rurais e criam facilidades para o escoamento
das safras agrcolas para os consumidores. No interior das empresas em geral, as
cooperativas oferecem possibilidades de crdito aos funcionrios, os quais
contribuem mensalmente para a sobrevivncia e crescimento da mesma. Todas as
operaes facultadas s cooperativas so exclusivas aos cooperados;
II. Instituies financeiras no bancrias:
- Bancos de Investimento - BIs: os BI captam recursos atravs de emisso de CDB
e RDB, de captao e repasse de recursos e de venda de cotas de fundos de
investimentos.
Esses
recursos
so
direcionados
a
emprstimos
e
financiamentos especficos aquisio de bens de capital pelas empresas
ou subscrio de aes e debntures. Os BI no podem destinar recursos a
empreendimentos mobilirios e tm limites para investimentos no setor
estatal. Os bancos de investimento tiveram sua base legal estabelecida no art. 29
da Lei n. 4278/65.
- Bancos de Desenvolvimento: os bancos de desenvolvimento tm no BNDES a
principal instituio financeira do Governo Federal, nos termos da Lei n. 1.628 de 20
de junho de 1952 e Lei n. 2.973, de 26 de novembro de 1956, criado juntamente
com o Banco do Nordeste do Brasil (BNB) e do Banco da Amaznia (BA) e Banco de
Desenvolvimento do Extremo-Sul (BDES). Posteriormente, surgiram os bancos
estaduais de desenvolvimento.
- Sociedades de Arrendamento Mercantil (Leasing): operam com operaes de
"leasing". As Sociedades de Arrendamento Mercantil captam recursos atravs da
emisso de debntures, com caractersticas de longo prazo.
- Sociedades de Crdito, Financiamento e Investimento (financeiras): as
"financeiras" captam recursos atravs de letras de cmbio e sua funo financiar
bens de consumo durveis aos consumidores finais (credirio). Tratando-se de uma
atividade de alto risco, seu passivo limitado a 12 vezes seu capital mais reservas.
- Sociedades de Crdito Imobilirio: ao contrrio das Caixas Econmicas, essas
sociedades so voltadas ao pblico de maior renda. A captao ocorre atravs de
Letras Imobilirias depsitos de poupana e repasses de CEF. Esses recursos so
destinados, principalmente, ao financiamento imobilirio diretos ou indiretos.
III. Sistema distribuidor de ttulos e valores mobilirios: so aquelas
instituies cuja finalidade negociar e distribuir ttulos e valores mobilirios (aes,
debntures, NPs, Commercial Papers etc.):
- Bolsas de Valores;
- Bolsa de Mercadorias e Futuros - BM&F;
- Caixa de Registro e Liquidao;
- Sociedade de Compensao e Liquidao de Operaes;
- Sociedades Corretoras de Ttulos e Valores Mobilirios SCTVM: essas sociedades
operam com ttulos e valores mobilirios por conta de terceiros. So instituies que
dependem do BACEN para constiturem-se e da CVM para o exerccio de suas
atividades. As "corretoras" podem efetuar lanamentos de aes, administrar
182

carteiras e fundos de investimentos, intermediar operaes de cmbio, dentre outras
funes;
- Sociedades Corretoras de cmbio - SCC;
- Sociedades Distribuidoras de Ttulos e Valores Mobilirios SDTVM: tais instituies
no tm acesso s bolsas como as Sociedades Corretoras. Suas principais funes
so a subscrio de emisso de ttulos e aes, intermediao e operaes no
mercado aberto. Elas esto sujeitas aprovao pelo BACEN.
- Agentes Autnomos de Investimento.
IV. Agentes Especiais: so instituies que complementam funes do subsistema
normativo e operam em nome do Tesouro Nacional: - Banco do Brasil S.A. - BB; Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES; - Banco do
Nordeste do Brasil S.A. BNB; - Banco da Amaznia S.A. - BASA.
9.2.2 Subsistema Normativo
aquele que cria as normas que orientaro o funcionamento do sistema. Suas
funes so regular, controlar e exercer fiscalizao sobre as instituies
intermediadoras, disciplinar todas as modalidades de crdito bem como a emisso
de ttulos e valores mobilirios.
Fazem parte deste subsistema o CMN, o BACEN e a CVM.
O BACEN e o CVM so autarquias vinculadas ao CMN, rgo do poder executivo
central ligado ao Ministrio da Fazenda.
CMN
BAC
EN
CVM
rgo do Ministrio da Fazenda (MF)

Autarquia vinculada ao MF
Presidente e diretores: escolha e nomeao pelo Presidente da Repblica,
com aprovao do Senado Federal (previsto na CF)
No existe mandato fixo
Competncia para emitir moeda (contrata a Casa da Moeda
empresa pblica)
Presidente do BACEN tem status de Ministro de Estado (foro privilegiado)
No pode emprestar ao Tesouro Nacional, mas pode negociar ttulos
pblicos com fins monetrios ou de juros
Mantm as disponibilidades de caixa da Unio (i.e., a conta nica do Tesouro
Federal est no BACEN) Banco do Brasil atua como mero agente financeiro
do Tesouro Federal
Obs.: (STF) O Banco Central do Brasil uma autarquia, que exerce servio
pblico, desempenhando parcela do poder de polcia da Unio, no setor
financeiro.
Autarquia vinculada ao MF
Presidente e diretores: escolha e nomeao pelo Presidente da Repblica,
exige aprovao do Senado Federal (previsto na lei)
Mandato fixo e estabilidade dos dirigentes
a) Conselho Monetrio Nacional

Criado pela Lei n. 4.595/64, o CMN , segundo o art. 16, VIII da Lei n. 9.649/98, rgo
mximo do Sistema Financeiro Nacional (SFN), integrante da estrutura do Ministrio
da Fazenda, presidido, por disposio legal dada pela Lei n. 9.069/95, em seu art. 8,
183

pelo Ministro dessa pasta. Os objetivos e a competncia de sua poltica so ditados
nos arts. 2 e 3 da Lei de 64, em conjunto com o art. 3, I e II, da Lei n. 6.385/76.
Tem como FINALIDADE a formulao de polticas de crdito, monetria e
cambial, objetivando o progresso econmico e social do pas, alm de
disciplinar as demais instituies do sistema, exercida segundo diretrizes
estabelecidas pelo Presidente da Repblica, embora alguns dos seus atos
dependam da autorizao ou homologao pelo Poder Legislativo.
b) BACEN
O BACEN, tambm criado pela Lei n. 4.595/64, autarquia federal com competncia
definida nos arts. 9 e 10 e em normas expedidas pelo CMN, tem atribuio, pelo art.
14, de escolher sua diretoria e designar seu diretor. Nos termos do art. 1 do Dec. n.
91.961/85, todos os membros da diretoria sero nomeados pelo Presidente da
Repblica, sendo possvel sua demisso a qualquer tempo. Compete ao BACEN
cumprir e fazer cumprir as disposies que lhe so atribudas pela legislao em
vigor e as normas expedidas pelo CMN, atravs de resolues, circulares e
instrues. rgo executor da poltica monetria, alm de exercer a
regulamentao e fiscalizao de todas as atividades de intermediao financeira do
pas.
Poder normativo do CMN
Competncia atribuda pela Lei 4595/64
Mas, ADCT art. 25: Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da
promulgao da Constituio, sujeito este prazo a prorrogao por lei, todos os
dispositivos legais que atribuam ou deleguem a rgo do Poder Executivo
competncia assinalada pela Constituio ao Congresso Nacional, especialmente no
que tange a: I - ao normativa;
Para evitar a revogao, editadas sucessivas MPs e leis, at a de n 8.392/91, que
estendeu o prazo at que editada lei complementar que disponha sobre o SFN.
CADE vs BACEN: Quem tem competncia para apreciar aspectos concorrenciais das
instituies financeiras? O STJ definiu que o Banco Central (Bacen) tem
competncia exclusiva para apreciar atos de concentrao (aquisies,
fuses, etc) envolvendo instituies integrantes do Sistema Financeiro
Nacional. O caso analisado, o primeiro na histria da Corte Superior, disse respeito
compra do Banco de Crdito Nacional S/A (BCN) pelo Bradesco S/A.
Segundo o parecer da AGU, esse o modelo adotado pela legislao em vigor e
qualquer outro exige modificar a Lei n. 4595/1964, o que s pode ocorrer mediante
lei complementar.
A ministra Eliana Calmon entende que a tese do CADE no pode prevalecer, pois a
CF/88 confere ao presidente da Repblica o poder-dever de exercer a direo
superior da Administrao Federal, podendo dispor sobre a organizao e
funcionamento de seus rgos e entidades. O sistema financeiro regulado por
dispositivos que impem algumas restries Lei n. 8.884/94, inexistindo previso
legal para a atuao decisria do Cade nesse especfico e sensvel setor. Acolher a
tese defendida pelo Cade nesse ponto, alm de vulnerar o princpio da legalidade,
importa em atribuir autarquia poderes superiores aos do dirigente mximo da
nao, conferidos diretamente pelo prprio constituinte originrio.
184

Para a relatora, enquanto as normas da Lei 4.595/64 estiverem em vigor, a
competncia para apreciar atos de concentrao envolvendo instituies integrantes
do Sistema Financeiro Nacional do Banco Central, seja em razo do parecer
vinculante emitido pela AGU, seja pelo princpio inserido no artigo 2, pargrafo 2,
da Lei de Introduo do Cdigo Civil, devem ser aplicadas as normas da Lei n.
4.595/64, que conferem ao Bacen a competncia exclusiva para apreciar esses atos
envolvendo instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional. Tambm nesse
sentido, posicionou-se o STJ (REsp 1094218/DF, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
PRIMEIRA SEO, julgado em 25/08/2010, DJe 12/04/2011).
c) Comisso de Valores Mobilirios
A Comisso de Valores Mobilirios (CVM), instituda pela Lei n. 6.385/76 , segundo
os arts. 5 e 6, 1 de sua lei instituidora, uma autarquia vinculada ao Ministrio da
Fazenda, cuja diretoria e presidente so nomeados pelo Chefe do Executivo, podendo
ser demissveis, a exemplo do BACEN, a qualquer tempo.
Esta instituio destina-se, pelos arts. 1 e 3, a disciplinar e fiscalizar atividades
relativas ao mercado de capitais, segundo poltica e regulao definidas pelo
CMN, muitas delas em coordenao com o BACEN.
A CVM tambm exerce funes de regulao, fiscalizao e superviso dos mercados
de ttulos e contratos de investimentos coletivos.
9.2.3 Caractersticas dos rgos normativos do sistema financeiro nacional
Tanto o Conselho Monetrio Nacional (CMN), quanto o Banco Central do Brasil
(BACEN), ou ainda a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), so partes integrantes
de um mesmo todo, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado
do pas e a servir aos interesses da coletividade, portanto, nada mais natural que
possuam muitas caractersticas comuns, relativas ao controle hierrquico,
estabilidade no cargo de diretor, a competncia regulamentar e de fiscalizao.
Quanto ao controle hierrquico, so diretamente subordinadas ao Presidente da
Repblica e ao Ministro da Fazenda, cumprindo determinaes da administrao
direta de maneira imediata, acatando as diretrizes da presidncia, ou mediata, com o
CMN definindo polticas e regulando atividades, tanto do BACEN, quanto da CVM.
No h mandato, nem estabilidade nos cargos diretivos. Assim, a qualquer tempo e
sem motivao, seus membros podem ser afastados pelo Chefe do Executivo.
Todos so dotados de competncia regulamentar, diferenciando-se, apenas, quanto
ao grau e ao contedo de tais outorgas, o mesmo em relao fiscalizao,
controlando as reas de sua atribuio, podendo apurar irregularidades e impor
sanes.
9.3
O artigo 192 da Constituio
9.3.1 O art. 192 da Constituio antes da Emenda Constitucional n. 40/03

Ficou estabelecido, no art. 192, que o sistema financeiro nacional, estruturado de
forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da
coletividade, em todas as partes que o compem, abrangendo as cooperativas de
crdito, ser regulado por leis complementares que disporo, inclusive, sobre a
participao do capital estrangeiro nas instituies que o integram.
185

9.3.2 Os princpios especficos do Sistema Financeiro Nacional
Da leitura do caput do art. 192, identificam-se dois princpios explcitos (a promoo
de desenvolvimento equilibrado e atendimento aos interesses da coletividade) e um
implcito (a funo social do sistema financeiro) que devem balizar toda atividade
normativa no mbito do sistema financeiro, conforme a seguir.
9.3.2.1
O desenvolvimento equilibrado
A CRFB d nfase ao desenvolvimento, consoante se pode ver em inmeros

dispositivos seus (entre eles, os incisos I, II e III do art. 3, o inciso XXIX do art. 5, o
pargrafo nico do art. 23, os incisos I e II do art. 48), e tal fato se justifica j que o
Brasil um pas subdesenvolvido com diferenas sociais e regionais gritantes. Nesse
mesmo diapaso, o artigo 192 estabelece que o Sistema Financeiro Nacional deve
ser estruturado de modo a promover o desenvolvimento equilibrado do pas. Note-se
que a expresso "desenvolvimento" deve ser empregada no seu sentido mais amplo
possvel, no somente no aspecto quantitativo (o sentido econmico de
crescimento), mas no aspecto qualitativo, incluindo os aspectos sociais, cientficos,
educacionais etc.
9.3.2.2
Atendimento aos interesses da coletividade
notrio que um dos princpios fundamentais do moderno Direito Pblico a

supremacia do interesse pblico sobre o privado, onde o primeiro se traduz em
interesse da coletividade, na verticalidade das relaes entre a Administrao e os
particulares, cujas caractersticas principais so a indivisibilidade e a
indisponibilidade.
O princpio do atendimento aos interesses da coletividade representa interesse
pblico da espcie geral, j que a coletividade expressa no artigo 192 o povo,
formado pelo conjunto de cidados, residentes ou no.
Deve ficar claro que, ao impor o interesse da coletividade ao Sistema Financeiro
Nacional, no significa que os donos das instituies financeiras e seus clientes no
possam ter interesses individuais; podem sim, claro, mas desde que estes no
colidam com aqueles, alm destes interesses terem que observar outros princpios
como o da legalidade.
9.3.2.3
A funo social do Sistema Financeiro Nacional
Utilizando-se da viso sistmica do direito, esses objetivos explcitos resultam num

princpio implcito: o da funo social do Sistema Financeiro Nacional. Nota-se a
funo social do Sistema Financeiro Nacional quando os bancos otimizam a alocao
de poupana, transferindo recursos de quem tem em excesso para quem necessita
(geralmente os setores produtivos e as pessoas mais pobres) ou quando as
instituies de seguros assumem o risco de eventuais sinistros para os setores de
produo. Faz-se necessrio observar que essas atividades esto tambm em
consonncia com vrios princpios do art. 170 da Carta, quais sejam: da dignidade da
pessoa humana, da valorizao do trabalho humano e da busca do pleno emprego.
Em funo disso, existe a necessidade de o governo controlar os meios de
pagamentos ao visar evitar a inflao e a manter um crescimento sustentvel pela
186

atuao dos seus rgos e instituies responsveis. Existe tambm a obrigao da
atuao de rgos e instituies pblicas por meio da fiscalizao e regulamentao
desse sistema, pois a ausncia de interveno estatal para corrigir os
desvirtuamentos e os excessos do mercado implicaria o no cumprimento da funo
social atribuda s empresas desse setor.
As espcies de desapropriao previstas nos arts. 182 e 186 da CF de
desapropriao no se aplicam s aes dessas empresas, j que a funo social
dessas est definida no artigo 192 em comento. Portanto, quando essas instituies
deixarem de promover o desenvolvimento equilibrado e de servir ao interesse da
coletividade podem, conforme o caso, sofrer regime de administrao temporria,
interveno ou liquidao extrajudicial, segundo dispem o Decreto-lei n 2.321/87 e
a Lei n 6.024/74. Aquele decreto, na seu art. 11, alnea "b", tambm prev a
possibilidade de desapropriao das aes a ser proposta exclusivamente pelo
Bacen.
9.3.3 Lei Complementar
Lei complementar
- SFN regulado por leis complementares
- toda matria do SFN seria regulada por LC?
Alguns defendem que sim, afirmando inclusive que o rol inserido no texto original da
CF era meramente exemplificativo.
Outros entendem que apenas as matrias relativas ordem, unidade ou estrutura
do SFN seriam reguladas por LC
No obstante, disse o STF: a exigncia de lei complementar refere-se apenas
regulamentao da estrutura do sistema financeiro, no abrangendo os
encargos e obrigaes impostos pelo CDC s instituies financeiras (logo,
aplicvel CDC aos bancos).
Apesar das matrias atinentes ao SFN deverem ser regidas por lei complementar, na
vigncia da redao original do artigo 192, muitas delas foram disciplinadas por
meio de lei ordinria ou medida provisria. So exemplos: a) a alterao da
composio do CMN; b) aumento de competncia do Bacen; c) da Lei n
10.411/02, que alterou os artigos 5 e 6 da Lei n 6.385/76, transformando a CVM
numa agncia reguladora.
As alteraes da estrutura do CMN refletiram no perfil do rgo em comento, e,
como consequncia, nos normativos emitidos pelo mesmo. Com a reduo para trs
membros, o CMN passou a ser um rgo menos poltico e mais tcnico,
portanto, teoricamente, mais gil, mais adequado s exigncias de um mercado
financeiro moderno. Contudo, todas essas leis posteriores promulgao da Carta e
essas medidas provisrias esto eivadas de flagrante inconstitucionalidade, j que
somente lei complementar poderia tratar da revogao dos artigos que dispem
sobre a constituio, a vinculao, a organizao e a competncia do CMN (pois
esto relacionados estrutura, ordem e unidade do Sistema Financeiro Nacional).
Quanto ao aumento de competncia do Bacen, a alterao da Lei n 7.730/89
forneceu ao Banco Central instrumentos para controlar o total de moeda posta em
circulao, e, por conseguinte, meios para o controle da inflao, sem necessitar da
interferncia de outros rgos do Poder Executivo. Relativamente aos artigos da Lei
187

n 9.447/97,estes tornaram a autarquia mais clere para a identificao e
saneamento das instituies que apresentem problemas de sade financeira e que
podem causar riscos sistmicos. Todavia, essas atribuies no so simplesmente
atividades de mercado ou atividades relacionadas dinmica do sistema. So
atribuies que, utilizadas ou no, alteram substancialmente o Sistema Financeiro
Nacional. Essas matrias, portanto, dizem respeito estrutura, ordem e unidade
desse sistema.
A mudana das leis que tratam da CVM faz parte de uma poltica de fortalecimento
da entidade, a qual foi transformada em agncia reguladora nos moldes das
agncias j existentes, tais como Anatel, Aneel e ANP. Embora necessria, essa
mudana profunda demais para ser realizada por lei ordinria, j que altera a
estrutura do mercado de capitais, portanto inconstitucional.
9.3.4 O art. 192 aps a Emenda Constitucional n. 40/03
Com a Emenda Constitucional n 40/03, o art. 192 passou a ter nova redao. Os
incisos foram retirados de seu texto, desconstitucionalizando praticamente
quase todas as matrias relativas ao Sistema Financeiro Nacional, exceto as
que constavam nos incisos III e VIII que foram inseridas no caput desse artigo.
Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o
desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, em todas as
partes que o compem, abrangendo as cooperativas de crdito, ser regulado por leis
complementares que disporo, inclusive, sobre a participao do capital estrangeiro nas
instituies que o integram. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 40, de 2003)
Outra importante previso foi a expressa determinao de desnecessidade de lei

complementar nica para disciplinar todo o SFN. (MORAIS, Alexandre. Direito
Constitucional. Atlas. 15 ed. 2004, p. 684).
Pelas expresses "em todas as partes que o compe" e "regulado por leis
complementares", a partir de ento, tanto o mercado financeiro quanto o de
capitais esto disciplinados neste artigo, portanto, esses mercados devem se
subordinar aos princpios neles contidos e devem ser regulados por leis
complementares, mas somente quanto estrutura, ordem e unidade do
Sistema Financeiro Nacional.
Essa deve ser a interpretao a ser adotada pela doutrina brasileira, pois, caso se
interprete que qualquer matria relativa ao Sistema Financeiro Nacional necessite de
lei complementar, no se obter a flexibilidade que o mundo do ser est a exigir.
Finalmente, faz-se necessrio informar que a EC n 40/03 introduziu mudanas
relacionadas ao Sistema Financeiro Nacional em outros dispositivos constitucionais,
quais sejam:
a) ao alterar a redao do inciso V do art. 163, da Carta, de "fiscalizao das
instituies financeiras" para "fiscalizao financeira da administrao pblica direta
e indireta", deixou claro que a fiscalizao das instituies financeiras no deve
figurar no captulo de finanas pblicas;
b) para compatibilizar a introduo da expresso "participao do capital
estrangeiro" no caput do art. 192 e a supresso do inciso III da redao anterior, fezse necessrio retirar a referncia a esse inciso no art. 52, do ADCT.
188

9.4
Liquidao extrajudicial das instituies financeiras
9.4.1 Introduo
So trs as modalidades de regimes especiais que podem ser impostos s
instituies financeiras ou a instituies a elas equiparadas: interveno, liquidao
extrajudicial e administrao especial temporria (RAET). Os dois primeiros so
disciplinados pela Lei n 6.024, de 13.3.74, e o ltimo pelo Decreto-lei n 2.321, de
25.2.87.
Interveno
destituir os respectivos
dirigentes
Banco Central nomeia o
interventor
ao fim pode: retomar as
atividades
normais
/
decretar
liquidao
/
falncia
Prazo
de
6
meses
prorrogveis uma vez pelo
mesmo tempo
Suspende a exigibilidade
das obrigaes vencidas e
vincendas,
bem
como
torna
inexigveis
os
depsitos j existentes na
data da decretao
OBS.: empresas de Planos
(ANS). Idem para entidades
Liquidao extrajudicial
promover a extino da
empresa
Decretada pelo BACEN (ex
officio ou a pedido da
instituio)
indcios
de insolvncia
irrecupervel
ou
cometidas infraes s
normas que regulam a
atividade da instituio
Raet
perda do mandato dos
dirigentes
substituio
por
um
conselho diretor nomeado
pelo Banco Central
ao fim pode: retomar as
atividades
normais
/
interveno
/
decretar
liquidao
Prazo
determinado
prorrogvel uma nica vez
pelo mximo do mesmo
tempo
de Sade hoje so passveis de liquidao extrajudicial

de previdncia complementar fechada.
H dois instrumentos legais que visam reorganizao da instituio financeira: a

interveno (art. 2o da Lei n. 6.024/74) e o regime de administrao especial
temporria (DL 2.321/87).
9.4.2 Interveno
A interveno uma medida administrativa, que objetiva sanar as dificuldades
materiais da empresa. Pode ser autorizada quando ocorrer prejuzo decorrente de
m administrao que sujeite os credores a risco, ou infraes reiteradas
legislao bancria, ou, ainda, impontualidade injustificada ou ato de
falncia.
Suas caractersticas principais so:
a) Possui prazo de durao no superior a seis meses, podendo ser prorrogado,
uma nica vez, por mais seis meses a critrio do BACEN.
b) executada por um interventor, nomeado pelo Banco Central. O interventor
prestar contas ao Banco Central, no momento em que deixar suas funes ou a
qualquer tempo responder civil e criminalmente Art. 14.
A Medida Provisria n. 1.470-16/97 foi convertida na Lei n. 9.447/97, a qual, com o
necessrio rigor, dispe sobre: (1) a responsabilidade solidria de controladores de
189

instituies submetidas aos regimes de que tratam a Lei n. 6.024/74 e o Decreto-lei
n. 2.321/87; (2) a indisponibilidade de seus bens; (3) a responsabilizao das
empresas de auditoria contbil ou dos auditores contbeis independentes; (4) a
privatizao de instituies que sejam desapropriadas, na forma do DL. 2.321/87.
Frisa-se a importncia dessa Lei que visa a moralizao da administrao e tambm,
das instituies financeiras privadas e das pblicas no federais, assim como das
cooperativas de crdito.
Antes da decretao das medidas interventivas, o BACEN pode determinar a
reorganizao societria, alterao de controle societrio ou capitalizao da
sociedade atravs da emisso de ttulos ou captao de fundos, porque melhor
preservar o banco do que liquid-lo. Aps, ainda cabvel tentar passar para
terceiros as obrigaes mediante incentivos especficos.
Em resumo:
Efeitos da Interveno Art. 6
1. Suspenso das exigibilidades das obrigaes vencidas;
2. Suspenso das obrigaes vincendas contradas;
3. Inexigibilidade dos depsitos j existentes data de sua decretao
Cessar a Interveno e o Regime de Administrao Especial Art. 7
1. Interessados, apresentarem condies de garantia ao Banco Central;
2. Quando a situao da entidade houver se normalizado (critrio do Banco Central),
inclusive atravs da ciso, fuso, incorporao, venda ou desapropriao do controle
acionrio;
3. Decretada liquidao extrajudicial ou falncia da entidade
Funes do Interventor Art. 9
1. Arrecadar os livros da entidade e documentos de interesse da administrao;
2. Levantar balano e inventrio dos livros, documentos, dinheiro.
Administradores devero entregar ao interventor em 5 dias declarao
assinada em que conste: Art. 10
1. Qualificao dos administradores e membros do conselho fiscal;
2. Mandatos outorgados em nome da instituio;
3. Bens imveis e mveis que estiverem fora do estabelecimento;
4. Participao que cada administrador ou conselheiro tenha em outras sociedades.
Interventor em 60 dias apresentar ao Banco Central relatrio Art. 11
1. Exame da escriturao e situao econmico financeira da instituio;
2. Indicao dos atos e omisses danosos que tenha verificado;
3. Proposta de providncias convenientes a instituio.
Aps a apresentao do relatrio ou da proposta do Interventor o Banco
Central poder Art. 12
1. Determinar a cessao da interveno;
2. Manter a Instituio sob Interveno, at serem eliminadas as irregularidades;
3. Decretar a liquidao extrajudicial;
4. Autorizar o interventor a requerer a falncia da entidade
190

Todos os bens dos administradores e controladores, e de quem o foi nos ltimos 12
meses, ficam indisponveis. A indisponibilidade consequncia natural do ato
interventivo.
O BACEN, mediante autorizao do CMN, pode ainda decretar a indisponibilidade
parcial dos bens de diretores, membros do Conselho Fiscal ou de quem comprou
bens de pessoas sujeitas lei para se esquivar dos seus efeitos.
Os bens inalienveis e impenhorveis no so passveis de indisponibilidade.
Entretanto, h dicotomia na doutrina se cabvel sobre bem voluntariamente
impenhorvel. Se confirmada responsabilidade, a indisponibilidade se converte em
penhora ou arresto, dependendo do caso.
Quem sofre a medida no pode se ausentar do foro sem autorizao do BACEN.
9.4.3 Regime Especial de Interveno Temporria RAET
O regime de administrao especial temporria pode ser decretado nas hipteses
que autorizam a liquidao e tambm quando ocorre: i) existncia de passivo a
descoberto; ii) gesto temerria ou fraudulenta; iii) prtica reiterada de
operaes contrrias s diretrizes de poltica econmica ou financeira
traadas em lei e, finalmente; iv) a desobedincia s normas referentes
conta de reservas bancrias O regime de administrao especial temporria no
afeta o curso regular dos negcios, nem o normal funcionamento da
instituio financeira, ao contrrio da interveno, reduzindo-se os efeitos perda
do mandato dos administradores e membros do Conselho Fiscal.
O regime de administrao especial temporria tem o prazo determinado pela
autoridade administrativa, podendo ser prorrogado por perodo no superior, se
absolutamente necessrio.
O regime de administrao especial temporria dirigido por um conselho diretor,
nomeado pelo BACEN, que assumir a instituio, cessando de imediato o poder
dos administradores. No h qualquer soluo de continuidade na atuao da
empresa, que ser reorganizada com recursos da reserva monetria ou antecipao
desta, que ser posteriormente paga pela instituio e garantida por penhor
simblico de ttulos ou hipoteca. O BACEN poder realizar transformaes societrias
ou desapropriar a instituio, que continuar a ser privada, ou ainda convolar em
liquidao o feito.
9.4.4 Liquidao extrajudicial
O escopo da liquidao extrajudicial", diz Rubens Requio, o saneamento do
mercado financeiro e a proteo adequada dos credores. Alis, a tranqilidade e
segurana do meio financeiro de determinada praa ou regio, ou mesmo de todo o
pas, esto em relao direta tranqilidade e segurana dos credores.
A matria est regulada na Lei n. 6.024, de 13 de maro de 1974, que dispe sobre a
interveno e a liquidao extrajudicial de instituies financeiras. As instituies
financeiras esto sujeitas a um regime de execuo concursal de natureza
extrajudicial, que no exclui, em carter absoluto, a falncia dos comerciantes dessa
categoria. Assim, se a instituio financeira no estiver sob liquidao
extrajudicial ou sob interveno decretada pelo Banco Central, ela poder,
nas mesmas condies previstas para os demais exercentes da atividade
mercantil, ter a sua falncia decretada judicialmente.
191

No entanto, o art. 2, da Lei 11.101/05 (Lei de Recuperao de Empresa)
prescreve que tal lei no se aplica s instituies financeiras:
Art. 2. Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de
crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar,
sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade
seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades
legalmente equiparadas s anteriores.
J o art. 197 da LRE assim dispe:
Art. 197. Enquanto no forem aprovadas as respectivas leis especficas, esta Lei aplica-se
subsidiariamente, no que couber, aos regimes previstos no Decreto-Lei no 73, de 21 de
novembro de 1966, na Lei no6.024, de 13 de maro de 1974, no Decreto-Lei no 2.321, de 25
de fevereiro de 1987, e na Lei no 9.514, de 20 de novembro de 1997.
A esse mesmo regime submetem-se as sociedades integrantes do sistema de

distribuio de ttulos ou valores mobilirios, as sociedades corretoras e as
sociedades arrendadoras (leasing).
As INSTITUIES FINANCEIRAS FEDERAIS no esto sujeitas liquidao
extrajudicial, porquanto a Unio, na qualidade de controladora dessas sociedades,
deve proceder sua liquidao ordinria, sempre que entender conveniente o
encerramento das atividades por elas desenvolvidas.
O Banco Central do Brasil o rgo da administrao indireta federal
competente para decretar a liquidao extrajudicial das instituies
financeiras (art. 15).
Tal medida pode ser aplicada em funo do comprometimento da situao
econmica ou financeira da instituio, especialmente quando detectadas as
anormalidades previstas na Lei n. 6.024/74 (art. 2, I a III), quais sejam: (1) prejuzo
decorrente de m administrao, que sujeite a riscos seus credores; (2) prtica
reiterada de infraes a dispositivos da legislao bancria; (3) ocorrncia dos fatos
declinados na Lei de Falncias (DL 7.661/45, arts. 1 e 2) havendo possibilidade de
evitar-se a liquidao extrajudicial.
A liquidao extrajudicial tambm pode ser decretada pelo Banco Central a pedido
da prpria instituio, representada pelos seus administradores devidamente
autorizados pelo estatuto, ou pelo interventor, quando estiver aquela sob o regime
de interveno.
Na liquidao, a crise da instituio financeira realmente no tem soluo; busca-se
realizar o ativo para que o passivo seja pago. Assim como na falncia, fixado um
termo legal com base no primeiro regime especial decretado ou no primeiro protesto,
que volta 60 dias (na falncia so 90). O liquidante tem poderes para tudo, exceto
dispor de patrimnio.
A liquidao extrajudicial desenvolvida sob o comando do liquidante nomeado pelo
Banco Central, a quem a lei reserva amplos poderes de administrao.
Nos atos, documentos e publicaes ser usada a expresso Em liquidao
Extrajudicial em seguida a denominao da sociedade Art. 17
Ser aplicado ao processo de liquidao o disposto no processo de interveno Art.
20.
192

A decretao da liquidao extrajudicial produzir, de imediato, os EFEITOS
previstos nas alneas do art. 18 da Lei n. 6.024/74:
a) suspenso das aes e execues iniciadas sobre direitos e interesses
relativos ao acervo da entidade liquidanda, no podendo ser intentadas quaisquer
outras, enquanto durar a liquidao;
b) vencimento antecipado das obrigaes da liquidanda;
c) no atendimento das clusulas penais dos contratos unilaterais vencidos em
virtude da decretao da liquidao extrajudicial;
d) no fluncia dos juros, mesmo que estipulados, contra a massa, enquanto no
integralmente pago o passivo;
e) interrupo da prescrio relativa a obrigaes de responsabilidade da
instituio;
f) no reclamao de correo monetria de quaisquer divisas passivas, nem de
penas pecunirias por infrao de leis penais ou administrativas. [existem excees
legais e jurisprudenciais: ex. crditos trabalhistas]
Aps a decretao da liquidao extrajudicial de instituio financeira, os juros
contra a massa liquidanda, sejam eles legais ou contratuais, tero sua fluncia ou
contagem suspensa enquanto o passivo no for integralmente pago aos credores
habilitados, devendo esses juros serem computados e pagos apenas aps a
satisfao integral do passivo, se houver ativo que os suporte, observando-se a
ordem do quadro geral de credores. STJ. 4 Turma. REsp 1.102.850-PE, Rel. Min.
Maria Isabel Gallotti, julgado em 4/11/2014 (Info 551).
Apresentado o relatrio pelo liquidante, o Banco Central autorizar ou a continuidade
da liquidao ou o requerimento da falncia.
Prosseguindo a liquidao, o liquidante mandar publicar no DOU e jornais de grande
circulao aviso aos credores para declararem seus crditos. Art.22
* Prazo 20 a 40 dias - 1, Art. 22
* Liquidante organizar quadro geral de credores e publicar Art. 25
* Ser feita a realizao do ativo segundo escolha do liquidante Art.31
* Pagamento do passivo e prestao de contas do liquidante ao Banco
Central
* Liquidante responder civil e criminalmente por seus atos Art. 33
* Liquidante equiparado ao sndico na falncia Art. 34
Os credores tero acesso aos documentos para produzir suas habilitaes, que sero
avaliadas pelo liquidante. Aps consolidar o quadro, recebe impugnaes, que ele
mesmo julga (o que o difere do administrador judicial na falncia). De suas decises
cabe recurso ao Banco Central em 10 dias, sem efeito suspensivo.
Quem fica insatisfeito com o no acatamento de sua impugnao pode exercer
direito de sair da liquidao em 30 dias, dando cincia ao liquidante de que ir
para a justia para que este reserve fundos. Cabe anular crditos eivados de vcios
posteriormente descobertos. Eventual ao revocatria cabe ao juiz que seria o da
falncia da instituio.
cabvel a utilizao de meios alternativos na venda do ativo, desde que autorizado
pelo BACEN, no resguardo dos poupadores. Os atos de alienao independem de
registro para terem efeito.
A liquidao se encerra com a cessao nos termos da interveno, encerramento
do feito, transformao em liquidao ordinria ou decretao de falncia.
A FALNCIA deve ser adotada se o ativo no for suficiente para o pagamento
de, pelo menos, metade do passivo quirografrio ou se houver indcios de
crime falimentar. Aplica-se subsidiariamente o disposto na LF liquidao
193

extrajudicial, inclusive no que se refere possibilidade de ajuizamento (pelo
liquidante) de ao revocatria.
A liquidao extrajudicial determina a extino da personalidade jurdica da
instituio financeira e, quase sempre, importa na cessao da atividade
econmica por ela desenvolvida, devendo, portanto, ser evitada, quando possvel.
OBS: No h dvidas quanto ao fato de o MP ter legitimidade para propor ao de
responsabilidade contra ex-administradores de instituio financeira sujeita ao RAET.
Pode at nela prosseguir se, levantado o citado regime, remanescer interesse pblico
a ser tutelado.
Jurisprudncia do STJ:
(...) 4. Inexiste previso no art. 109 da Constituio da Repblica que atribua a competncia
para processar e julgar demanda envolvendo sociedade de economia mista Justia Federal,
ainda que a instituio financeira esteja sob a interveno do Banco Central. Ao revs, o
referido dispositivo constitucional explcito ao excluir da competncia da Justia Federal as
causas relativas falncia - cujo raciocnio extensvel aos procedimentos concursais
administrativos, como soem ser a interveno e a liquidao extrajudicial -, o que aponta
inequivocamente para a competncia da Justia comum, a qual ostenta carter residual.
Precedentes. (...) (REsp 1093819/TO, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA,
julgado em 19/03/2013, DJe 09/04/2013)
(...) 2. O fato de a instituio financeira estar sob regime de liquidao extrajudicial (Lei n
6.024/75), sob interveno do Banco Central, no lhe altera a personalidade jurdica e no
retira a competncia da justia estadual para apreciar o litgio. Precedentes. 3. Por fora do
disposto no artigo 34 da Lei n 6.024/75, possvel aplicar a legislao falimentar
subsidiariamente ao procedimento de liquidao extrajudicial de instituies financeiras,
mas com a ressalva expressa de que somente lhe sero aplicveis "no que couberem e no
colidirem" com os preceitos daquela. 4. Atribuies distintas do liquidante e do Banco
Central, que no se sobrepem, no se excluem e devem ser compatibilizadas visando o
melhor aproveitamento da liquidao extrajudicial das instituies financeiras. 5. O Banco
Central do Brasil, na qualidade legalmente equiparada de "juiz da falncia", reconheceu que
os crditos oriundos do termo de cauo pertenciam instituio liquidanda. Tal
determinao administrativa no foi impugnada pelas vias prprias. Da porque no h falar
em existncia de crdito qualificado em favor do recorrente/credor, restando-lhe submeterse ao concurso geral de credores. (...) (REsp 459.352/RJ, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS
CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 23/10/2012, DJe 31/10/2012)
9.5
SFH Sistema financeiro da habitao (facilitao da aquisio da
casa prpria)
O Sistema Financeiro de Habitao destinado a facilitar e promover a construo e
a aquisio da casa prpria ou moradia, especialmente pelas classes de menor renda
da populao.
A Lei 8.692/93 define planos de reajustamento dos encargos mensais e dos saldos
devedores nos contratos de financiamentos habitacionais. No seu art. 25 aplica taxa
efetiva de juros no mximo de 12% ao ano.
O SFH integra o Sistema Financeiro Nacional, regulado pela Lei n. 4595/64. Ocorre
que, anteriormente edio da Lei n. 4.595, j existia a Lei n. 4.380/64, que, entre
outras medidas, instituiu o "sistema financeiro para aquisio da casa prpria". Essa
lei sofreu alteraes ao longo do tempo e foi recepcionada pela Constituio de
1988. Como ela trata tambm de parcela significativa do sistema financeiro nacional,
194

entende-se que, em grande parte, ela foi recebida como lei materialmente
complementar. Alis, a prpria lei bsica que criou o Sistema Financeiro da
Habitao declara que ele integra o sistema financeiro nacional, sendo que a
relao entre ambos seria regulada pelo Conselho da antiga SUMOC, predecessora
do atual Conselho Monetrio Nacional.
A nossa atual Constituio apanhou assim os dois sistemas e, se hoje a doutrina e
jurisprudncia aceitam com tranquilidade a ideia de que a Lei n. 4.595 foi recebida
como materialmente complementar, no h porque no considerar tambm assim
grande parte da Lei n. 4.380 e suas alteraes legislativas anteriores Carta
vigente.
9.5.1 Origem dos recursos
As duas fontes tradicionais de recursos so a Caderneta de Poupana e o Fundo
de Garantia por Tempo de Servio (FGTS). A Caderneta a principal. Por lei, 65% da
captao deve ser destinada a financiamentos habitacionais (Resoluo n. 3.932/10),
sendo que, deste total, 80% devem ser aplicados em operaes do SFH, e o restante,
em operaes a taxas de mercado, conhecidas como Carteiras Hipotecrias.
9.5.2 O FCVS
O Fundo de Compensao de Variaes Salariais nasceu em 1967 para garantir o
pagamento de eventuais resduos de saldos devedores dos muturios ao
fim do prazo contratual.
9.5.3 Controvrsias jurisprudenciais mais importantes sobre o tema
I. Limitao da taxa de juros
A Lei n 8.692/93 estabeleceu o percentual mximo de 12% ao ano. Antes, o art. 6,
e, da Lei n 4.380/64, previa a taxa de juros dos financiamentos habitacionais em
10% ao ano. Contudo, tem prevalecido no STJ o entendimento que essa norma no
limitava os juros remuneratrios a 10% ao ano, mas to somente tratou dos critrios
de reajuste de contratos de financiamento. RESP 467320/RS, T2 - SEGUNDA TURMA,
DJ 25.10.2004.
II. Ineficcia da hipoteca
A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior
celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia perante os
adquirentes do imvel. (STJ. Smula 308, SEGUNDA SEO, julgado em 30/03/2005,
DJ 25/04/2005, p. 384)
III. Legitimidade processual apenas da CAIXA, excluda a Unio: O STJ editou
smula sobre o assunto: Smula 327 - Nas aes referentes ao Sistema Financeiro
da Habitao, a Caixa Econmica Federal tem legitimidade como sucessora do Banco
Nacional da Habitao (RESP 200902441034). Nas aes relativas imvel
financiado pelo regime do SFH, no necessria a presena da Unio como
litisconsorte passivo porque, com a extino do BNH, a competncia para gerir o
Fundo passou CEF, cabendo Unio, pelo CMN, somente a atividade de
normatizao, o que no a torna parte legtima para a causa.
IV. As vantagens pessoais definitivamente incorporadas aos salrios ou
vencimentos compem o ndice de reajuste dos contratos vinculados ao Plano de
Equivalncia Salarial PES (as prestaes so reajustadas segundo os ndices de
195

reajuste salarial da categoria profissional do muturio); NESSE SENTIDO: (...) Na
linha dos precedentes desta Corte, a aplicao do Plano de Equivalncia
Salarial (PES) autoriza o reajuste das mensalidades com base no apenas
no aumento do salrio da categoria profissional, mas tambm com
fundamento no aumento individualmente concedido ao muturio. (...)
(AgRg no REsp 1083131/PR, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 06/12/2012, DJe 17/12/2012)
IV. A lei estabelece apenas que as prestaes so reajustadas pelo PES. Ao saldo
devedor so aplicados outros ndices, o que acaba gerando a seguinte distoro: o
valor da prestao pequeno, porque, via de regra, os reajustes salariais o so,
enquanto o saldo devedor cresce em ritmo acelerado, pois reajustado por outro
ndice, quase sempre superior ao dos salrios. Consoante a pacfica jurisprudncia
deste Superior Tribunal, o Plano de Equivalncia Salarial PES no constitui ndice de
correo monetria do valor financiado, mas sim regra para o reajustamento da
prestao mensal. STJ. AgRg no REsp 577.209/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, julgado em 26/05/2009. As mais recentes decises do TRF1 e do
STJ tem sido sempre pela INAPLICABILIDADE DO PES AO SALDO DEVEDOR.
V. A TR ndice vlido de atualizao monetria para os contratos firmados
aps a vigncia da lei que a criou. (RESP 411395 / BA) Tambm possvel a
incidncia da TR para correo do saldo devedor de contrato vinculado ao
Sistema Financeiro de Habitao formalizado anteriormente ao advento da
Lei 8.177/91, desde que pactuado o mesmo ndice aplicvel caderneta de
poupana. Orientao reafirmada no julgamento do REsp 969.129/MG, sob o rito dos
recursos repetitivos. No mesmo sentido, TRF-1 (AC 2000.35.00.000257-3/GO, Rel.
Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma,e-DJF1 p.801 de
10/08/2012)
VI. Contrato com outro agente financeiro. Clusula de cobertura pelo FCVS.
Litisconsrcio passivo necessrio da CAIXA: A CAIXA no a nica instituio
financeira a operar no SFH, os demais bancos tambm podem faz-lo. A CAIXA
dever ingressar no feito, obrigatoriamente, apenas quando o contrato
contiver clusula de cobertura do saldo devedor pelo FCVS. RESP 483524;
TRF-1 (AC 2003.35.00.021052-4/GO, Rel. Juiz federal Rodrigo Navarro De Oliveira, 4
Turma Suplementar,e-DJF1 p.177 de 01/08/2012)
VII. A 2 Seo do STJ entendeu que, para os contratos celebrados no
mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), at a entrada em vigor
da Lei n. 11.977/2009, no havia regra especial a propsito da
capitalizao de juros, de modo que incidia a restrio da Lei de usura (art.
4do Dec. 22.626/1933). Para tais contratos no vlida a capitalizao de juros
vencidos e no pagos em intervalo inferior a um ano, PERMITIDA A
CAPITALIZAO ANUAL, regra geral que independe de pactuao expressa. E,
caso o pagamento mensal no seja suficiente para a quitao sequer dos juros,
cumpre-se determinar o lanamento dos juros vencidos e no pagos em conta
separada, sujeita apenas correo monetria e incidncia anual de juros. Esse
entendimento foi consagrado no julgamento pela Corte Especial do REsp 1.194.402RS, submetido ao rito do art. 543-C. REsp 1.095.852-PR, Rel. Min. Maria Isabel
Gallotti, julgado em 14/3/2012.
RECURSO ESPECIAL. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. SFH.
CAPITALIZAO ANUAL DE JUROS. POSSIBILIDADE. ENCARGOS
196

MENSAIS. IMPUTAO DO PAGAMENTO. ART. 354 CC 2002. ART.
993 CC 1916.
1. Interpretao do decidido pela 2 Seo, no Recurso Especial
Repetitivo 1.070.297, a propsito de capitalizao de juros, no
Sistema Financeiro da Habitao.
2. Segundo o acrdo no Recurso Repetitivo 1.070.297,
para os contratos celebrados no mbito do Sistema
Financeiro da Habitao at a entrada em vigor da Lei
11.977/2009 no havia regra especial a propsito da
capitalizao de juros, de modo que incidia a restrio da
Lei de Usura (Decreto 22.626/33, art. 4). Assim, para tais
contratos, no vlida a capitalizao de juros vencidos e
no pagos em intervalo inferior a um ano, permitida a
capitalizao anual, regra geral que independe de
pactuao expressa. Ressalva do ponto de vista da Relatora, no
sentido da aplicabilidade, no SFH, do art. 5 da MP 2.170-36,
permissivo da capitalizao mensal, desde que expressamente
pactuada.
3. No Sistema Financeiro da Habitao, os pagamentos
mensais devem ser imputados primeiramente aos juros e
depois ao principal, nos termos do disposto no art. 354
Cdigo Civil em vigor (art. 993 Cdigo de 1916).
Entendimento consagrado no julgamento, pela Corte
Especial, do Recurso Especial n 1.194.402-RS (Relator
Min. Teori Albino Zavascki), submetido ao rito do art. 543C.
4. Se o pagamento mensal no for suficiente para a
quitao sequer dos juros, a determinao de lanamento
dos juros vencidos e no pagos em conta separada, sujeita
apenas correo monetria, com o fim exclusivo de
evitar a prtica de anatocismo, encontra apoio na
jurisprudncia atual do STJ. Precedentes.
5. Recurso especial provido. (REsp 1095852/PR, Rel. Ministra
MARIA ISABEL GALLOTTI, SEGUNDA SEO, julgado em
14/03/2012, DJe 19/03/2012)
Registre-se que h julgados do STJ proscrevendo a capitalizao de juros em
qualquer periodicidade no mbito do SFH, como o REsp 1070297/PR, Rel. Ministro
LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em 09/09/2009 que fixou para
efeito do art. 543-C a seguinte orientao: Nos contratos celebrados no mbito do
Sistema Financeiro da Habitao, vedada a capitalizao de juros em qualquer
periodicidade.
ATENO agora para o art. 15-A da Lei 4.380/64 com redao dada pela Lei n
11.977, de 2009:
Art. 15-A. permitida a pactuao de capitalizao de juros com periodicidade mensal nas
operaes realizadas pelas entidades integrantes do Sistema Financeiro da Habitao - SFH.
(Includo pela Lei n 11.977, de 2009)
Do acima exposto, conclui-se que anteriormente alterao legislativa aplicava-se o

art. 4, do Decreto 22.626/33 que prescreve, proibido contar juros dos juros:
197

esta proibio no compreende a acumulao de juros vencidos aos saldos
lquidos em conta corrente de ano a ano. No mesmo sentido o art. 591 do CC
que prev: destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos
juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se
refere o art. 406, permitida a capitalizao anual. No era considerado
aplicvel ao SFH o disposto no art. 5 da MP 2.170-36: Art. 5o Nas operaes
realizadas pelas instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional,
admissvel a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano.
VIII. Aplicao do CDC aos contratos de SFH. O STJ e o TRF1 entendem que o
CDC aplicvel aos contratos de SFH, salvo se houver cobertura pelo FCVS. A
Terceira Turma do STJ tem reiteradas decises afirmando a inaplicabilidade do CDC
tambm para os contratos celebrados anteriormente a sua vigncia.
(...) 1. O Cdigo de Defesa do Consumidor no se aplica aos contratos do SFH em que haja a
cobertura do FCVS, tampouco queles celebrados antes da entrada em vigor da Lei
8.078/90. Precedentes. (...) (EDcl no AgRg no REsp 1075721/PR, Rel. Ministra MARIA ISABEL
GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 05/11/2013, DJe 06/12/2013)
IX. O MP tem legitimidade para propor ao civil pblica sobre os negcios

do SFH, visto que presente o relevante interesse social da matria. (AgRg no REsp
739.483/CE, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
06/04/2010, DJe 23/04/2010)
X. Os reajustes das prestaes da casa prpria, nos contratos vinculados ao
Plano de Equivalncia Salarial, segundo as regras do Sistema Financeiro de
Habitao, devem respeitar a variao do salrio da categoria profissional
do muturio, salvo aqueles firmados com muturios autnomos, hiptese
em que deve ser observada a data de celebrao do contrato. Se anterior
ao advento da Lei 8.004, de 14/03/1990, que revogou o 4 do art. 9 do
Decreto-lei 2.164/84, deve ser utilizado o mesmo ndice aplicado variao
do salrio-mnimo. Se posterior, deve ser aplicado o IPC" (REsp 1090398/RS,
Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02/12/2008, DJe
11/02/2009).
A correo do saldo devedor deve ocorrer antes da amortizao decorrente
da prestao mensal. (AgRg no REsp 1195195/RS, Rel. Ministro MASSAMI
UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/06/2012, DJe 02/08/2012) "Nos
contratos vinculados ao SFH, a atualizao do saldo devedor antecede sua
amortizao pelo pagamento da prestao" (Smula 450 do STJ)
XI. Nos feitos em que se discute contrato de seguro privado, aplice de mercado,
adjeto a contrato de mtuo habitacional, por envolver discusso entre a seguradora
e o muturio e no afetar o FCVS, no existe interesse da CEF a justificar a formao
de litisconsrcio passivo necessrio, sendo, portanto, da justia estadual a
competncia para o seu julgamento (EDcl no REsp 1.091.363-SC e EDcl no REsp
1.091.393, Rel Min Maria Gallotti, j. 9.11.2011. 2 S.).
XII. A Tabela Price, ao ser adotada, no constitui capitalizao de juros, que via de
regra proibida, pois este sistema de amortizao no incorpora qualquer tipo de
juros ao saldo devedor, porque so quitados mensalmente, medida que ocorre o
pagamento, inocorrendo, portanto, o anatocismo. Tendo sido feita a opo pelo
Sistema Francs de Amortizao no contrato de mtuo, a Tabela Price deve ser
adotada, no constituindo isto capitalizao de juros, essa, sim, vedada pelo nosso
ordenamento jurdico. (AC 2006.38.04.002468-5/MG, Rel. Desembargador federal
Joo Batista Moreira, Quinta Turma,e-DJF1 p.497 de 03/08/2012).
198

Nota: O que so juros capitalizados? A capitalizao de juros, tambm chamada
de anatocismo, ocorre quando os juros so calculados sobre os prprios juros
devidos. Em regra, a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um
ano proibida? SIM. A capitalizao de juros por ano permitida, seja para
contratos bancrios ou no-bancrios. O que proibida, como regra, a
capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano. A capitalizao de
juros com periodicidade inferior a um ano (ex: capitalizao mensal de
juros) proibida tambm para os bancos? NO. A MP n. 1.963-17, editada em
31 de maro de 2000, permitiu s instituies financeiras a capitalizao de juros
com periodicidade inferior a um ano. possvel a capitalizao de juros nos
contratos celebrados no SFH? a) Contratos anteriores Lei n 11.977/2009:
NO. b) Contratos posteriores Lei n 11.977/2009: SIM. Em que consiste
Tabela Price ou sistema francs de amortizao? um mtodo matemtico
utilizado para amortizao de financiamentos, ou seja, uma forma de calcular o
quanto a pessoa ainda ter que pagar a ttulo de saldo devedor. Tem esse nome
price em homenagem a seu idealizador (Richard Price), que era ingls, mas cuja
tabela encontrou grande aceitao na Frana (da ser tambm chamado de sistema
francs) em 1771. O que o STJ entende? Para a Corte existe ou no
capitalizao de juros na Tabela Price? O STJ no responde isso. O juiz ou
Tribunal pode, sem fazer percia, dizer que a Tabela Price legal ou ilegal?
NO. Essa deciso seria nula. Em matria de Tabela Price, nem sequer os
matemticos chegam a um consenso, razo pela qual no deve o
Judicirio, de forma abstrata, dizer que esse mtodo legal ou ilegal. A
soluo deve ser dada no caso concreto, com base na percia.
XIII. Cesso de posio contratual no mbito do SFH:
a)Para efeitos do art. 543-C do CPC:
- Tratando-se de contrato de mtuo para aquisio de imvel garantido
pelo FCVS, avenado at 25/10/96 e transferido sem a intervenincia da
instituio financeira, o cessionrio possui legitimidade para discutir e
demandar em juzo questes pertinentes s obrigaes assumidas e aos
direitos adquiridos.
- Na hiptese de contrato originrio de mtuo sem cobertura do FCVS,
celebrado at 25/10/96, transferido sem a anuncia do agente financiador e
fora das condies estabelecidas pela Lei n 10.150/2000, o cessionrio no
tem legitimidade ativa para ajuizar ao postulando a reviso do respectivo
contrato.
- No caso de cesso de direitos sobre imvel financiado no mbito do
Sistema Financeiro da Habitao realizada aps 25/10/1996, a anuncia da
instituio financeira mutuante indispensvel para que o cessionrio
adquira legitimidade ativa para requerer reviso das condies ajustadas,
tanto para os contratos garantidos pelo FCVS como para aqueles sem
referida cobertura. (REsp 1150429/CE, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA,
CORTE ESPECIAL, julgado em 25/04/2013, DJe 10/05/2013)
XIV. Duplicidade de financiamentos em localidades distintas:
Lei 4.380: Art. 9. Todas as aplicaes do sistema, tero por
objeto, fundamentalmente a aquisio de casa para residncia do
adquirente, sua famlia e seus dependentes, vedadas quaisquer
199

aplicaes em terrenos no construdos, salvo como parte de
operao financeira destinada construo da mesma.
1 As pessoas que j forem proprietrios, promitentes
compradoras ou cessionrias de imvel residencial na mesma
localidade ... (Vetado) ... no podero adquirir imveis objeto de
aplicao pelo sistema financeiro da habitao.(Revogado pela
Medida Provisria n 2.197-43, de 2001)
Registre-se que a Lei 4.380 no vedava a celebrao de vrios contratos de mtuo
por um mesmo muturio, desde que os imveis adquiridos estivessem situados em
localidades distintas. o que se extrai da leitura a contrario sensu do art. 9, 1, da
Lei 4.380. Doutro tanto, o FCVS foi criado apenas em 1.967, por meio da Resoluo
da Diretoria do BNH n 25. A restrio utilizao do FCVS por um mesmo muturio
para liquidao de vrios contratos somente foi introduzida com a Lei 8.100, de 05
de dezembro de 1.990. Transcrevo a redao original daquela Lei,
Art. 3. O Fundo de Compensao das Variaes Salariais (FCVS) quitar somente um saldo
devedor remanescente por muturio ao final do contrato, inclusive os j firmados no mbito
do SFH.
V-se que no ponto o dispositivo incorria em inconstitucionalidade, porquanto

agredia atos jurdicos perfeitos (art. 5, inc. XXXVI, CF). Seria cabvel, quando muito,
uma leitura conforme (die Verfassungskonforme Auslegung) de modo a ler na
clusula apenas a restrio s expectativas dos Bancos (afinal, a relao entre
Banco e Estado no que toca ao FCVS aparentemente no seria contratual, como
mencionado acima). Jamais, contudo, a referida clusula poderia restringir direitos
assegurados contratualmente aos muturios, em contratos celebrados sob a gide
do regime anterior. Da que constatando esse vcio o prprio Parlamento editou
nova regra, delimitando os efeitos daquela norma apenas aos contratos
subsequentes lei 8.100/90. Transcrevo a nova redao, atribuda pela Lei
10.150/01:
Art. 3 O Fundo de Compensao de Variaes Salariais - FCVS
quitar somente um saldo devedor remanescente por muturio ao
final do contrato, exceto aqueles relativos aos contratos firmados
at 5 de dezembro de 1990, ao amparo da legislao do SFH,
independentemente da data de ocorrncia do evento
caracterizador da obrigao do FCVS.
(...)
STJ:
(...) 2. As regras de direito intertemporal recomendam que as
obrigaes sejam regidas pela lei vigente ao tempo em que se
constituram, quer tenham base contratual ou extracontratual.
3. Destarte, no mbito contratual, os vnculos e seus efeitos
jurdicos regem-se pela lei vigente ao tempo em que se
celebraram, sendo certo que no caso sub judice o contrato foi
celebrado em 27/02/1987 (fls. 13/20) e o requerimento de
liquidao com 100% de desconto foi endereado CEF em
30.10.2000 (fl. 17).
200

4. A cobertura pelo FCVS - Fundo de Compensao de Variao
Salarial espcie de seguro que visa a cobrir eventual saldo
devedor existente aps a extino do contrato, consistente em
resduo do valor contratual causado pelo fenmeno inflacionrio.
5. Outrossim, merc de o FCVS onerar o valor da prestao do
contrato, o muturio tem a garantia de, no futuro, quitar sua
dvida, desobrigando-se do eventual saldo devedor, que, muitas
vezes, alcana o patamar de valor equivalente ao prprio.
6. Deveras, se na data do contrato de mtuo ainda no vigorava
norma impeditiva da liquidao do saldo devedor do
financiamento da casa prpria pelo FCVS, porquanto preceito
institudo pelas Leis 8.004, de 14 de maro de 1990, e 8.100, de 5
de dezembro de 1990, faz-la incidir violaria o Princpio da
Irretroatividade das Leis a sua incidncia e conseqente vedao
da liquidao do referido vnculo.
7. In casu, poca da celebrao do contrato em
27/02/1987 (fls. 13/20) vigia a Lei n. 4.380/64, que no
exclua a possibilidade de o resduo do financiamento do
segundo imvel adquirido ser quitado pelo FCVS, mas, tosomente, impunha aos muturios que, se acaso fossem
proprietrios de outro imvel, seria antecipado o
vencimento do valor financiado.
8. A alterao promovida pela Lei n. 10.150, de 21 de
dezembro de 2000, Lei n. 8.100/90 tornou evidente a
possibilidade de quitao do saldo residual do segundo
financiamento pelo FCVS, aos contratos firmados at
05.12.1990. (...)
9. O FCVS indicado como rgo responsvel pela quitao
pretendida, posto no ostentar legitimatio ad processum, arrasta
a competncia ad causam da pessoa jurdica gestora, responsvel
pela liberao que instrumentaliza a quitao.
11. que o art. da Lei 8.100/90 explcito ao enunciar: "Art. 3
O Fundo de Compensao de Variaes Salariais - FCVS quitar
somente um saldo devedor remanescente por muturio ao final do
contrato, exceto aqueles relativos aos contratos firmados at 5 de
dezembro de 1990, ao amparo da legislao do SFH,
independentemente da data de ocorrncia do evento
caracterizador da obrigao do FCVS. (Redao dada pela Lei n
10.150, de 21.12.2001) 12. A Smula 327/STJ, por seu turno, torna
inequvoca a legitimatio ad causam da Caixa Econmica Federal
(CEF).
14. A Unio, ao sustentar a sua condio de assistente, posto
contribuir para o custeio do FCVS, revela da inadequao da figura
de terceira porquanto vela por "interesse econmico" e no
jurdico.
15. A simples indicao do dispositivo legal tido por violado (art.
6, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil), sem referncia com
o disposto no acrdo confrontado, obsta o conhecimento do
recurso especial. Incidncia dos verbetes das Smula 282 e 356
do STF.
201

17. Ao ordinria ajuizada em face da CAIXA ECONMICA
FEDERAL -CEF, objetivando a liquidao antecipada de contrato de
financiamento, firmado sob a gide do Sistema Financeiro de
Habitao, nos termos da Lei 10.150/2000, na qual os autores
aduzem a aquisio de imvel residencial em 27.02.1987 (fls.
13/20) junto Caixa Econmica Federal, com clusula de
cobertura do Fundo de Compensao de Variaes Salariais,
motivo pelo qual, aps adimplidas todas a prestaes mensais
ajustadas para o resgate da dvida, fariam jus habilitao do
saldo devedor residual junto ao mencionado fundo.
18. Recurso Especial desprovido. Acrdo submetido ao regime do
art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/2008. (REsp
1133769/RN, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO,
julgado em 25/11/2009, DJe 18/12/2009)
Portanto, a Primeira Seo desta Corte Superior de Justia, no julgamento
do REsp. 1.133.769/SP, de relatoria do ilustre Ministro LUIZ FUX, sob o rito
do art. 543-C, do CPC, firmou o entendimento de que nos contratos
firmados antes da edio das Leis 8.004/90 e 8.100/90, no havia a
proibio de quitao pelo FCVS do resduo de financiamento de segundo
imvel adquirido no mesmo Municpio do imvel anterior.
(...) 3. A Lei 4.38064, vigente no momento da celebrao dos contratos, conquanto vedasse
o financiamento de mais de um imvel pelo SFH, no impunha como penalidade a seu
descumprimento a perda da cobertura pelo FCVS. 4. Esses posicionamentos foram
consagrados no REsp 1.133.769RN, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 18.12.09, submetido ao
Colegiado pelo regime da Lei 11.67208 (Lei dos Recursos Repetitivos). (...) REsp.
1.171.345MG, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJe 21.5.2010).
XV INCIDNCIA DA LEI 10.931/2004 NAS AES JUDICIAIS QUE ENVOLVAM

O SFH.
Aplicam-se aos contratos de financiamento imobilirio do Sistema de
Financiamento de Habitao (SFH) as disposies da Lei 10.931/2004,
mormente as referentes aos requisitos da petio inicial de ao de reviso
de clusulas contratuais (art. 50).
Art. 50. Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao decorrente de
emprstimo, financiamento ou alienao imobilirios, o autor dever discriminar
na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas que pretende
controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de inpcia. ()
() observa-se que a Lei 10.931/2004, especialmente seu art. 50, inspirou-se na
efetividade, celeridade e boa-f perseguidos pelo processo civil moderno, cujo
entendimento de que todo litgio a ser composto, dentre eles os de cunho
econmico, deve apresentar pedido objetivo e apontar precisa e claramente a
espcie e o alcance do abuso contratual que fundamenta a ao de reviso do
contrato. As regras expressas no art. 50 e seus pargrafos tm a clara inteno de
garantir o cumprimento dos contratos de financiamento de imveis tal como
pactuados, gerando segurana para os contratantes.
() Ademais, na prpria Lei 10.931/2004, h prova de que suas disposies
devem incidir sobre todos os contratos de financiamento de imveis do
202

Sistema Financeiro da Habitao. Com efeito, o art. 63 prev: nas operaes
envolvendo recursos do Sistema Financeiro da Habitao e do Sistema
Financeiro Imobilirio, relacionadas com a moradia, vedado cobrar do muturio a
elaborao de instrumento contratual particular, ainda que com fora de escritura
pblica.
Cabe ressaltar, ainda, que no CPC foi introduzido, por meio da Lei 12.810/2013,
artigo com redao idntica ao art. 50 da Lei 10.931/2004.
Art. 285-B. Nos litgios que tenham por objeto obrigaes decorrentes de
emprstimo, financiamento ou arrendamento mercantil, o autor dever
discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas
que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso. (Includo
pela Lei n 12.810, de 2013) ()
Essa inovao legislativa corrobora os objetivos buscados pelo processo civil
moderno, preocupado em ser, acima de tudo, eficaz. A discriminao do valor
incontroverso na petio inicial proporciona melhor compreenso da
dimenso do litgio, da leso ao direito envolvido, alm de permitir a
demonstrao da verossimilhana do direito invocado. Ainda, auxilia na
atenuao de naturais mazelas da demora na prestao jurisdicional,
contribuindo para a segurana jurdica.
Nota: O CPC 2015 tambm prev a mesma regra em seu art. 220, 2: 2 Nas
aes que tenham por objeto a reviso de obrigao decorrente de emprstimo, de
financiamento ou de alienao de bens, o autor ter de, sob pena de inpcia,
discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas
que pretende controverter, alm de quantificar o valor incontroverso do
dbito.
XVI ENTENDIMENTO STF - AG. REG. NO ARE N. 863.862-CE, RELATOR: MIN.
ROBERTO BARROSO
() A jurisprudncia desta Corte assentou o entendimento de que no ofende as
garantias do ato jurdico perfeito e do direito adquirido a utilizao da Taxa
Referencial (TR) como fator de correo de contratos de SFH anteriores
edio da Lei n 8.117/1991, desde que no referido contrato conste
clusula de que a correo monetria seja feita com aplicao do ndice do
BTN ou do ndice de correo das cadernetas de poupana.
9.5.4 Execuo hipotecria (opo do credor s quando o problema for
falta de pagamento)
A Lei n 5.741/71 estabelece o procedimento a ser adotado na execuo judicial dos
contratos regidos pelo SFH. Trata-se de uma opo do credor, que poder preferir a
execuo pelo rito do CPC. Aplica-se exclusivamente execuo pela falta de
pagamento (art. 10). A resciso do contrato por outro motivo seguir o procedimento
estabelecido no CPC, conforme a demanda que se objetive propor.
Abaixo esto transcritas decises do STJ sobre os aspectos que geram mais
discusso nos processos.
I. Necessidade de remeter dois avisos de cobrana ao muturio, como
condio prvia propositura da execuo hipotecria: o art. 2 da Lei n
203

5.741/71 estabelece os requisitos da petio inicial da execuo, entre eles a juntada
dos avisos reclamando o pagamento da dvida (inciso IV). O STJ reafirmou essa
necessidade na Smula 199.
II. No necessria a assinatura do muturio no AR do aviso de cobrana.
No aviso, basta a indicao do valor total da dvida, prescindvel a
discriminao parcela a parcela. RESP 200802673092
III. Efeito suspensivo dos embargos execuo hipotecria. A Lei 5.741, no
art. 5, dispe que os embargos s teriam efeito suspensivo se ocorresse o depsito
integral da dvida ou o seu pagamento. Com a alterao do artigo 739, 1, do CPC,
discutiu-se se deveria aplicar essa regra tambm na legislao especial da execuo
hipotecria, mas prevaleceu o posicionamento de que a regra geral deve ceder
diante da regra especial do art. 5 da Lei 5.741/71. (DESEMBARGADOR CONVOCADO
DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 03/12/2009, DJe 16/12/2009).
IV. Necessidade de avaliao para leilo do imvel na execuo hipotecria.
A interpretao dos artigos 6 e 7 da Lei n. 5.741/71 deve observar o cunho social
do financiamento imobilirio prestado pelo Sistema Financeiro da Habitao, de
modo a evitar injustias no ato da adjudicao com o enriquecimento sem causa do
exequente e onerosidade excessiva ao executado. Por isso concluiu a Corte Especial
ser necessria a avaliao do imvel. Seguindo tais lineamentos, no razovel que
o credor fique com o que sobejar entre o valor da avaliao e o saldo devedor, sob
pena de enriquecimento sem causa do agente financeiro (REsp 1165587/SP, Rel.
Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 15/12/2011, DJe 17/02/2012).
V. A desocupao do imvel ocorre nos prprios autos da execuo, ainda
que esteja sendo ocupado por terceiro, que no o muturio. (este terceiro
pode manejar embargos de terceiro para defender sua posse). RESP 266062 / PR.
VI. So vlidas as notificaes da execuo judicial de contrato imobilirio
firmado no mbito do Sistema Financeiro de Habitao (SFH) quando
remetidas ao endereo do imvel objeto do contrato, no sendo necessrio
que todos os contratantes recebam os avisos de cobrana. (STJ. 3 Turma.
REsp 332.117-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 4/10/2012)
VII. Nos avisos de cobrana de que trata o art. 2, IV, da Lei n. 5.741/1971
devem constar o valor da dvida cobrada ou, pelo menos, quais as
prestaes esto em atraso, sendo, contudo, desnecessrio que contenha o
detalhamento da dvida. (STJ. 3 Turma. REsp 332.117-SP, Rel. Min. Ricardo Villas
Bas Cueva, julgado em 4/10/2012)
Lei n. 5.741/1971, Art. 6. Rejeitados os embargos referidos no caput do artigo anterior, o
juiz ordenar a venda do imvel hipotecado em praa pblica por preo no inferior do saldo
devedor expedindo-se edital pelo prazo de 10 (dez) dias.
Lei n. 5.741/1971, Art. 7. No havendo licitante na praa pblica, o Juiz adjudicar,

dentro de quarenta e oito horas, ao exequente o imvel hipotecado, ficando exonerado o
executado da obrigao de pagar o restante da dvida.
Lei n. 5.741/1971, Art. 9. Constitui crime de ao pblica, punido com a pena de
deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos e multa de cinco a vinte salrios mnimos, invadir
algum, ou ocupar, com o fim de esbulho possessrio, terreno ou unidade residencial,
construda ou em construo, objeto de financiamento do Sistema Financeiro da Habitao.
1 Se o agente usa de violncia, incorre tambm nas penas a esta cominada. 2 isento da
pena de esbulho o agente que, espontaneamente, desocupa o imvel antes de qualquer
medida coativa. 3 O salrio a que se refere este artigo o maior mensal vigente no Pas,
poca do fato.
204

9.5.5 Execuo extrajudicial
O Decreto-lei n 70/66 estabelece o procedimento a ser adotado na execuo
extrajudicial dos contratos regidos pelo SFH. Essa execuo realizada por um
agente fiducirio (art. 29). A interveno do Poder Judicirio ser necessria apenas
para imisso na posse do adquirente do imvel no leilo extrajudicial, caso haja
resistncia do antigo devedor em desocupar o bem. Abaixo esto transcritas
decises do STJ sobre os aspectos que geram mais discusso nos processos:
I. Assim como na execuo judicial da Lei n 5.741, a extrajudicial tambm
exige como requisito a entrega de dois avisos de cobrana (art. 31, IV).
II. A execuo extrajudicial constitucional. Jurisprudncia pacfica do STJ e do STF.
possvel a notificao do devedor por edital na execuo extrajudicial, desde que
esgotadas as possibilidades de intimao pessoal. (AgRg no Ag 1223518/RS, Rel.
Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 01/03/2012, DJe
06/03/2012)
III. cabvel o ajuizamento de ao cautelar para suspender a execuo
extrajudicial disciplinada pelo Decreto-lei n 70/66. (AgRg no Ag 1335945/RS,
Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 23/11/2010, DJe
03/12/2010)
IV. A pendncia de ao do devedor discutindo o valor das prestaes
(geralmente ao revisional ou consignatria), impede a execuo
extrajudicial.
V. A necessidade de que haja comum acordo entre credor e devedor na
escolha do agente fiducirio que promover a execuo extrajudicial do
imvel aplica-se apenas aos contratos de mtuo habitacional no
vinculados ao SFH nos termos do art. 30, I e II, 1 e 2, DL 70/66. (RESP
1.160.435, j. 04.06.2011)
9.5.6 Legitimidade passiva da CEF em mtuos concedidos fora do SFH
A questo da legitimidade passiva da CEF, na condio de agente financeiro, em
ao de indenizao por vcio de construo, merece distino, a depender do tipo
de financiamento e das obrigaes a seu cargo, podendo ser distinguidos, a grosso
modo, dois gneros de atuao no mbito do Sistema Financeiro da Habitao, isso a
par de sua ao como agente financeiro em mtuos concedidos fora do SFH: a)
meramente como agente financeiro em sentido estrito, assim como as demais
instituies financeiras pblicas e privadas ; b). ou como agente executor de polticas
federais para a promoo de moradia para pessoas de baixa ou baixssima renda.
Nas hipteses em que atua na condio de agente financeiro em sentido estrito, no
ostenta a CEF legitimidade para responder por pedido decorrente de vcios de
construo na obra financiada. Sua responsabilidade contratual diz respeito apenas
ao cumprimento do contrato de financiamento, ou seja, liberao do emprstimo,
nas pocas acordadas, e cobrana dos encargos estipulados no contrato. A
previso contratual e regulamentar da fiscalizao da obra pelo agente financeiro
justifica-se em funo de seu interesse em que o emprstimo seja utilizado para os
fins descritos no contrato de mtuo, sendo de se ressaltar que o imvel lhe dado
em garantia hipotecria.
No entanto, a CEF possui legitimidade para responder por vcios de construo nos
casos em que promove o empreendimento, tem responsabilidade na elaborao do
projeto com suas especificaes, escolhe a construtora e/ou negocia os imveis, ou
205

seja, quando realiza atividade distinta daquela prpria de agente financeiro em
estrito senso. STJ. REsp 897.045-RS, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em
9/10/2012 e REsp 1.163.228-AM, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em
9/10/2012.
9.5.7 Entendimentos sumulados STJ
Smula 473. O muturio do SFH no pode ser compelido a contratar o seguro habitacional
obrigatrio com a instituio financeira mutuante ou com a seguradora por ela indicada. Rel.
Min. Luis Felipe Salomo, em 13/6/2012.
Smula 454. Pactuada a correo monetria nos contratos do SFH pelo mesmo ndice
aplicvel caderneta de poupana, incide a taxa referencial (TR) a partir da vigncia da Lei
n. 8.177/1991.
Smula 450. Nos contratos vinculados ao SFH, a atualizao do saldo devedor antecede a
sua amortizao pelo pagamento.
Smula 422. O art. 6, e, da Lei n. 4.380/64 no estabelece limitao aos juros
remuneratrios nos contratos vinculados ao SFH.
Smula 327. Nas aes referentes ao SFH, a CEF tem legitimidade como sucessora do
Banco Nacional de Habitao.
Smula 199. Na execuo hipotecria de crdito vinculado ao sistema financeiro da
habitao, nos termos da lei n. 5.741/71, a petio inicial deve ser instruda com, pelo
menos, dois avisos de cobrana.
Smula 31. A aquisio, pelo segurado, de mais de um imvel financiado pelo sistema
financeiro da habitao, situados na mesma localidade, no exime a seguradora da
obrigao de pagamento dos seguros.
10 Ponto 10 - Recuperao judicial, recuperao extrajudicial e a falncia

do empresrio e da sociedade empresria.
10.1 Direito falimentar
As principais finalidades do processo de falncia so: (i) realizao do concurso de
credores; (ii) saneamento do meio empresarial; e (iii) proteo do crdito pblico e,
por consequncia, da economia nacional.
Princpio da par condicio creditorum os credores do devedor que no possui
condies de saldar integralmente todas as suas obrigaes devem receber do
direito um tratamento parificado, dando-se aos que integram uma mesma
categoria iguais chances de efetivao de seus crditos.
10.1.1
Pressupostos da falncia
- pressuposto material subjetivo: qualidade de empresrio

- pressuposto material objetivo: insolvncia jurdica ou presumida do devedor
- pressuposto formal: sentena
206

A qualidade de empresrio, porm, deve ser entendida em sentido amplo trata-se
do exerccio de atividade empresria, independentemente do registro, podendo-se
incluir as sociedades no personificadas e os empresrios irregulares.
I. Agentes econmicos excludos do regime falimentar
Art. 2 Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de
crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar,
sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade
seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades
legalmente equiparadas s anteriores.
As seguradoras, as operadoras de plano sade e as instituies financeiras
esto normalmente sujeitas liquidao extrajudicial, conforme as leis especiais,
mas o liquidante poder requerer a falncia quando (i) o ativo no for suficiente para
cobrir pelo menos metade do valor dos crditos quirografrios ou (ii) houver
fundados indcios de crimes falimentares (art. 26, DL 73/66; art. 23, Lei 9.656/98; art.
21, b, Lei 6.024/74).
II. Pressuposto material objetivo: a insolvncia do devedor
A doutrina costuma apontar que a insolvncia do empresrio, como pressuposto para
a decretao da falncia, deve ser compreendida no seu sentido jurdico, definido
pela prpria legislao falimentar, e no no seu sentido tcnico/econmico (ativo <
passivo).
10.1.2
O uso da ao de falncia como meio de cobrana do devedor
Fbio Ulhoa Coelho admite a utilizao do pedido de falncia como mero meio de
cobrana. O STJ vacilante sobre o assunto, ora admite, ora no. A nova LRE veio
atenuar a discusso ao impor o mnimo de 40 s. m. para justificar o pedido de
falncia.
10.1.3
Os sistemas de determinao da insolvncia adotados pela Lei
11.101/05
Cf. o art. 94 da Lei, foram adotados dois sistemas: o da impontualidade e o da
enumerao legal.
I. O sistema da impontualidade (inciso I):
A atual exigncia do piso de 40 s. m. deixa teve por objetivo desestimular o uso da
falncia como meio de cobrana. A lei permite que os credores se renam para
somar seus crditos, a fim de que a soma ultrapasse o piso legal art. 94, 1.
A nica forma de demonstrar a impontualidade injustificada o protesto do ttulo. Se
o ttulo no comporta o protesto cambial (ttulo de crdito) uma sentena ou um
contrato, por exemplo deve ser tirado o protesto especial para fins de falncia.
Tratando-se de cheque, o protesto indispensvel, mesmo que conste a declarao
de devoluo da instituio financeira. Esta declarao substitui o protesto para fins
cambiais, mas no substitui o protesto para fins de falncia.
207

Smula 248 do STJ: Comprovada a prestao dos servios, a duplicata no aceita, mas
protestada, ttulo hbil para instruir pedido de falncia.
Smula 361 do STJ: A notificao do protesto, para

requerimento de falncia da empresa devedora, exige
identificao da pessoa que a recebeu.
STJ, REsp 13541776, 2014 A duplicata virtual protestada por indicao ttulo
executivo apto a instruir pedido de falncia com base na impontualidade do devedor.
II. O sistema da enumerao legal
Prtica dos atos de falncia, enumerados em rol taxativo constante dos incisos II e
III do art. 94.
10.1.4
Procedimento pr-falimentar
A fase pr-falimentar vai do pedido de falncia at a sua eventual decretao.

10.1.4.1
O pedido de falncia
Se o pedido for lastreado na chamada execuo frustrada, o art. 94 estipula que o

pedido de falncia ser instrudo com certido expedida pelo juzo em que se
processa a execuo.
Se a base for a prtica dos chamados atos de falncia, o 5 do art. 94 determina
que o pedido de falncia descrever os fatos que a caracterizam, juntando-se as
provas que houver e especificando-se as que sero produzidas.
10.1.4.2
O autor do pedido de falncia

Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor:
I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107
desta Lei;
II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor
ou o inventariante;
III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do
ato constitutivo da sociedade;
IV qualquer credor.
No que tange autofalncia (inciso I), a Lei impe ao devedor a obrigao de a

requerer, nos termos dos arts. 105 a 107.
- Falncia requerida por credor (inciso IV): ressalte-se que, se o credor tambm for
empresrio, dever instruir sua petio inicial com certido da Junta Comercial que
comprove a regularidade de suas atividades (art. 97, 1):
- Credores com garantia real: No regime anterior, havia regra expressa limitando
a legitimidade de tais credores, uma vez que estes s poderiam requerer a falncia
se renunciassem garantia real ou se provassem que a mesma j no era mais
suficiente. A atual legislao falimentar silenciou, razo pela qual se entende que tal
credor pode requerer a falncia independentemente de qualquer circunstncia.
- Legitimidade da Fazenda Pblica: o STJ tem diversos precedentes (REsp
363206, 2010; REsp 287824, 2006) no sentido de que a Fazenda no tem
208

legitimidade para pedir a falncia do devedor, uma vez que a mesma possui meio
prprio de cobrana (execuo fiscal). Ademais, no caso de crdito tributrio,
este no se sujeita ao regime de concurso universal (arts. 186 e 187 do CTN).
10.1.4.3
O foro competente da ao falimentar
A competncia do local do principal estabelecimento do devedor (ou da filial, se a

empresa tiver sede fora do Brasil) art. 3 da Lei.
Para o direito falimentar, a correta noo de principal estabelecimento est
ligada ao aspecto econmico: local onde o devedor concentra o maior volume de
negcios. Neste sentido, STJ. Esta competncia absoluta.
10.1.4.4
A resposta do devedor
O prazo previsto no diploma revogado (apenas 24 horas) foi aumentado pela nova lei
para 10 dias (art. 98).
Pela literalidade da Lei no cabe eliso da falncia nos casos dos atos de falncia
descritos no inciso III do art. 94 da Lei (atos de falncia em sentido estrito).
10.1.4.5
A sentena que denega a falncia
A sentena denegatria da falncia pode se basear em dois fundamentos:

improcedncia do pedido ou realizao do depsito elisivo.
Se o pedido for julgado improcedente e houver dolo do autor que requereu
indevidamente a falncia, caber indenizao ao devedor (art. 101). A exigncia de
cauo ao credor estrangeiro serve para garantir essa eventual indenizao.
No caso do depsito elisivo, a sentena denegatria, apesar de no decretar a
falncia, representar a vitria do autor e a sucumbncia do devedor.
STJ, REsp 1433652, 2014 Diante de depsito elisivo de falncia requerida com base
na impontualidade injustificada do devedor (art. 94, I, da Lei), admite-se, embora
afastada a decretao de falncia, a converso do processo falimentar em
verdadeiro rito de cobrana para apurar questes alusivas existncia e
exigibilidade da dvida cobrada, sem que isso configure utilizao abusiva da via
falimentar como sucedneo de ao de cobrana/execuo.
Contra a sentena denegatria, cabe apelao (art. 100).
10.1.4.6
A sentena que decreta a falncia
Tal sentena o ato inicial do processo falimentar, uma vez que o procedimento que
vai do pedido de quebra at a sua efetiva decretao denominado de prfalimentar.
Desta deciso, cabe agravo (art. 100).
A sentena que decreta a falncia tem natureza evidentemente constitutiva.
10.1.4.7
O termo legal da falncia (art. 99, inciso II):
A fixao do termo legal delimita um lapso temporal (tambm denominado de

perodo suspeito) imediatamente anterior decretao da falncia, que ser
investigado pelos credores do devedor.
209

- Poder geral de cautela do juzo falimentar na sentena de quebra, o juiz
determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes
envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus
administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime
definido nesta Lei (art. 99, VII).
10.1.5
O processo falimentar
10.1.5.1
A instaurao do juzo universal da falncia
O juzo universal, nas palavras de Fbio Ulhoa, a aptido atrativa do juzo

falimentar, ao qual a lei conferiu a competncia para conhecer e julgar todas as
medidas judiciais de contedo patrimonial referentes ao falido ou massa falida.
Excees ao juzo universal (Fbio Ulhoa):
- aes no reguladas pela Lei de Falncias de que seja autora ou litisconsorte ativa
a massa falida;
- as que demandam quantia ilquida (art. 6, 1), at que o valor devido seja
devidamente apurado e liquidado;
- as execues fiscais. A execuo fiscal contra a massa falida no se suspen
de (STJ);
- as aes trabalhistas. Cabe prpria Justia do Trabalho processar e julgar a
ao, at que seja definido e liquidado o respectivo crdito. Somente ento se
deve submeter esse crdito ao juzo falimentar.
- O art. 109, I, CRFB, exclui expressamente a possibilidade de falncia na Justia
Federal, ainda que haja interesse da Unio, entidade autrquica ou empresa pblica
federal.
10.1.5.2 O tratamento dado s execues com atos de constrio j
realizados
A antiga legislao falimentar continha regra especfica sobre o assunto. Em seu art.
24, 1, dispunha que as aes ou execues individuais dos credores, sob direitos
e interesses relativos massa falida, inclusive as dos credores particulares de scio
solidrio da sociedade falida, ficam suspensas, desde que seja declarada a falncia
at o seu encerramento. 1 - Achando-se os bens j em praa, com dia definitivo
para arrematao, fixado por editais, far-se- esta, entrando o produto para a massa.
Se, porm, os bens j tiverem sido arrematados ao tempo da declarao da falncia,
somente entrar para a massa a sobra, depois de pago o exeqente. O STJ seguia a
disposio legal.
A atual legislao, todavia, no contm regra especfica. O autor Andr Luiz Santa
Cruz Ramos entende que deve se manter a mesma orientao da legislao anterior.
Corroborando o seu entendimento, cita acrdo do STJ (CC 56347/PR, DJ
08.02.2006), proferido j na vigncia da nova lei.
10.1.5.3
A atuao do Juiz
O juiz da falncia possui funes de cunho jurisdicional e tambm funes de cunho

administrativo.
210

10.1.5.4
A participao do Ministrio Pblico
A nova legislao falimentar reduziu sobremaneira a atuao do MP no processo

falimentar. No h mais qualquer obrigatoriedade de participao do MP na fase prfalimentar, o que vem sendo aceito pela jurisprudncia.
Nas fases falimentar e ps-falimentar, a lei determina expressamente a participao
do parquet em algumas hipteses. A sentena que decretar a falncia dever
ordenar a intimao do MP (art. 99, XIII). O MP tambm atua nos casos em que h
indcios de responsabilidade penal do devedor (art. 22, 4) ou em que for
determinada a alienao de bens do devedor (art. 142, 7).
REsp 996.264 (2010): I - A nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas
(Lei n 11.101/05) no exige a atuao geral e obrigatria do Ministrio Pblico na
fase pr-falimentar, determinando a sua interveno, apenas nas hipteses que
enumera, a partir da sentena que decreta a quebra (artigo 99, XIII). II - O veto ao
artigo 4 daquele diploma, que previa a interveno do Ministrio Pblico no
processo falimentar de forma genrica, indica o sentido legal de reservar a atuao
da Instituio apenas para momento posterior ao decreto de falncia. III Ressalva-se,
porm, a incidncia da regra geral de necessidade de interveno do Ministrio
Pblico antes da decretao da quebra, mediante vista que o Juzo determinar, se
porventura configurada alguma das hipteses dos incisos do artigo 82 do Cdigo de
Processo Civil [CPC-73], no se inferindo, contudo, a necessidade de interveno
pela natureza da lide ou qualidade da parte (artigo 82, inciso III, parte final) do s
fato de se tratar de pedido de falncia.
10.1.5.5
O administrador judicial
Representante legal da massa falida, considerado funcionrio pblico para fins

penais.
O art. 21 da Lei prev que ser profissional idneo, preferencialmente advogado,
economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica
especializada. Suas atribuies so vrias, enumeradas no art. 22. O administrador
responde a ttulo de dolo ou culpa por prejuzos causados.
A remunerao do administrador judicial e dos seus auxiliares considerada
crdito extraconcursal (art. 84, I)
10.1.5.6
Assembleia Geral de Credores
A Assembleia Geral de Credores rgo de existncia obrigatria, cumprindo-lhe a

representao mxima dos credores, deliberando a respeito das matrias que
possam afetar os interesses destes.
No confundir com o Comit de Credores, que rgo facultativo que poder ser
institudo pela Assembleia, vocacionado para a fiscalizao e composto por
representantes de cada classe.
Nos termos do art. 38, na Assembleia Geral, o voto do credor ser proporcional ao
valor de seu crdito (exceto no que se refere especificamente aos credores
trabalhistas nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial nesse caso a
aprovao por maioria dos presentes, independentemente do valor).
STJ, REsp 1.314.209, 2012 A Assembleia geral de credores (AGC) soberana em
suas decises quanto ao contedo do plano de recuperao judicial. Contudo, as
suas deliberaes como qualquer outro ato de manifestao de vontade esto
211

submetidas ao controle judicial quanto aos requisitos legais de validade dos atos
jurdicos em geral.
10.1.6
Efeitos da falncia
Efeitos quanto pessoa do devedor

1) Dissoluo da sociedade. Haver o encerramento da atividade empresarial e a
consequente liquidao do patrimnio social para o posterior pagamento dos
credores.
2) Os membros que compem a sociedade empresria falida tambm sero
atingidos. No caso de sociedade em que a responsabilidade dos scios ilimitada, os
efeitos so os mesmos daqueles em relao sociedade falida (art. 81). Em se
tratado de sociedade em que os scios respondem de forma limitada, eles em
princpio no se submetem aos efeitos da falncia. No entanto, caber ao juzo da
falncia apurar eventual responsabilidade.
10.1.6.1
Efeitos da falncia quanto aos bens do devedor
Os bens atingidos pela instaurao da execuo concursal, em princpio, so os bens

da sociedade, e no os dos scios que a integram. Mas ainda que se trate de
sociedade limitada, os scios podem excepcionalmente ter seu patrimnio pessoal
atingido (art. 82 da Lei).
efeito especfico da falncia a arrecadao de todos os bens do devedor, com
exceo dos absolutamente impenhorveis (art. 108, 4).
A arrecadao os bens ser formalizada atravs da lavratura do auto de arrecadao
(art. 110), o qual ser composto do inventrio e do laudo de avaliao dos bens.
10.1.6.2
Efeitos da falncia quanto s obrigaes do falido

Art. 116. A decretao da falncia suspende:
I o exerccio do direito de reteno sobre os bens sujeitos
arrecadao, os quais devero ser entregues ao administrador
judicial;
II o exerccio do direito de retirada ou de recebimento do valor
de suas quotas ou aes, por parte dos scios da sociedade falida.
Art. 77. A decretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas do

devedor e dos scios ilimitada e solidariamente responsveis, com o abatimento
proporcional dos juros, e converte todos os crditos em moeda estrangeira para a moeda do
Pas, pelo cmbio do dia da deciso judicial, para todos os efeitos desta Lei.
Art. 124. Contra a massa falida no so exigveis juros

vencidos aps a decretao da falncia, previstos em lei ou
em contrato, se o ativo apurado no bastar para o
pagamento dos credores subordinados.
Pargrafo nico. Excetuam-se desta disposio os juros das
debntures e dos crditos com garantia real, mas por eles
responde, exclusivamente, o produto dos bens que constituem a
garantia.
212

10.1.6.3
Efeitos da falncia sobre os contratos do falido
Ao contrrio do que se possa imaginar, os contratos do devedor falido no se

extinguem de pleno direito em razo da decretao da falncia.
Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e
podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o
cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa
falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus
ativos, mediante autorizao do Comit.
Se o administrador judicial resolver no cumprir, resolver-se- em perdas e danos.
Art. 118. O administrador judicial, mediante autorizao do
Comit, poder dar cumprimento a contrato unilateral se esse fato
reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for
necessrio manuteno e preservao de seus ativos,
realizando o pagamento da prestao pela qual est obrigada.
As regras dos arts. 117 e 118 so excepcionadas quando o contrato possuir a
chamada clusula de resoluo por falncia.
10.1.6.4
A disciplina especial de alguns contratos

Art. 119. Nas relaes contratuais a seguir mencionadas
prevalecero as seguintes regras:
I o vendedor no pode obstar a entrega das coisas expedidas ao
devedor e ainda em trnsito, se o comprador, antes do
requerimento da falncia, as tiver revendido, sem fraude, vista
das faturas e conhecimentos de transporte, entregues ou
remetidos pelo vendedor;
Este dispositivo consagrou no direito brasileiro o right of stoppage in transitu do

direito anglo-saxo, segundo o qual o vendedor pode obstar a entrega de coisa
vendida ao falido, enquanto esta ainda estiver a caminho. O dispositivo em comento
s no permite o right of stoppage se o falido, de boa-f, j havia revendido a coisa a
terceiro, antes do requerimento de sua falncia.
II se o devedor vendeu coisas compostas e o administrador
judicial resolver no continuar a execuo do contrato, poder o
comprador pr disposio da massa falida as coisas j
recebidas, pedindo perdas e danos;
III no tendo o devedor entregue coisa mvel ou prestado
servio que vendera ou contratara a prestaes, e resolvendo o
administrador judicial no executar o contrato, o crdito relativo
ao valor pago ser habilitado na classe prpria;
IV o administrador judicial, ouvido o Comit, restituir a coisa
mvel comprada pelo devedor com reserva de domnio do
vendedor se resolver no continuar a execuo do contrato,
exigindo a devoluo, nos termos do contrato, dos valores pagos;
213

V tratando-se de coisas vendidas a termo, que tenham cotao
em bolsa ou mercado, e no se executando o contrato pela efetiva
entrega daquelas e pagamento do preo, prestar-se- a diferena
entre a cotao do dia do contrato e a da poca da liquidao em
bolsa ou mercado;
VI na promessa de compra e venda de imveis, aplicar-se- a
legislao respectiva;
Aplica-se a regra do art. 30 da Lei n 6.766/79: a) havendo falncia do promitente
vendedor, a promessa de compra e venda deve ser cumprida; b) havendo falncia do
promitente comprador, seus direitos sero arrecadados e vendidos em juzo, ou seja,
aquele que adquiri-los se sub-roga no contrato.
VII a falncia do locador no resolve o contrato de locao e, na falncia do locatrio, o
administrador judicial pode, a qualquer tempo, denunciar o contrato;
Assim, o locatrio de imvel pertencente ao devedor falido deve continuar pagando

os aluguis ao administrador judicial.
Art. 121. As contas correntes com o devedor consideram-se encerradas no momento de

decretao da falncia, verificando-se o respectivo saldo.
Se o saldo da conta for negativo, cabe ao banco habilitar o crdito no processo

falimentar.
10.1.6.5
Efeitos da falncia quanto aos credores do falido
A reunio dos credores forma a denominada massa falida subjetiva (corpus

creditorum).
10.1.6.6
Efeitos da falncia quanto aos atos do falido
Uma das principais medidas adotadas pelo juzo falimentar, na decretao da

falncia, definir o termo legal da falncia, a partir do qual se analisaro os atos
tomados pelo devedor durante o perodo suspeito.
A sentena fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90
(noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou
do 1 (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade,
os protestos que tenham sido cancelados (art. 99, II).
- Ineficcia versus nulidade
Os atos referidos pela Lei de Falncias como ineficazes diante da massa falida
produzem, amplamente, todos os efeitos em relao aos demais sujeitos de direito.
A consequncia que a Lei atribui, tanto para os atos do art. 129 (atos
objetivamente ineficazes) como para os atos do art. 130 (atos subjetivamente
ineficazes) a ineficcia perante a massa, ou seja, trata-se de atos vlidos, mas
que no produzem efeitos jurdicos perante a massa.
- Dos atos do falido OBJETIVAMENTE ineficazes perante a massa
O reconhecimento de sua ineficcia independe da demonstrao de fraude do
devedor ou de conluio com o terceiro que com ele contratou.
214

Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no
o contratante conhecimento do estado de crise econmicofinanceira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar
credores:
I o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo
devedor dentro do termo legal, por qualquer meio extintivo do
direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo;
II o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado
dentro do termo legal, por qualquer forma que no seja a
prevista pelo contrato;
III a constituio de direito real de garantia, inclusive a
reteno, dentro do termo legal, tratando-se de dvida
contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem
objeto de outras posteriores, a massa falida receber a parte que
devia caber ao credor da hipoteca revogada;
IV a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos
antes da decretao da falncia;
V a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos
antes da decretao da falncia;
VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem
o consentimento expresso ou o pagamento de todos os
credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao
devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no
prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps
serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do
registro de ttulos e documentos;
VII os registros de direitos reais e de transferncia de
propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou
a averbao relativa a imveis realizados aps a
decretao da falncia, salvo se tiver havido prenotao
anterior.
Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada de ofcio
pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria
ou incidentalmente no curso do processo.
Assim, observa-se que a ao revocatria est hoje adstrita s hipteses de
ineficcia subjetiva.
- Dos atos do falido SUBJETIVAMENTE ineficazes perante a massa
(revogveis)
Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores,
provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o
efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.
No obstante a Lei repita o erro do diploma anterior, falando em atos revogveis, a

verdade que a expresso no tcnica. De fato, no se trata de revogao,
mas apenas de reconhecimento da ineficcia do ato perante a massa.
Aqui, ser necessrio o ajuizamento da ao revocatria.
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta pelo
administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3
(trs) anos contado da decretao da falncia.
215

Art. 133. A ao revocatria pode ser promovida:
I contra todos os que figuraram no ato ou que por efeito dele
foram pagos, garantidos ou beneficiados;
II contra os terceiros adquirentes, se tiveram conhecimento, ao
se criar o direito, da inteno do devedor de prejudicar os
credores;
III contra os herdeiros ou legatrios das pessoas indicadas nos
incisos I e II do caput deste artigo.
A revocatria corre perante o juzo universal da falncia e segue o rito
ordinrio.
STJ, REsp 604.315, 2010 A ao revocatria no comporta a discusso sobre o
perodo suspeito da falncia.
10.1.7
Procedimento de verificao e habilitao dos crditos
A Lei 11.101/2005, ao contrrio do diploma anterior, previu a desjudicializao da

habilitao (no precisa de petio nos autos nem de advogado), nos seguintes
termos:
Art. 7o. A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com
base nos livros contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos
que lhe forem apresentados pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou
empresas especializadas.
Art. 8o. No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7 o, 2o,
desta Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem
apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia de
qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de
crdito relacionado.
Enquanto a habilitao se faz perante o administrador judicial, a impugnao se

faz perante o juiz, por meio de petio, a qual ser autuada em separado (art. 8,
nico) e processada conforme os arts. 13 a 15.
A perda do prazo para a habilitao do crdito no significa que o credor
perdeu o direito de receber seu crdito no processo falimentar. O art. 10
determina que as habilitaes nesse caso sejam recebidas como retardatrias,
sofrendo os credores algumas restries de direitos (pargrafos do art. 10).
Aps todos os incidentes acima descritos, caber ao administrador judicial
consolidar, definitivamente, o quadro-geral de credores, que ser ento
homologado pelo juiz (art. 18).
O referido quadro poder ser alterado, at o encerramento do processo
falimentar, por meio de ao prpria (art. 19).
10.1.8
Os pedidos de restituio
O procedimento de arrecadao abrange tanto os bens de propriedade do devedor

falido quanto os bens que apenas se encontram na sua posse. Sendo assim, pode ser
que a arrecadao atinja bens de terceiros.
216

(Exceo: Smula 307 do STJ - A restituio de adiantamento de contrato de
cmbio, na falncia, deve ser atendida antes de qualquer crdito)
- Smula 417, STF Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em poder
do falido, recebido em nome de outrem, ou do qual, por lei ou contrato, no tivesse
ele a disponibilidade.
- Restituio relativa aos valores descontados pelo devedor no salrio dos
empregados a ttulo de contribuio social para o INSS: nos processos de falncia, o
INSS reivindicar os valores descontados pela empresa de seus
empregados e ainda no recolhidos (art. 51, pargrafo nico, da Lei 8.212/91).
Por outro lado, no que tange aos valores relativos contribuio social, devidos pelo
falido a ttulo de contribuinte, dever o INSS proceder da forma ordinria (execuo
fiscal).
- Valores de correntistas de instituies financeiras que eventualmente tenham a sua
falncia decretada
Entende o STJ (AgRg no REsp 509467/MG e REsp 492956) que os valores existentes
em contas correntes administradas por instituio financeira que tenha a sua
falncia decretada no podem ser restitudos, uma vez que, com o depsito destes
valores, ocorre a transferncia da sua titularidade instituio bancria, ficando o
correntista apenas com o direito ao crdito correspondente. Assim, no caso de
falncia, devero tais correntistas requerer habilitao de seu crdito, na classe de
credores quirografrios.
10.1.9
A realizao do ativo do devedor
Art. 139. Logo aps a arrecadao dos bens, com a juntada do respectivo auto ao processo
de falncia, ser iniciada a realizao do ativo.
Art. 140. (...)

2o A realizao do ativo ter incio independentemente da
formao do quadro-geral de credores.
10.1.9.1
Os procedimentos de venda dos bens
O legislador estabeleceu uma interessante ordem de preferncia, sempre em

ateno ao princpio da preservao da empresa.
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das
seguintes formas, observada a seguinte ordem de preferncia:
I alienao da empresa, com a venda de seus
estabelecimentos em bloco;
II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou
unidades produtivas isoladamente;
III alienao em bloco dos bens que integram cada um
dos estabelecimentos do devedor;
IV alienao dos bens individualmente considerados.
I. Modalidades tpicas de venda
Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo
orientao do Comit, se houver, ordenar que se proceda
alienao do ativo em uma das seguintes modalidades:
217

I leilo, por lances orais;
II propostas fechadas;
III prego.
II. Modalidades atpicas de venda
Art. 144. Havendo motivos justificados, o juiz poder autorizar, mediante requerimento
fundamentado do administrador judicial ou do Comit, modalidades de alienao judicial
diversas das previstas no art. 142 desta Lei.
10.1.9.2
A disciplina da sucesso empresarial na Lei de Falncias

Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive
da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das
modalidades de que trata este artigo:
I todos os credores, observada a ordem de preferncia definida
no art. 83 desta Lei, sub-rogam-se no produto da realizao do
ativo;
II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no
haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor,
inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do
trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho24.
Observe que o inciso II excepciona a regra de sucesso empresarial prevista

no art. 1.146 do Cdigo Civil, a qual estabelece que o adquirente do
estabelecimento objeto de trepasse assume o passivo contabilizado do alienante,
que, por sua vez, fica solidariamente responsvel com o adquirente pelo prazo de
um ano.
Por outro lado, a prpria Lei de Falncias, em seu art. 141, 1, excepciona a sua
exceo:
1o O disposto no inciso II do caput deste artigo no se aplica
quando o arrematante for:
I scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido;
II parente, em linha reta ou colateral at o 4 o (quarto) grau,
consangneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida;
ou
III identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar
a sucesso.
Por fim, vide a regra do art. 141, 2:
24 O STF, no julgamento da ADI 3934/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 27.5.2009, afastou a
alegada inconstitucionalidade do referido inciso, conforme noticiado no Informativo 548: O Tribunal,
por maioria, julgou improcedente pedido formulado em ao direta de inconstitucionalidade proposta
pelo Partido Democrtico Trabalhista - PDT contra artigos da Lei 11.101/2005. Rejeitou-se a alegao
de que os artigos 60, pargrafo nico, e 141, II, da lei em questo seriam inconstitucionais por
estabelecerem que o arrematante das empresas em recuperao judicial no responderia pelas
obrigaes do devedor, em especial as derivadas da legislao do trabalho, uma vez que o legislador,
teria optado por dar concreo a determinados valores constitucionais, quais sejam, a livre iniciativa
e a funo social da propriedade em detrimento de outros.
218

2o Empregados do devedor contratados pelo arrematante sero admitidos mediante novos
contratos de trabalho e o arrematante no responde por obrigaes decorrentes do contrato
anterior.
10.1.10
Esquemas
219
220
221

10.1.11
Pagamento dos credores
A ordem de preferncia de cada crdito vem prevista no art. 83 da Lei

11.101/2005.
importante registrar que o pagamento destes credores somente se far aps

procedidas as devidas restituies e de pagos os crditos extraconcursais.
Ademais, antes mesmo das restituies e do pagamento dos crditos
extraconcursais devero ser pagas as importncias descritas nos arts. 150 e 151
da Lei.
Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indispensvel
administrao da falncia, inclusive na hiptese de continuao provisria das atividades
previstas no inciso XI do caput do art. 99 desta Lei, sero pagas pelo administrador judicial
com os recursos disponveis em caixa.
Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs)
meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por
trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa.
222

10.1.11.1 Os crditos extraconcursais
Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero
pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta
Lei, na ordem a seguir, os relativos a:
I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus
auxiliares, e crditos derivados da legislao do trabalho ou
decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios
prestados aps a decretao da falncia;
II quantias fornecidas massa pelos credores;
III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo
e distribuio do seu produto, bem como custas do processo de
falncia;
IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a
massa falida tenha sido vencida;
V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados
durante a recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou
aps a decretao da falncia, e tributos relativos a fatos
geradores ocorridos aps a decretao da falncia, respeitada a
ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Consoante se afere do caput do art. 84, os crditos extraconcursais tambm
obedecem a uma ordem de preferncia.
10.1.11.2 A classificao dos crditos concursais (art. 83)
1) Os crditos trabalhistas e equiparados
I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta)

salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho
Quanto aos Honorrios advocatcios:

1. Para efeito do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil:
1.1) Os crditos resultantes de honorrios advocatcios tm
natureza alimentar e equiparam-se aos trabalhistas para efeito de
habilitao em falncia, seja pela regncia do Decreto-Lei n.
7.661/1945, seja pela forma prevista na Lei n. 11.101/2005,
observado, neste ltimo caso, o limite de valor previsto no artigo
83, inciso I, do referido Diploma legal.
1.2) So crditos extraconcursais os honorrios de advogado
resultantes de trabalhos prestados massa falida, depois do
decreto de falncia, nos termos dos arts. 84 e 149 da Lei n.
11.101/2005. (REsp 1152218/RS, Corte Especial, 2014)
Art. 85, 14, do CPC-2015: Os honorrios constituem direito
do advogado e tm natureza alimentar, com os mesmos
privilgios dos crditos oriundos da legislao do trabalho, sendo
vedada a compensao em caso de sucumbncia parcial.
223

Art. 83, 4, da Lei de Falncias: Os crditos trabalhistas
cedidos a terceiros sero considerados quirografrios.
2) Crditos com garantia real
II - crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
Trata-se de crditos no sujeitos a rateio, ou seja, nesses casos, o produto da venda

do bem dado em garantia real dvida ser usado para o pagamento do credor
garantido, ressalvada, obviamente, a situao dos credores extraconcursais,
das restituies em dinheiro e dos credores trabalhistas e acidentrios do
art. 151.
Caso o produto da venda no seja suficiente para o pagamento da dvida, o restante
dela ser classificado como crdito quirografrio.
3) Os Crditos Fiscais
III crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio,

excetuadas as multas tributrias;
A disciplina legal est em consonncia com a alterao procedida pela LC n

118/2005 no art. 186 do CTN.
4) Crditos com privilgio especial
IV crditos com privilgio especial, a saber:
a) os previstos no art. 964 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de
2002;
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo
disposio contrria desta Lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre
a coisa dada em garantia;
Os crditos com privilgio especial, tal como os crditos com garantia real, possuem
uma particularidade: so crditos que no se sujeitam a rateio, ou seja, seu
pagamento deve ser feito, preferencialmente, com o produto da venda do bem sobre
o qual recai o privilgio. Ressalte-se que esta particularidade no afasta a
observncia irrestrita ordem de classificao dos crditos e somente se efetivar
aps a satisfao dos crditos previstos nos incisos I, II e III do art. 83.
5) Crditos com privilgio geral
V crditos com privilgio geral, a saber:
a) os previstos no art. 965 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de
2002;
b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei;
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo
disposio contrria desta Lei;
6) Os crditos quirografrios
224

VI crditos quirografrios, a saber:
a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao
dos bens vinculados ao seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que
excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo;
7) As multas e penas pecunirias
VII as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou
administrativas, inclusive as multas tributrias;
As multas tributrias, na lei anterior, no podiam ser cobradas no processo

falimentar, conforme entendimento jurisprudencial. Neste ponto, a Nova Lei de
Falncias inovou.
8) Os crditos subordinados
VIII crditos subordinados, a saber:
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo
empregatcio.
So credores que se enquadram nessa categoria os titulares de debntures
subordinadas. Os crditos subordinados titularizados pelos scios da sociedade falida
no correspondem aos valores de suas aes ou quotas. Trata-se, por exemplo, de
crdito decorrente de um emprstimo contrado pela sociedade junto ao scio. Os
valores correspondentes s quotas ou aes, segundo o 2 do art. 83 da Lei
Falimentar, no so oponveis massa.
10.1.12
Encerramento do processo falimentar
Concluda a realizao do ativo e distribuio do produto, caber ao administrador

judicial apresentar suas contas ao juiz no prazo de 30 dias.
O juiz ordenar a publicao de aviso de que as contas foram entregues e que
podero ser impugnadas em 10 dias.
Aps, intima-se o MP para se manifestar em 5 dias.
Se houver impugnao, o administrador judicial ser ouvido.
Cumpridas as diligncias o juiz julgar as contas por sentena. Caber apelao.
Aps o julgamento das contas o administrador judicial apresentar relatrio final em
10 dias, aps o que o juiz encerrar a falncia por sentena, que ser publicada por
edital, contra a qual cabe apelao.
Art. 157. O prazo prescricional relativo s obrigaes do falido recomea a correr a partir do
dia em que transitar em julgado a sentena do encerramento da falncia.
10.1.12.1 A extino das obrigaes do devedor falido

O encerramento da falncia no significa, por si s, a extino das obrigaes do
devedor falido. A extino de suas obrigaes somente se verifica nos termos do art.
158:
Art. 158. Extingue as obrigaes do falido:
225

I o pagamento de todos os crditos;
II o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinqenta por
cento) dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia
necessria para atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a integral liquidao do
ativo;
III o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o
falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei;
IV o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido
tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei.
Art. 159. Configurada qualquer das hipteses do art. 158 desta Lei, o falido poder requerer
ao juzo da falncia que suas obrigaes sejam declaradas extintas por sentena.
10.2 Da recuperao judicial

A recuperao judicial visa preservao da empresa, prestigiando, assim, a sua
funo social.
10.2.1
Dos requisitos para o processamento da recuperao judicial
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido,
exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos
seguintes requisitos, cumulativamente:
I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em
julgado, as responsabilidades da decorrentes;
II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial;
II - no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial com
base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;
(Redao dada pela Lei
Complementar n 147, de 2014);
IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa
condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
1 A recuperao judicial tambm poder ser requerida pelo

cnjuge sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio
remanescente.
O empresrio individual irregular e a sociedade irregular chamada pelo CC
de sociedade em comum no tm direito recuperao judicial.
Tratando-se de sociedade empresria, ser bice ao deferimento de seu pedido a
existncia de scios de responsabilidade ilimitada que j tenham tido a sua falncia
decretada anteriormente ou que tenham participado de outra sociedade que teve
sua falncia decretada.
10.2.2
Do deferimento do pedido de processamento de recuperao
judicial
226

O deferimento do pedido de processamento da recuperao judicial no significa o
mesmo que conceder a recuperao judicial, o que somente ocorrer em momento
posterior.
Na lei anterior, prevalecia o entendimento jurisprudencial de que irrecorrvel o ato
judicial que apenas manda processar a concordata preventiva (Smula 264 do
STJ). No entanto, atualmente tem prevalecido nos tribunais o entendimento de que
referido despacho contem contedo decisrio e merece ser combatido por Agravo
de Instrumento.
H possibilidade de o juiz nomear como administrador judicial uma pessoa jurdica
especializada. Na recuperao judicial, a funo a ser exercida pelo administrador
judicial quase a mesma exercida no processo falimentar. A diferena que, na
falncia, ele passa a administrar a empresa, enquanto na recuperao, ele
apenas fiscaliza os atos de administrao praticados pelo devedor (empresrio
individual) ou pelo gerente (no caso de sociedade empresria).
A deciso que deferir o processamento:
II determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para que o devedor
exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou para recebimento
de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o disposto no art. 69 desta Lei;
III ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, na

forma do art. 6o desta Lei, permanecendo os respectivos autos no juzo onde se processam,
ressalvadas as aes previstas nos 1 o, 2o e 7o do art. 6o desta Lei e as relativas a crditos
excetuados na forma dos 3o e 4o do art. 49 desta Lei;
Segundo o art. 6, 4 da Lei de Falncias, a suspenso das aes e execues

nunca poder exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias,
contados do deferimento do processamento da recuperao judicial. Terminado o
aludido prazo, os credores podero iniciar ou continuar suas aes e execues,
independentemente de pronunciamento judicial.
Enunciado 42 da I Jornada Dir. Comercial (CJF): O prazo de
suspenso previsto no art. 6, 4, da Lei n. 11.101/2005 pode
excepcionalmente ser prorrogado, se o retardamento do feito no
puder ser imputado ao devedor.
Eventuais pedidos de falncia, ainda no julgados, sero suspensos e ficaro no
aguardo do julgamento do pedido de recuperao.
Enunciado 43 da I Jornada Dir. Comercial (CJF): A suspenso das
aes e execues previstas no art. 6 da Lei n. 11.101/2005 no
se estende aos coobrigados do devedor.
STJ, Resp 1398092, 2014 So extraconcursais os crditos originrios de negcios
jurdicos realizados aps a data em que foi deferido o pedido de processamento de
recuperao judicial.
- Desistncia do pedido (art. 52, 4):
4o O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps o deferimento de
seu processamento, salvo se obtiver aprovao da desistncia na assemblia-geral de
credores.
227

10.2.3
Apresentao do plano de recuperao
10.2.4
Meios de recuperao judicial: rol exemplificativo do art. 50.
Art. 53. O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo
improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento
da recuperao judicial, sob pena de convolao em falncia (...)
Art. 54. O plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a 1 (um) ano para
pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de
trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial.
Pargrafo nico. O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 (trinta) dias para o
pagamento, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de
natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de
recuperao judicial.
10.2.5
Credores submetidos ao processo de recuperao judicial do
devedor
Regra geral: art. 49, caput:
Art. 49. Esto sujeitos recuperao judicial todos os crditos existentes na data do
pedido, ainda que no vencidos.
Excees: 3 e 4 do art. 49
3o Tratando-se de credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou

imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de
imvel cujos respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou
irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato
de venda com reserva de domnio, seu crdito no se submeter aos efeitos da
recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies
contratuais, observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante o prazo
de suspenso a que se refere o 4 o do art. 6o desta Lei, a venda ou a retirada do
estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial.
4o No se sujeitar aos efeitos da recuperao judicial a importncia a que se refere o
inciso II do art. 86 desta Lei. (adiantamento de contrato de cmbio para exportao)
10.2.6
Verificao e habilitao dos crditos
A verificao e habilitao dos crditos seguem o mesmo procedimento do processo

falimentar, j analisado neste resumo.
Todavia, importante ressaltar que o procedimento de verificao e habilitao dos
crditos no feito com a finalidade de colocar os credores em ordem para
recebimento dos seus crditos, mas somente para os legitimar a participar da
assembleia geral de credores.
228
229
10.2.7
A anlise do plano de recuperao pelos credores e pelo juiz
Art. 55. Qualquer credor poder manifestar ao juiz sua objeo ao plano de recuperao
judicial no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da relao de credores de que
trata o 2o do art. 7o desta Lei.
Se for apresentada alguma objeo por parte de qualquer credor ao plano de

recuperao judicial, o juiz convocar a assembleia-geral de credores para deliberar
sobre o plano de recuperao (art. 56).
230

STJ, REsp 1359311, 2014 Cumpridas as exigncias legais, o juiz deve conceder a
recuperao judicial do devedor cujo plano tenha sido aprovado em assembleia (art.
58, caput, da Lei), no lhe sendo dado se imiscuir no aspecto da viabilidade
econmica da empresa.
Rejeitado o plano de recuperao pela assembleia-geral de credores, o juiz decretar
a falncia do devedor (art. 56, 4).
Todavia, h possibilidade de o juiz conceder recuperao judicial mesmo se os
credores rejeitarem o plano, nos termos do 1 do art. 58:
1o O juiz PODER conceder a recuperao judicial com base
em plano que no obteve aprovao na forma do art. 45
desta Lei, desde que, na mesma assembleia, tenha obtido,
de forma CUMULATIVA:
I o voto favorvel de credores que representem mais da
metade do valor de todos os crditos presentes assembleia,
independentemente de classes;
II a aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos
termos do art. 45 desta Lei ou, caso haja somente 2 (duas) classes
com credores votantes, a aprovao de pelo menos 1 (uma)
delas;
III na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de
mais de 1/3 (um tero) dos credores, computados na forma dos
1o e 2o do art. 45 desta Lei.
2o A recuperao judicial somente poder ser concedida com
base no 1o deste artigo se o plano no implicar tratamento
diferenciado entre os credores da classe que o houver rejeitado.
10.2.8
Da concesso da recuperao judicial com o consentimento dos
credores
Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assemblia-geral de credores ou
decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeo de credores, o devedor
apresentar certides negativas de dbitos tributrios nos termos dos arts. 151, 205,
206 da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.
Muitos autores criticam essa exigncia da lei falimentar, destacando que em diversas
ocasies o passivo tributrio do devedor justamente uma das razes de sua crise.
Ademais, tem-se entendido que essa regra s poder ser aplicada quando for
editada a lei especfica que trata do parcelamento de crdito tributrio para
devedores em recuperao. Nesse sentido, o CJF:
Enunciado 55 da I Jornada de Direito Comercial: O parcelamento do crdito
tributrio na recuperao judicial um direito do contribuinte, e no uma faculdade
da Fazenda Pblica, e, enquanto no for editada lei especfica, no cabvel a
aplicao do disposto no art. 57 da Lei n. 11.101/2005 e no art.191-A do CTN.
10.2.9
A deciso que concede a recuperao judicial e seus efeitos

Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao dos
crditos anteriores ao pedido, e obriga o devedor e todos os
231

credores a ele sujeitos, sem prejuzo das garantias, observado o
disposto no 1o do art. 50 desta Lei.
1o A deciso judicial que conceder a recuperao judicial
constituir ttulo executivo judicial, nos termos do art. 584,
inciso III, do caput da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil.
2o Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber
agravo, que poder ser interposto por qualquer credor e pelo
Ministrio Pblico.
232
10.2.10
Os rgos do processo de recuperao judicial
10.2.10.1 O administrador judicial

A relevncia da atuao do administrador judicial depende do fato de ter sido ou no
determinado o afastamento dos administradores da empresa em processo de
recuperao. Neste caso, caber ao administrador gerir os negcios da empresa em
recuperao enquanto no for eleito o gestor judicial pela assembleia geral de
credores. O rol de atribuies do administrador judicial est previsto no art. 22,
incisos I e II.
233

Se o Comit de Credores no for instalado, caber ao administrador judicial
desempenhar as suas funes.
10.2.10.2 Assembleia-geral de credores
Art. 41. A assembleia-geral ser composta pelas seguintes
classes de credores:
I titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou
decorrentes de acidentes de trabalho;
II titulares de crditos com garantia real;
III titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial,
com privilgio geral ou subordinados.
10.2.10.3 O Comit de Credores
Art. 26. O Comit de Credores ser constitudo por deliberao de
qualquer das classes de credores na assembleia-geral e ter a
seguinte composio:
I 1 (um) representante indicado pela classe de credores
trabalhistas, com 2 (dois) suplentes;
II 1 (um) representante indicado pela classe de credores com
direitos reais de garantia ou privilgios especiais, com 2 (dois)
suplentes;
III 1 (um) representante indicado pela classe de credores
quirografrios e com privilgios gerais, com 2 (dois) suplentes.
IV - 1 (um) representante indicado pela classe de credores
representantes de microempresas e empresas de pequeno porte,
com 2 (dois) suplentes.
(Includo pela Lei Complementar n
147, de 2014)
1 A falta de indicao de representante por quaisquer das
classes no prejudicar a constituio do Comit, que poder
funcionar com nmero inferior ao previsto no caput deste artigo.
2 O juiz determinar, mediante requerimento subscrito por
credores que representem a maioria dos crditos de uma classe,
independentemente da realizao de assembleia:
I a nomeao do representante e dos suplentes da respectiva
classe ainda no representada no Comit; ou
II a substituio do representante ou dos suplentes da respectiva
classe.
3 Caber aos prprios membros do Comit indicar, entre eles,
quem ir presidi-lo.
Art. 27. O Comit de Credores ter as seguintes atribuies, alm
de outras previstas nesta Lei:
I na recuperao judicial e na falncia:
a) fiscalizar as atividades e examinar as contas do administrador
judicial;
b) zelar pelo bom andamento do processo e pelo cumprimento da
lei;
234

c) comunicar ao juiz, caso detecte violao dos direitos ou prejuzo
aos interesses dos credores;
d) apurar e emitir parecer sobre quaisquer reclamaes dos
interessados;
e) requerer ao juiz a convocao da assembleia-geral de credores;
f) manifestar-se nas hipteses previstas nesta Lei;
II na recuperao judicial:
a) fiscalizar a administrao das atividades do devedor,
apresentando, a cada 30 (trinta) dias, relatrio de sua situao;
b) fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial;
c) submeter autorizao do juiz, quando ocorrer o afastamento
do devedor nas hipteses previstas nesta Lei, a alienao de bens
do ativo permanente, a constituio de nus reais e outras
garantias, bem como atos de endividamento necessrios
continuao da atividade empresarial durante o perodo que
antecede a aprovao do plano de recuperao judicial.
1 As decises do Comit, tomadas por maioria, sero
consignadas em livro de atas, rubricado pelo juzo, que ficar
disposio do administrador judicial, dos credores e do devedor.
2 Caso no seja possvel a obteno de maioria em deliberao
do Comit, o impasse ser resolvido pelo administrador judicial
ou, na incompatibilidade deste, pelo juiz.
Art. 28. No havendo Comit de Credores, caber ao administrador judicial ou, na
incompatibilidade deste, ao juiz exercer suas atribuies.
10.2.11
O encerramento do processo de recuperao judicial

Art. 61. Proferida a deciso prevista no art. 58 desta Lei, o
devedor permanecer em recuperao judicial at que se
cumpram todas as obrigaes previstas no plano que se
vencerem at 2 (dois) anos depois da concesso da recuperao
judicial.
1o Durante o perodo estabelecido no caput deste artigo, o
descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano
acarretar a convolao da recuperao em falncia, nos termos
do art. 73 desta Lei.
2o Decretada a falncia, os credores tero reconstitudos seus
direitos e garantias nas condies originalmente contratadas,
deduzidos os valores eventualmente pagos e ressalvados os atos
validamente praticados no mbito da recuperao judicial.
10.2.12
Da convolao da recuperao judicial em falncia
A convolao da recuperao em falncia s tem lugar quando o descumprimento se

d dentro do prazo de dois anos aps a concesso da recuperao.
Se o descumprimento de alguma obrigao do plano ocorrer aps esse prazo, no
ser o caso de convolar a recuperao em falncia, mas de o credor interessado
235

executar a dvida ou requerer a falncia do devedor com base no art. 94, inciso III,
alnea g, da Lei.
Vale ressaltar que no apenas o descumprimento de obrigao assumida no plano
que enseja a convolao do processo de recuperao em processo falimentar.
236

10.2.13
Do plano especial de recuperao judicial das microempresas e
empresas de pequeno porte
237

Pela leitura do art. 70, 1, a submisso ao plano de recuperao especial uma
faculdade colocada disposio dos microempresrios e dos empresrios de
pequeno porte.
A LC 147/2014 modificou a Lei 11.101/05, de modo que o plano especial agora passa
a abranger todos os crditos (excetuados apenas os decorrentes de repasse de
recursos oficiais, os fiscais e os previstos nos 3 e 4 do art. 49), e no apenas os
crditos quirografrios, como era antes (essa limitao era muito criticada pela
doutrina, que apontava que isso praticamente inviabilizava o plano especial).
Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apresentado
no prazo previsto no art. 53 desta Lei e limitar-se s seguintes
condies:
I - abranger todos os crditos existentes na data do pedido, ainda
que no vencidos, excetuados os decorrentes de repasse de
recursos oficiais, os fiscais e os previstos nos 3 e 4 do art. 49;
II - prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas
mensais, iguais e sucessivas, acrescidas de juros equivalentes
taxa Sistema Especial de Liquidao e de Custdia - SELIC,
podendo conter ainda a proposta de abatimento do valor das
dvidas;
III prever o pagamento da 1 (primeira) parcela no prazo mximo
de 180 (cento e oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de
recuperao judicial;
IV estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvido
o administrador judicial e o Comit de Credores, para o devedor
aumentar despesas ou contratar empregados.
Pargrafo nico. O pedido de recuperao judicial com base
em plano especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio
nem das aes e execues por crditos no abrangidos pelo
plano.
Quem aprova ou no o juiz, no havendo convocao de assembleia geral
de credores para tanto (art. 72).
O juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar a
falncia do devedor se houver objees, de credores titulares de mais da metade de
qualquer uma das classes de crditos (art. 72, nico).
10.3 Da recuperao extrajudicial
Art. 161. O devedor que preencher os requisitos do art. 48 desta Lei poder propor e
negociar com credores plano de recuperao extrajudicial.
10.3.1
Requisitos legais da recuperao extrajudicial:
- exerccio regular de atividade empresarial h mais de 2 anos (art. 48, caput);

- no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em
julgado, as responsabilidades da decorrentes (inciso I do art. 48);
- no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial
(inciso II do art. 48);
238

- no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial com
base no plano especial (inciso III do art. 48);
- no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador,
pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei (inciso IV do art. 48);
- O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver
pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou
homologao de outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos
( 3 do art. 161).
10.3.2
O plano de recuperao extrajudicial

Art. 161, 2: O plano no poder contemplar o pagamento
antecipado de dvidas nem tratamento desfavorvel aos credores
que a ele no estejam sujeitos.
Este dispositivo homenageia o princpio da par condicio creditorum.

10.3.3
Credores submetidos ao plano de recuperao extrajudicial
No se submetem ao plano de recuperao extrajudicial, alm dos credores

previstos no art. 49, 3 e 4 (os quais tambm no se submetem aos efeitos da
recuperao judicial), os titulares de crditos fiscais, trabalhistas e
acidentrios.
Art. 161, 1o: No se aplica o disposto neste Captulo a titulares de crditos de natureza
tributria, derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho, assim
como queles previstos nos arts. 49, 3o, e 86, inciso II do caput, desta Lei.
Assim sendo, os credores que podem estar abrangidos pelo plano de recuperao
extrajudicial so: a) os com garantia real; b) os com privilgio especial; c) os com
privilgio geral; d) os quirografrios; e) os subordinados.
Art. 161, 4o O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no

acarretar suspenso de direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do
pedido de decretao de falncia pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao
extrajudicial.
10.3.4
O pedido de homologao do art. 162
Art. 162. O devedor poder requerer a homologao em juzo do plano de recuperao

extrajudicial, juntando sua justificativa e o documento que contenha seus termos e
condies, com as assinaturas dos credores que a ele aderiram.
O pedido de homologao, neste caso do art. 162, uma mera faculdade que a
legislao confere ao devedor. Afinal, se ele conseguiu a concordncia dos credores,
sua homologao mera formalidade.
Art. 161, 6o. A sentena de homologao do plano de recuperao extrajudicial constituir
ttulo executivo judicial, nos termos do art. 584, inciso III do caput, da Lei no 5.869, de 11 de
janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil.
10.3.5
O pedido de homologao do art. 163
Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao

extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por
239

credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie
por ele abrangidos.
Neste caso (art. 163), o devedor tem que fazer o pedido de homologao do plano,
se quiser obrigar os credores que a ele no aderiram, devendo para tanto obter
assinatura de 3/5 de cada espcie.
10.3.6
Procedimento do pedido de homologao

Art. 164. Recebido o pedido de homologao do plano de
recuperao extrajudicial previsto nos arts. 162 e 163 desta Lei, o
juiz ordenar a publicao de edital no rgo oficial e em jornal de
grande circulao nacional ou das localidades da sede e das filiais
do devedor, convocando todos os credores do devedor para
apresentao de suas impugnaes ao plano de recuperao
extrajudicial, observado o 3o deste artigo.
1o No prazo do edital, dever o devedor comprovar o envio de
carta a todos os credores sujeitos ao plano, domiciliados ou
sediados no pas, informando a distribuio do pedido, as
condies do plano e prazo para impugnao.
2o Os credores tero prazo de 30 (trinta) dias, contado da
publicao do edital, para impugnarem o plano, juntando a prova
de seu crdito.
3o Para opor-se, em sua manifestao, homologao do plano,
os credores somente podero alegar:
I no preenchimento do percentual mnimo previsto no caput do
art. 163 desta Lei;
II prtica de qualquer dos atos previstos no inciso III do art. 94
ou do art. 130 desta Lei, ou descumprimento de requisito previsto
nesta Lei;
III descumprimento de qualquer outra exigncia legal.
Ou seja, o 3 limita a matria a ser alegada nas impugnaes.

4o Sendo apresentada impugnao, ser aberto prazo de 5
(cinco) dias para que o devedor sobre ela se manifeste.
5o Decorrido o prazo do 4 o deste artigo, os autos sero
conclusos imediatamente ao juiz para apreciao de eventuais
impugnaes e decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, acerca do
plano de recuperao extrajudicial, homologando-o por sentena
se entender que no implica prtica de atos previstos no art. 130
desta Lei e que no h outras irregularidades que recomendem
sua rejeio.
Indeferido o pedido de homologao do plano extrajudicial, a Lei de Falncia
no previu como consequncia a decretao da falncia do devedor. O
indeferimento do pedido abre duas alternativas ao devedor: a) interpor recurso de
apelao, sem efeito suspensivo (7 do art.164); b) apresentar novo pedido de
homologao, desde que a causa do indeferimento tenha sido o descumprimento de
formalidades ( 8 do art. 164).
240

7o Da sentena cabe apelao sem efeito suspensivo.
8o Na hiptese de no homologao do plano o devedor poder,
cumpridas as formalidades, apresentar novo pedido de
homologao de plano de recuperao extrajudicial.
10.3.7
Efeitos da homologao do plano de recuperao extrajudicial
Art. 165. O plano de recuperao extrajudicial produz efeitos aps sua homologao judicial.
Assim sendo, o plano de recuperao extrajudicial no pode, uma vez homologado,

produzir efeitos pretritos, retroativos. Contudo, o 1 j apresenta uma exceo
irretroatividade.
1o lcito, contudo, que o plano estabelea a produo de efeitos anteriores
homologao, desde que exclusivamente em relao modificao do valor ou da forma de
pagamento dos credores signatrios.
2o Na hiptese do 1 o deste artigo, caso o plano seja posteriormente rejeitado pelo juiz,
devolve-se aos credores signatrios o direito de exigir seus crditos nas condies originais,
deduzidos os valores efetivamente pagos.
Enunciados do CJF:
I Jornada de Direito Comercial:
42. O prazo de suspenso previsto no art. 6, 4, da Lei n. 11.101/2005 pode
excepcionalmente ser prorrogado, se o retardamento do feito no puder ser
imputado ao devedor. 43. A suspenso das aes e execues previstas no art. 6 da
Lei n. 11.101/2005 no se estende aos coobrigados do devedor. 44. A homologao
de plano de recuperao judicial aprovado pelos credores est sujeita ao controle
judicial de legalidade. 45. O magistrado pode desconsiderar o voto de credores ou a
manifestao de vontade do devedor, em razo de abuso de direito. 46. No
compete ao juiz deixar de conceder a recuperao judicial ou de homologar a
extrajudicial com fundamento na anlise econmico-financeira do plano de
recuperao aprovado pelos credores. 47. Nas alienaes realizadas nos termos do
art. 60 da Lei n. 11.101/2005, no h sucesso do adquirente nas dvidas do
devedor, inclusive nas de natureza tributria, trabalhista e decorrentes de acidentes
de trabalho. 48. A apurao da responsabilidade pessoal dos scios, controladores e
administradores feita independentemente da realizao do ativo e da prova da sua
insuficincia para cobrir o passivo, prevista no art. 82 da Lei n. 11.101/2005, no se
refere aos casos de desconsiderao da personalidade jurdica. 49. Os deveres
impostos pela Lei n. 11.101/2005 ao falido, sociedade limitada, recaem apenas sobre
os administradores, no sendo cabvel nenhuma restrio pessoa dos scios no
administradores. 50. A extenso dos efeitos da quebra a outras pessoas jurdicas e
fsicas confere legitimidade massa falida para figurar nos polos ativo e passivo das
aes nas quais figurem aqueles atingidos pela falncia. 51. O saldo do crdito no
coberto pelo valor do bem e/ou da garantia dos contratos previstos no 3 do art. 49
da Lei n. 11.101/2005 crdito quirografrio, sujeito recuperao judicial. 52. A
deciso que defere o processamento da recuperao judicial desafia agravo de
instrumento. 53. A assembleia geral de credores para deliberar sobre o plano de
recuperao judicial una, podendo ser realizada em uma ou mais sesses, das
quais participaro ou sero considerados presentes apenas os credores que
241

firmaram a lista de presena encerrada na sesso em que instalada a assembleia
geral. 54. O deferimento do processamento da recuperao judicial no enseja o
cancelamento da negativao do nome do devedor nos rgos de proteo ao
crdito e nos tabelionatos de protestos. 55. O parcelamento do crdito tributrio na
recuperao judicial um direito do contribuinte, e no uma faculdade da Fazenda
Pblica, e, enquanto no for editada lei especfica, no cabvel a aplicao do
disposto no art. 57 da Lei n. 11.101/2005 e no art. 191-A do CTN. 56. A Fazenda
Pblica no possui legitimidade ou interesse de agir para requerer a falncia do
devedor empresrio. 57. O plano de recuperao judicial deve prever tratamento
igualitrio para os membros da mesma classe de credores que possuam interesses
homogneos, sejam estes delineados em funo da natureza do crdito, da
importncia do crdito ou de outro critrio de similitude justificado pelo proponente
do plano e homologado pelo magistrado.
II Jornada de Direito Comercial:
72. A legitimidade do Ministrio Pblico para propor e conduzir a ao de
responsabilidade de que trata o art. 46 da Lei n. 6.024/1974 no cessa com a
decretao da falncia da instituio submetida a regime especial, porquanto o art.
47 da mencionada lei foi revogado tacitamente pelo art. 7, II, da Lei n. 9.447/1997.
73. Para que seja preservada a eficcia do disposto na parte final do 2 do artigo
6 da Lei n. 11.101/05, necessrio que, no juzo do trabalho, o crdito trabalhista
para fins de habilitao seja calculado at a data do pedido da recuperao judicial
ou da decretao da falncia, para no se ferir a par condicio creditorum e
observarem-se os arts. 49, caput, e 124 da Lei n. 11.101/2005. 74. Embora a
execuo fiscal no se suspenda em virtude do deferimento do processamento da
recuperao judicial, os atos que importem em constrio do patrimnio do devedor
devem ser analisados pelo Juzo recuperacional, a fim de garantir o princpio da
preservao da empresa. 75. Havendo conveno de arbitragem, caso uma das
partes tenha a falncia decretada: (i) eventual procedimento arbitral j em curso no
se suspende e novo procedimento arbitral pode ser iniciado, aplicando-se, em ambos
os casos, a regra do art. 6, 1, da Lei n. 11.101/2005; e (ii) o administrador judicial
no pode recusar a eficcia da clusula compromissria, dada a autonomia desta em
relao ao contrato. 76. Nos casos de emisso de ttulos de dvida pela companhia
recuperanda, na qual exista agente fiducirio ou figura similar representando uma
coletividade de credores, caber ao agente fiducirio o exerccio do voto em
assembleia-geral de credores, nos termos e mediante as autorizaes previstas no
documento de emisso, ressalvada a faculdade de qualquer investidor final pleitear
ao juzo da recuperao o desmembramento do direito de voz e voto em assembleia
para exerc-los individualmente, unicamente mediante autorizao judicial. 77. As
alteraes do plano de recuperao judicial devem ser submetidas assembleia
geral de credores, e a aprovao obedecer ao quorum previsto no art. 45 da Lei n.
11.101/05, tendo carter vinculante a todos os credores submetidos recuperao
judicial, observada a ressalva do art. 50, 1, da Lei n. 11.101/05, ainda que
propostas as alteraes aps dois anos da concesso da recuperao judicial e desde
que ainda no encerrada por sentena. 78. O pedido de recuperao judicial deve
ser instrudo com a relao completa de todos os credores do devedor, sujeitos ou
no recuperao judicial, inclusive fiscais, para um completo e adequado
conhecimento da situao econmico-financeira do devedor. 79. O requisito do inc.
III do 1 do art. 58 da Lei n. 11.101 aplica-se a todas as classes nas quais o plano de
242

recuperao judicial no obteve aprovao nos termos do art. 45 desta Lei. 80. Para
classificar-se credor, em pedido de habilitao, como privilegiado especial, em razo
do art. 83, IV, "d" da Lei de Falncias, exige-se, cumulativamente, que: (a) esteja
vigente a LC 147/2014 na data em que distribudo o pedido de recuperao judicial
ou decretada a falncia do devedor; (b) o credor faa prova de que, no momento da
distribuio do pedido de recuperao judicial ou da decretao da falncia,
preenchia os requisitos legais para ser reconhecido como microempreendedor
individual, microempresa ou empresa de pequeno porte. 81. Aplica-se recuperao
judicial, no que couber, o princpio da par condicio creditorum.
11 Ponto 11 - Propriedade industrial. Noes gerais. Regime jurdico.
Inveno. Desenho industrial. Modelo de utilidade. Marca.
11.1 Propriedade intelectual (Industrial e Autoral)
O conjunto dos direitos resultantes das concepes da inteligncia e do trabalho intelectual,
vistos principalmente sob a perspectiva do proveito que deles pode resultar costuma-se
denominar genericamente como propriedade intelectual. 25
Previso constitucional: Art 5, XXIX, CF/88: a lei assegurar aos autores de

inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s
criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros
signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico
e econmico do Pas.
A propriedade intelectual gnero. So suas espcies: a) a propriedade industrial;
e b) a propriedade autoral.
Direito autoral
Relaciona-se
com
a
propriedade
literria, cientfica ou artstica e de
programas de computador, sendo
matria de direito civil.
O autor da obra tem o direito de

explorar exclusivamente, mesmo que
no
tenha
efetuado
qualquer
registro, bastando comprovar ser o
autor.
O direito decorre da criao, sendo o
eventual
registro
meramente
declaratrio.
S protege a forma externa da
idia, no ela prpria. Assim,
Propriedade industrial
Estudada pelo direito empresarial.
OBS.: dispe o art. 1 da Conveno
de Paris que a propriedade industrial
entende-se na mais ampla acepo e
aplica-se no s indstria e ao
comrcio propriamente ditos, mas
tambm s indstrias agrcolas e
extrativas e a todos os produtos
manufaturados ou naturais.
Garante
a
explorao,
com
exclusividade, do objeto protegido
quele que requerer em primeiro
lugar
referido
privilgio,
pouco
importando quem seja o autor da
inveno.
Decorre de ato administrativo
natureza constitutiva.
de
Protege tanto o aspecto externo

da inveno ou do modelo de
25 CERQUEIRA, Joo da Gama. Tratado da propriedade intelectual, 1982, p. 49.

243
qualquer pessoa pode escrever um

livro sobre Direito Comercial, mas no
se pode copiar trechos inteiros da obra
de outro autor, principalmente sem os
devidos crditos.
utilidade,
como
a
ideia
que
possibilitou sua criao. Assim, se
algum j patenteou uma mquina de
transformar gua em gasolina que tem
determinada conformao fsica, uma
outra pessoa no poder requerer a
patente de uma mquina fisicamente
diferente, mas que funcione de acordo
com a mesma idia subjacente
primeira.
So, na verdade, direitos de cunho intelectual que realizam a proteo de vnculos

(pessoais e patrimoniais) do autor ou do empresrio com sua obra ou criao, de
ndole especial, sui generis, a justificar uma disciplina normativa especfica. So
obras intelectuais as criaes do esprito expressas por qualquer meio (tangvel ou
no). A palavra propriedade empregada para abranger as situaes de titularidade
de direitos patrimoniais referentes aos objetos da criao intelectual no pode ser
assimilada no conceito de propriedade tal como definida no art. 1.228 do CC. Por
isso, atualmente, tais situaes encontram-se reguladas em leis especficas diante
da constatao de suas peculiaridades.
11.1.1
Finalidade da lei de propriedade industrial
A Lei 9.279/96 tem por finalidade maior a de garantir a exclusividade de uso de uso
dos bens mveis. Sua funo social consiste no incentivo pesquisa e
desenvolvimento tecnolgico.
Os caminhos para essa proteo, utilizados pelo que detm exclusividade de uso
sobre determinado bem, so:
- Utilizao prpria ou;
- Licena de uso para terceiro interessado A remunerao decorrente da
licena de uso de bens da propriedade industrial se chama royalties
Diante da importncia da proteo aos direitos de propriedade industrial, realizou-se
a Conveno de Paris para harmonizar o sistema nacional de proteo a propriedade
intelectual. Recentemente, foi celebrado o acordo TRIPS, tambm chamado de
acordo relativo aos aspectos do direito de propriedade intelectual relacionados com o
comrcio, integrante de um conjunto de acordo assinados em 1994, que encerram a
conhecida rodada do Uruguai, dando origem a OMC. O Brasil j ratificou ambas as
convenes. Para o STJ, o acordo TRIPS aplicvel no Brasil a partir de 1/1/2000. O
acordo no gera obrigaes em relao a atos constitudos antes de sua vigncia.
(REsp 1.096.434-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/11/2010)
Em funo da adoo, pela legislao brasileira, dos preceitos da Conveno de
Paris, a LPI contemplou os princpios da prioridade e da assimilao no seu art. 3,
determinando a aplicao da lei ao pedido de patente ou de registro provenientes do
exterior e depositado no pas por quem tenha proteo assegurada por tratado em
vigor no Brasil (princpio da prioridade) e aos nacionais ou pessoas domiciliados em
pas que assegure aos brasileiros a reciprocidade de direitos iguais (princpio da
assimilao).
11.1.2
Proteo
244
So bens integrantes da propriedade industrial: Inveno, Modelo de utilidade,

Desenho industrial e Marca (IMDM).
OBS: A Lei de Propriedade Industrial tambm cuida de dois outros assuntos (art. 2):
- Represso falsa indicao geogrfica;
- Represso concorrncia desleal.
Os direitos industriais so concedidos pelo Estado, atravs de uma autarquia federal,
o Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI). Nasce o direito explorao
exclusiva do objeto da patente ou do registro a partir do ato concessivo
correspondente (patente ou registro).
11.2 Patente
Patente um ttulo de monoplio temporrio sobre uma inveno ou modelo de
utilidade, outorgado pelo Estado aos inventores/autores (pessoas fsicas ou jurdicas)
detentores de direitos sobre a criao para explorao econmica.
O inventor se obriga a revelar detalhadamente todo o contedo tcnico da matria
protegida pela patente. Quando encerrado o perodo de proteo, cai em domnio
pblico e todos podem ter acesso quele contedo tcnico.
OBS: A patente no se confunde com o segredo industrial. Segredo industrial a
inveno no levada patente, que por no ter seus dados revelados publicamente
ter proteo informao por tempo indeterminado (at quando descobrirem). Ex:
frmula da coca-cola; frmula do guaran antrtica; nescaf; etc.
11.2.1
Inveno
o produto da inteligncia humana de efeito tcnico ou industrial, ou seja, que
objetiva criar bens at ento desconhecidos, para aplicao tcnica ou industrial.
Dos quatro bens, a inveno a nica no definida pela lei, pois h uma
dificuldade de se conceituar o instituto. Assim, o legislador preferiu usar um critrio
de excluso, apresentando uma lista de manifestaes do intelecto humano que no
se consideram abrangidas no conceito. Neste sentido, no so invenes:
Art. 10. No se considera inveno nem modelo de utilidade:
I - descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos;
II - concepes puramente abstratas;
245

III - esquemas, planos, princpios ou mtodos comerciais,
contbeis, financeiros, educativos, publicitrios, de sorteio
e de fiscalizao;
IV - as obras literrias, arquitetnicas, artsticas e
cientficas ou qualquer criao esttica;
V - programas de computador em si (protegido pelo direito
autoral);
VI - apresentao de informaes;
VII - regras de jogo;
VIII - tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem
como mtodos teraputicos ou de diagnstico, para
aplicao no corpo humano ou animal; e
IX - o todo ou parte de seres vivos naturais e materiais biolgicos
encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados, inclusive o
genoma ou germoplasma de qualquer ser vivo natural e os
processos biolgicos naturais.
11.2.2
Modelo de utilidade
O modelo de utilidade uma espcie de aperfeioamento ou melhoria de uma

inveno preexistente. A lei define o modelo de utilidade no art. 9 da LPI:
Art. 9. patentevel como modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste,
suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato
inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao.
Recentemente o STJ entendeu que churrasqueira sem fumaa modelo de utilidade,

pois aqui h uma melhoria para a churrasqueira (inveno que j existia).
11.2.3
Requisitos (art. 8)
Segundo Ulhoa, a patenteabilidade de invenes e modelos de utilidade est

sujeita aos seguintes requisitos:
A. NOVIDADE: Novo aquilo que no est compreendido no estado da
tcnica quando do pedido da patente (LPI, art. 11). O estado da tcnica abrange
todos os conhecimentos a que pode ter acesso qualquer pessoa, especialmente os
estudiosos de um assunto, no Brasil ou no exterior.
NOTE: A legislao exige que a novidade seja ABSOLUTA, tanto no exterior quanto
no Brasil. Para aferio unicamente da novidade, o contedo completo de pedido de
patente (ou de registro) depositado no Brasil, e ainda no publicado, ser
considerado como includo no estado da tcnica a partir da data de depsito, ou da
prioridade reivindicada, desde que venha a ser publicado, mesmo que
subsequentemente (2).
No se compreende no estado da tcnica a divulgao da inveno ou do modelo de
utilidade, seja pelo inventor, pelo INPI ou por terceiros mediante informaes obtidas
do inventor, se isso ocorrer nos 12 meses que antecederem a data do depsito
trata-se do chamado perodo de graa.
B. ATIVIDADE INVENTIVA (art. 13): A atividade inventiva sempre que, para um
especialista no assunto, no decorra, de maneira bvia ou evidente, do estado da
tcnica.
246

C. APLICAO INDUSTRIAL: somente a inveno ou modelo suscetvel de
aproveitamento industrial pode ser patenteado (LPI, art. 14 e 15).
D. DESIMPEDIMENTO (ART. 18): a lei probe, por razes de ordem tcnica ou de
atendimento ao interesse pblico, a patenteabilidade de determinadas invenes ou
modelos quando (LPI, art. 18):
- forem contrrios moral, bons costumes, segurana, ordem e sade pblica
(requisitos da validade de qualquer fato jurdico);
- forem resultado de transformao do ncleo atmico (o exerccio de atividades
nucleares est sujeito

pacficos art. 21, XXII,
- forem seres vivos, no
desde que presentes
descoberta.
a monoplio da Unio e somente admissvel para fins

CF/88);
todo ou em parte, exceto os micro-organismos transgnicos,
osrequisitos da patenteabilidade e que no sejam mera
11.2.4
Titularidade
O Brasil adotou o Sistema Declarativo: h uma presuno de que o titular aquele
que depositou primeiro. No quem inventou primeiro ou quem teve a ideia
primeiro.
11.2.5
Licena compulsria
A licena voluntria aquela por meio do qual o titular da patente a concede a

algum interessado. J a licena compulsria est prevista nos arts. 69 e 71 da Lei de
Propriedade Industrial e cuida do que popularmente se chama de quebra de
patente. O art. 68 estabelece que o titular ficar sujeito a ter a patente licenciada
compulsoriamente se exercer os direitos dela decorrentes de forma abusiva ou por
meio dela exercer abuso de poder econmico, por deciso administrativa ou judicial.
Tambm enseja a licena compulsria os casos de interesse pblico ou
emergncia nacional, quando o titular da patente no atende necessidade
existente. So requisitos dessa licena:
- Deve ser declarado por ato do Poder Executivo Federal. (Recentemente editouse o Decreto Federal n. 6.108/2007, declarando interesse pblico aos coquetis de
AIDS).
- Essa licena no possui exclusividade: qualquer interessado pode produzir;
247

-
Ela
temporria
cessada
a
emergncia
nacional ou o
interesse pblico,
cessar tambm
a licena (no caso
do
Decreto
6.108/07, 5 anos).
OBS: No pode
haver
prejuzos
para o titular da patente (ir receber royalties por cada produto produzido).
11.2.6
Prazos
Art. 40. A patente de inveno vigorar pelo prazo de 20 (vinte)
anos e a de modelo de utilidade pelo prazo 15 (quinze) anos
contados da data de depsito.
Pargrafo nico. O prazo de vigncia no ser inferior a 10 (dez)
anos para a patente de inveno e a 7 (sete) anos para a patente
de modelo de utilidade, a contar da data de concesso, ressalvada
a hiptese de o INPI estar impedido de proceder ao exame de
mrito do pedido, por pendncia judicial comprovada ou por
motivo de fora maior.
Atendidas estas regras, no haver prorrogao, em nenhuma hiptese, do prazo de

durao da patente.
11.3 Registro
Os registros concedidos pelo INPI referem-se a dois diferentes bens industriais: o
Desenho Industrial (design) e as Marcas.
Art. 2 A proteo dos direitos relativos propriedade industrial,
considerado o seu interesse social e o desenvolvimento
tecnolgico e econmico do Pas, efetua-se mediante:
II - concesso de registro de desenho industrial;
III - concesso de registro de marca; (...)
11.3.1
Desenho Industrial
O desenho industrial (design) a alterao da forma dos objetos. Est definido na

lei:
248

Art. 95. Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o
conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando
resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de
fabricao industrial.
A sua caracterstica de fundo a futilidade, por isso, a doutrina apelidou o desenho

industrial de desenho ftil. Ou seja, a alterao que o desenho industrial introduz
nos objetos no amplia a sua utilidade, apenas o reveste de um aspecto diferente.
Ex: a cadeira Trs ps projetada por Joaquim Tenreiro (marco do Modernismo, no
design brasileiro) que no tem mais utilidade que qualquer outra cadeira.
Art. 96. O desenho industrial considerado novo quando no
compreendido no estado da tcnica.
1 O estado da tcnica constitudo por tudo aquilo tornado
acessvel ao pblico antes da data de depsito do pedido, no
Brasil ou no exterior, por uso ou qualquer outro meio, ressalvado o
disposto no 3 deste artigo e no art. 99.
2 Para aferio unicamente da novidade, o contedo completo
de pedido de patente ou de registro depositado no Brasil, e ainda
no publicado, ser considerado como includo no estado da
tcnica a partir da data de depsito, ou da prioridade reivindicada,
desde que venha a ser publicado, mesmo que subsequentemente.
3 No ser considerado como includo no estado da tcnica o
desenho industrial cuja divulgao tenha ocorrido durante os 180
(cento e oitenta) dias que precederem a data do depsito ou a da
prioridade reivindicada, se promovida nas situaes previstas nos
incisos I a III do art. 12.
Art. 98. No se considera desenho industrial qualquer obra de carter puramente artstico.
Isso, porque, o desenho industrial tem funo utilitria e possibilidade de ser

industrializado, enquanto que a obra de arte, em regra, no traz consigo nenhuma
caracterstica funcional, mas to-somente esttica e decorativa, e tambm no
produzida em escala industrial. Segundo Ulha o que distingue um de outro a
articulao entre forma e funo26, existente no desenho industrial e ausente na
obra de arte.
Para diferenciar modelo de utilidade e desenho industrial precisa-se saber se houve
alguma melhoria.
11.3.1.1
Requisitos do registro do desenho industrial
a) NOVIDADE: ou seja, tudo aquilo que no se encontra no estado atual da tcnica;

b) ORIGINALIDADE: o desenho levado a registro deve ter uma apresentao visual
que o distinga essencialmente dos demais j registrados;
c) DESIMPEDIMENTO: que so as hipteses taxativamente previstas na lei em que
ser negado o registro; assim, no se pode registrar:
- qualquer obra de carter puramente artstico (obra de arte que, como visto,
no guarda a necessria articulao entre forma e funo);
26 Ulha, Vol. I, pp 148-149
249

- aqueles ofensivos moral e aos bons costumes ou honra ou imagem de
pessoas, ou liberdade de conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimentos
dignos de respeito e venerao;
- que ostente apenas a forma necessria comum ou vulgar do objeto ou,
ainda, aquela determinada essencialmente por consideraes tcnicas ou funcionais
(ou seja, lhe falta originalidade).
A concesso do registro de desenho industrial independe da prvia verificao,
pelo INPI, da sua novidade e originalidade. Apenas a inexistncia dos
impedimentos checada pela autarquia, antes da expedio do certificado. Se, em

momento posterior, restar demonstrado o desatendimento dos requisitos do registro,
o INPI instaura de ofcio, ou mediante provocao, o processo de nulidade
do registro concedido.
OBS.: o perodo de graa do desenho industrial de 180 dias (art. 96, 3)
11.3.1.2
Prazo
Art. 108. O registro vigorar pelo prazo de 10 (dez) anos
contados da data do depsito, prorrogvel por 3 (trs) perodos
sucessivos de 5 (cinco) anos cada.
1 O pedido de prorrogao dever ser formulado durante o
ltimo ano de vigncia do registro, instrudo com o comprovante
do pagamento da respectiva retribuio.
2 Se o pedido de prorrogao no tiver sido formulado at o
termo final da vigncia do registro, o titular poder faz-lo nos
180 (cento e oitenta) dias subsequentes, mediante o pagamento
de retribuio adicional.
11.3.2
Marca
A marca um bem mvel incorpreo designativo que identifica produtos e servios,

o qual abrange no s expresses lingsticas, mas tambm desenhos, logotipos,
etc., desde que individualizadores do produto ou do servio, e no da pessoa ou do
estabelecimento. No se confunde com outros designativos presentes na empresa,
tais como o nome empresarial e o ttulo de estabelecimento.
A marca um sinal distinguvel visualmente, por meio do qual os produtos ou
servios so identificados e assim podem ser discernidos dos demais.
A marca, cuja propriedade consagrada pelo art. 5, XXIX da CF, se constitui um
sinal distintivo de percepo visual que individualiza produtos e/ou servios. O seu
250

registro confere ao titular o direito de usar, com certa exclusividade, uma expresso
ou smbolo. (Min. Nancy Andrighi).
STJ: O Brasil adotou o Sistema Atributivo: somente com o registro da marca no
INPI que se garante o direito de propriedade e de uso exclusivo ao seu titular, salvo
marca notoriamente conhecida.
A marca identifica um bem singular. No existe marca sonora. Vale destacar, mais
uma vez, que marca, segundo a legislao brasileira, obrigatoriamente um sinal
identificvel pela viso, ou seja, no existe marca sonora ou marca olfativa.
O conceito de marca est no art. 122, da lei de propriedade industrial:
Art. 122. So suscetveis de registro como marca os sinais distintivos visualmente
perceptveis, no compreendidos nas proibies legais.
Art. 123. Para os efeitos desta Lei, considera-se:

I - marca de produto ou servio: aquela usada para distinguir
produto ou servio de outro idntico, semelhante ou afim, de
origem diversa;
II - marca de certificao: aquela usada para atestar a
conformidade de um produto ou servio com determinadas
normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto
qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada;
e
III - marca coletiva: aquela usada para identificar produtos ou
servios provindos de membros de uma determinada entidade.
Suscetvel de transmisso a terceiros seja por licenciamento, seja por cesso (inter
vivos ou por via hereditria) , a marca um elemento integrante do
estabelecimento empresarial. No Brasil, objeto de registro no INPI (Instituto
Nacional da Propriedade Industrial), razo por que protegida em todo o pas.
Princpio da especialidade ou especificidade: Depois do registro no INPI,
apenas o titular desta marca poder utiliz-la em todo o territrio nacional. Contudo,
em regra, no Brasil, a proteo da marca impede que outras pessoas utilizem-na
apenas em produtos ou servios similares, podendo a mesma marca ser usada por
terceiros em produtos ou servios distintos. Assim, a proteo da marca se submete,
portanto, ao princpio da especialidade, ou seja, a marca registrada somente
protegida no ramo de atividade que o seu titular atua. (REsp 1079344/RJ, Rel. Min.
Maria Isabel Gallotti, Quarta Turma, julgado em 21/06/2012)
11.3.2.1
Requisitos do registro da marca
a) NOVIDADE RELATIVA: exigida para que a marca cumpra a sua finalidade, que
identificar produtos e servios, destacando-os dos seus concorrentes. Se a marca
no for nova, no atender a essa finalidade. No exigida a novidade absoluta
para a concesso do registro. No necessrio que o requerente tenha criado o
sinal, em sua expresso lingustica, mas que lhe d, ou ao signo no-lingustico
escolhido, uma nova utilizao.
251

A novidade
relativa
est
relacionada classificao de produtos listados no INPI. de acordo com essa

classificao que temos que analisar a novidade.
Esse impedimento no absoluto, pois duas marcas iguais/semelhantes at podem
ser registradas em uma mesma classe, desde que no se verifique a possibilidade de
confuso entre os produtos ou servios a que se referem. respeitado o princpio
da especificidade: em suma, sempre que o consumidor, diante de certo
produto/servio, no possa minimamente confundi-lo com outro identificado com
marca igual/semelhante. Segundo o STJ, o direito de exclusividade de uso de marca,
decorrente do seu registro no INPI, limitado classe para a qual deferido,
no sendo possvel a sua irradiao para outras classes de atividades (REsp
1.114.745, Rel. MASSAMI UYEDA, publicado em 21.9.2010). Exceo ao princpio da
especificidade: Marca de alto renome.
b) NO COLIDNCIA COM MARCA NOTRIA: Marca notria aquela
ostensivamente pblica e conhecida, de popularidade internacional e que
independe de registro no INPI para ter proteo legal. Ex.: Sony. Isso porque o
Brasil signatrio da Conveno da Unio de Paris, pela qual os pases
consignatrios devem proteger a marca notria. A marca notria, assim como as
demais marcas, s protegida dentro do seu setor mercadolgico. A ideia aqui
proteger o consumidor, evitando que seja induzido a erro, objetivando ainda evitar a
pirataria.
Marca notria s vai ter essa proteo dentro do seu ramo de atividade.
No se pode confundir marca notria com marca de alto renome.
Marca de alto renome: uma situao especial, em que se encontram certas
marcas, amplamente conhecidas pelos consumidores (ex.: Coca-Cola, Natura, Fiat,
Pirelli). O titular da marca, registrada em uma ou mais classes, pode requerer ao INPI
que lhe atribua a qualidade de alto renome. Deve faz-lo, necessariamente, como
meio de defesa. Se a autarquia considerar que a marca dele mesmo amplamente
conhecida, a sua proteo deixar de ser restrita ao segmento de produtos ou
servios passveis de confuso, e se estender para todas as atividades econmicas.
A Resoluo n. 121/05 do INPI, em seu art. 2, fornece um conceito para marca de
alto renome: Considera-se de alto renome a marca que goza de uma autoridade
incontestvel, de um conhecimento e prestgio diferidos, resultantes da sua tradio
e qualificao no mercado e da qualidade e confiana que inspira, vinculadas,
essencialmente, boa imagem dos produtos ou servios a que se aplica, exercendo
um acentuado magnetismo, uma extraordinria fora atrativa sobre o pblico em
geral, indistintamente, elevando-se sobre os diferentes mercados e transcendendo a
funo a que se prestava primitivamente, projetando-se apta a atrair clientela pela
sua simples presena.
Durante o prazo de 05 anos ele no precisar produzir prova de alto renome da
marca, quando impugnar pedidos formulados por outros empresrios ou pleitear a
anulao de registro concedido. No ser admitida a simples prorrogao da
anotao aps a sua expirao. Expirado o prazo de vigncia dever o interessado
promover, novamente pela via incidental, a demonstrao da subsistncia do alto
renome de sua marca.
252

A anotao de marcas de alto renome junto ao INPI permitir, ainda, a
plena implementao da disposio contida na alnea "b", do inciso III, do
art. 2, do Anexo I, da Resoluo n. 001/98 do Comit Gestor da Internet,
que veda a possibilidade de registro de nome de domnio que representem
marca de alto renome de titularidade de terceiro.
Marca notria (art. 126)
No precisa de registro para ser
protegida
S tem proteo no ramo de
atividade
Precisa
ter
reconhecimento
internacional
Tem proteo em todos os pases que
assinaram o acordo da conveno da
Unio de Paris.
Exceo ao Princpio da Territorialidade
(STJ)
Alto renome (art. 125)

Precisa ser registrado
Tem proteo em todos os ramos de
atividade
Reconhecimento no pas
S tem proteo no territrio nacional.
Exceo ao Princpio da Especificidade
(STJ)
O titular de uma marca detm legtimo interesse em obter, por via direta,
uma declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. Cuidase de um direito do titular, inerente ao direito constitucional de proteo
integral da marca.
O art. 125 da LPI no estabeleceu os requisitos necessrios
caracterizao do alto renome de uma marca, sujeitando o dispositivo legal
regulamentao do INPI.
A sistemtica imposta pelo INPI por intermdio da Resoluo n 121/05
somente admite que o interessado obtenha o reconhecimento do alto
renome de uma marca pela via incidental.
H, portanto, uma lacuna existente na Resoluo n 121/05 considerando
que ela prev a declarao do alto renome apenas pela via incidental. Essa
omisso do INPI na regulamentao do art. 125 da LPI justifica a
interveno do Poder Judicirio.
Vale ressaltar, no entanto, que ainda que haja inrcia da Administrao
Pblica, o Poder Judicirio no pode suprir essa omisso e decidir o mrito
do processo administrativo, mas apenas determinar que o procedimento
seja concludo em tempo razovel. Dessa forma, at que haja a
manifestao do INPI pela via direta, a nica ilegalidade praticada ser a
inrcia da Administrao Pblica, sendo incabvel, nesse momento, a
ingerncia do Poder Judicirio no mrito do ato omissivo.
Por outro lado, os atos do INPI relacionados com o registro do alto renome
de uma marca, por derivarem do exerccio de uma discricionariedade
tcnica e vinculada, encontram-se sujeitos a controle pelo Poder Judicirio,
sem que isso implique violao do princpio da separao dos poderes.
STJ. 3 Turma. REsp 1.162.281-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 19/2/2013
(Info 517).
253

C) NO IMPEDIMENTO LEGAL: Uma marca no pode ter impedimento legal. Este
obsta o registro do signo como marca, mas no a sua utilizao na identificao de
produtos ou servios. Ex.: o empresrio pode adotar a bandeira nacional estilizada,
para identificar mercadorias ou atividades, mas no poder exercer direito de
exclusividade sobre ela.
Todos os casos de impedimento legal esto expressamente previstos no art. 124 da
lei de propriedade industrial. Exemplo: braso, armas, medalha, bandeira, emblema,
distintivo e monumento oficiais, pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais,
bem como a respectiva designao, figura ou imitao.
11.3.2.2
Jurisprudncia recente:
STJ: Para que o juzo estadual negue a proteo conferida pelo registro da marca ou do
desenho industrial, necessrio que, antes, a invalidade desse registro tenha sido
reconhecida pelo juzo federal competente, em processo que conte com a participao do
INPI. Segundo o art. 57 da Lei n. 9.279/96 (Lei de Propriedade Intelectual), a ao de
nulidade de patente ser ajuizada no foro da Justia Federal e o INPI, quando no for autor,
intervir no feito. Assim, para que o juzo estadual negue a proteo conferida pelo registro
do desenho industrial, seria necessrio que, antes, a invalidade desse registro tivesse sido
reconhecida pelo juzo federal competente, em processo que contasse com a participao do
INPI. Ainda que a LPI preveja, em seu art. 56, 1o, a possibilidade de alegao de nulidade
do registro como matria de defesa, a melhor interpretao de tal dispositivo aponta no
sentido de que ele deve estar inserido numa ao que discuta, na Justia Federal, a nulidade
do registro. No faria sentido exigir que, para o reconhecimento da nulidade pela via
principal, seja prevista uma regra especial de competncia e a indispensvel participao do
INPI, mas para o mero reconhecimento incidental da invalidade do registro no se exija
cautela alguma. (REsp 1.132.449-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 13/3/2012).
STJ: possvel ao titular do registro de marca, aps conceder licena de uso, impedir
a utilizao da marca pelo licenciado quando no houver observncia nova
padronizao dos produtos e dos servios, ainda que o uso da marca tenha sido
autorizado sem condies ou efeitos limitadores.
Mesmo a rede nacional tendo conferido licenciamento para que a empresa XYZ
fizesse uso da marca, ela continua sendo a titular do registro da marca e, como tal,
pode exercer controle sobre as especificaes, natureza e qualidade dos produtos
ou servios prestados pelo licenciado, conforme previsto no art. 139 da
Lei n. 9.279/1996.
A marca um conceito mais abrangente que a mera denominao. A marca traz em
si o conceito do produto ou servio que a carrega, identificando-o e garantindo seu
desempenho e eficincia; possui feio concorrencial, distinguindo-a em relao s
marcas dos concorrentes; facilita o reconhecimento e a captao de clientes; diminui
o risco para a clientela, que conta com a padronizao dos produtos, servios,
atendimento e demais atributos que a cercam.
Assim, ao receber a licena de uso de uma marca, o licenciado compromete-se, ex
lege (por fora de lei), a preservar a integridade e a reputao da marca, obrigandose a zelar por ela.
Ao licenciante assiste o direito de exercer controle efetivo sobre a ateno do
licenciado em relao ao zelo da marca que usa.
Dessa forma, a no observncia dos padres dos produtos e servios pelo licenciado
para o uso da marca demonstra seu uso indevido e autoriza a tutela inibitria para
impedir a utilizao.
254

Mostra-se irrelevante o fato acerca de o contrato de licenciamento no prever essas
obrigaes ao licenciado, pois da essncia da prpria marca que, quando utilizada
por terceiros, tenha suas caractersticas respeitadas, j que a inobservncia dos
traos distintivos desvirtua a sua existncia. (REsp 1.387.244-DF, Rel. Min. Joo
Otvio de Noronha, julgado em 25/2/2014.)
STJ: Marcas fracas ou evocativas, que constituem expresso de uso comum, de
pouca originalidade, atraem a mitigao da regra de exclusividade decorrente do
registro, admitindo-se a sua utilizao por terceiros de boa-f. O monoplio de um
nome ou sinal genrico em benefcio de um comerciante implicaria uma
exclusividade inadmissvel, a favorecer a deteno e o exerccio do comrcio de
forma nica, com prejuzo no apenas concorrncia empresarial - impedindo os
demais industriais do ramo de divulgarem a fabricao de produtos semelhantes
atravs de expresses de conhecimento comum, obrigando-os busca de nomes
alternativos estranhos ao domnio pblico - mas sobretudo ao mercado em geral, que
teria dificuldades para identificar produtos similares aos do detentor da marca.
MARCA EVOCATIVA: aquela que se utiliza, em sua composio, de uma palavra
de uso comum que remete ao produto ou servio. Evocativa vem de evocar, verbo
que significa trazer lembrana.
Assim, marca evocativa aquela que traz lembrana (que evoca) o prprio nome
do produto ou servio. A marca evocativa possui reduzido grau de distintividade, por
estar associada ao produto ou servio que pretende assinalar. Em outras palavras,
ela no se distingue tanto de outras marcas porque utiliza, no todo ou em parte, o
prprio nome do produto ou servio. No possui, portanto, caractersticas
distintivas.
Exemplos de marcas evocativas: Chokito, chocobon (so marcas que remetem
ao chocolate). Caso algum registre uma marca parecida envolvendo, no todo ou em
parte, a palavra chocolate, no se poder dizer, a princpio, que houve uma
violao a essas marcas anteriormente registradas.
Marcas evocativas possuem proteo limitada. Por no ter caractersticas distintivas,
as marcas evocativas so consideradas marcas fracas. Possuem um mbito de
proteo limitado, de modo que a exclusividade a elas conferida admite mitigao.
Assim, a ideia de que somente quem registrou a marca evocativa poder utilizar
aquele nome ou nomes parecidos flexibilizada. Segundo aponta, com razo, a Min.
Nancy Andrigui, conferir monoplio para que apenas um comerciante utilize um
nome ou sinal genrico seria aceitar uma exclusividade inadmissvel. Isso porque os
demais comerciantes ficariam impedidos de divulgarem a fabricao de produtos
semelhantes atravs de expresses de conhecimento comum, obrigando-os busca
de nomes alternativos estranhos ao domnio pblico.
A Lei n. 9.279/96 probe o registro de marcas genricas: Art. 124. No so
registrveis como marca: (...) VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum,
vulgar ou simplesmente descritivo, quando tiver relao com o produto ou servio a
distinguir, ou aquele empregado comumente para designar uma caracterstica do
produto ou servio, quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca
de produo ou de prestao do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma
distintiva;
MARCA GENRICA MARCA EVOCATIVA: O conceito das duas muito parecido.
Alm disso, pode acontecer de uma marca ser registrada e, com o tempo, passar a
ser utilizada de forma genrica no mercado, flexibilizando o direito do titular
exclusividade. Foi o que aconteceu no caso dos autos.
255

A empresa Z detm o registro da marca paleteira junto ao INPI desde 1972.
Segundo a Min. Relatora, provvel que, h mais de 40 anos, o vocbulo paleteira
(que nada mais do que o nome dado ao veculo prprio para o transporte de
paletas) ainda no fosse to difundido no mercado, o que levou o INPI a ignorar as
restries da lei para registro. Atualmente, no entanto, o termo paleteira constitui
expresso de uso comum, cujo uso exclusivo, enquanto marca, h de ser visto com
temperamento.
(Resp 1.325.621-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 04/06/2013)
STJ: A importao paralela (mercado cinza) consiste na importao de
determinado produto, por uma pessoa fsica ou jurdica, sem que isso ocorra por
meio do importador ou distribuidor exclusivo daquela marca. A importao
paralela, mesmo que de produtos originais (no piratas), , em regra, proibida, se
no houver consentimento do titular da marca (art. 132, III, da Lei n. 9.279/96).
No caso concreto, durante vrios anos, o titular da marca consentiu que houvesse a
importao paralela. De maneira sbita, o titular passou a recusar a importao do
produto por quem no fosse distribuidor exclusivo da marca. O antigo importador
tentou continuar comercializando o produto, mas o STJ entendeu que, tendo sido
manifestada a oposio do titular da marca, no mais possvel que tais produtos
continuem sendo importados e comercializados por outra pessoa que no a
distribuidora exclusiva do bem.
Por outro lado, o STJ considerou que esta recusa de vender ocorrida de forma
repentina gerou o direito do antigo importador ser indenizado pelos lucros cessantes
experimentados.
Obs1: situaes excepcionais em que a importao paralela permitida, como no
caso de ser necessrio fornecer determinados produtos populao, estimular a
concorrncia para evitar a formao de monoplios ou cartis ou, ento, para
atender determinadas reas do consumo. Como exemplo de situao excepcional,
podemos mencionar a importao de medicamentos.
Obs2: Princpio da exausto
Vale ressaltar que este art. 132, III, da LPI tambm consagra o Princpio da
exausto (exausto dos direitos sobre a marca).
Segundo este princpio, aps a primeira venda do produto no mercado, o direito
sobre a marca se esgota, de modo que o titular da marca no poder mais invocar o
direito de exclusividade para impedir as vendas subsequentes. Esse princpio
tambm chamado de doutrina da primeira venda (first sale doctrine) (BASSO,
2009, p. 204).
Assim, a partir da primeira venda do produto no mercado, com consentimento do
titular da marca, ocorre a exausto ou esgotamento do uso da marca, de forma
que o referido titular no pode mais impedir que outras pessoas vendam/revendam o
produto.
O princpio da exausto foi adotado no Brasil, contudo, apenas quanto ao mercado
interno (e no no mercado internacional). Dessa feita, a legislao brasileira, ao
adotar o princpio da exausto quanto ao mercado interno, permitiu a
comercializao paralela interna (ou nacional), hiptese em que, aps a primeira
venda do produto no mercado interno, o direito sobre a marca se esgota, de modo
que o titular da marca no poder mais invocar o direito de exclusividade para
impedir as vendas subsequentes.
A Lei de Propriedade Industrial no adotou, contudo, o princpio da exausto quanto
ao mercado internacional. Se o Brasil tivesse adotado o princpio da exausto
256

internacional, tendo sido introduzido o produto, no mercado interno ou externo (em
qualquer lugar poderia comercializ-lo sem autorizao do titular da marca).
(Terceira Turma. REsp 1.200.677-CE, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 18/12/2012.)
STJ: possvel ao titular do registro de marca, aps conceder licena de uso, impedir
a utilizao da marca pelo licenciado quando no houver observncia nova
padronizao dos produtos e dos servios, ainda que o uso da marca tenha sido
autorizado sem condies ou efeitos limitadores.
Lei n. 9.279/1996:
Art. 139. O titular de registro ou o depositante de pedido de registro poder celebrar
contrato de licena para uso da marca, sem prejuzo de seu direito de exercer
controle efetivo sobre as especificaes, natureza e qualidade dos respectivos
produtos ou servios.
Pargrafo nico. O licenciado poder ser investido pelo titular de todos os poderes
para agir em defesa da marca, sem prejuzo dos seus prprios direitos.
(STJ. 3a Turma. REsp 1.387.244-DF, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em
25/2/2014)
STJ: A propaganda comparativa forma de publicidade na qual se compara, explcita
ou implicitamente, produtos ou servios concorrentes, a fim de conquistar a escolha
do consumidor. Em nosso pas, no h lei definindo o que seja publicidade
comparativa. A doutrina e o Cdigo Brasileiro de Autorregulamentao Publicitria do
CONAR afirmam que a publicidade comparativa, em regra, permitida, desde que
no viole alguns princpios.
Segundo decidiu o STJ, lcita a propaganda comparativa entre produtos alimentcios
de marcas distintas e de preos prximos no caso em que:
a) a comparao tenha por objetivo principal o esclarecimento do consumidor;
b) as informaes vinculadas sejam verdadeiras, objetivas, no induzam o
consumidor a erro, no depreciem o produto ou a marca, tampouco sejam abusivas
(art. 37, 2, do CDC); e
c) os produtos e marcas comparados no sejam passveis de confuso.
A publicidade comparativa no vedada pelo CDC, desde que obedea ao princpio
da veracidade das informaes, seja objetiva e no abusiva. De igual forma, em
regra, a propaganda comparativa no proibida pela Lei 9.279/96 (LPI). Para que a
propaganda comparativa viole o direito marcrio do concorrente, as marcas devem
ser passveis de confuso ou a meno marca do concorrente deve ser feita de
forma depreciativa, acarretando a degradao (desgaste do outro produto) e o
consequente desvio de clientela.
(STJ. 4 Turma. REsp 1.377.911-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
2/10/2014)
11.3.2.3
Direito de marca X Nome Empresarial
O fato de o nome empresarial da empresa A ter sido registrado primeiro

NO lhe garante a prioridade da marca!
O STJ decidiu que a empresa A mesmo tendo sido registrada na Junta Comercial
antes de a empresa B obter o registro da marca no INPI no tem direito a marca,
ainda que esta coincida com seu nome empresarial. Isso porque as formas de
proteo do nome empresarial e da marca comercial no se confundem. Uma coisa
nome empresarial, outra marca comercial.
257

NOME EMPRESARIAL
MARCA
Em regra, a proteo do nome A proteo da marca obedece ao sistema
empresarial fica restrita ao Estado/DF de atributivo, sendo adquirida pelo registro
competncia da Junta Comercial em que validamente expedido pelo INPI, que
foi registrado o ato constitutivo da assegura ao titular seu uso exclusivo em
empresa. Ex: se a empresa A registrou todo o territrio nacional (art. 129, caput
seu ato constitutivo na Junta Comercial e 1, da Lei n. 9.279/1996). Em outras
de Blumenau, a proteo ser apenas palavras, depois do registro no INPI,
em Santa Catarina. Essa proteo poder apenas o titular desta marca poder
ser estendida a todo o territrio nacional, utiliz-la em todo o Brasil.
desde
que
seja
feito
pedido
complementar de arquivamento nas
demais Juntas Comerciais.
Sobre o tema, vale transcrever a ementa do seguinte julgado do STJ que foi
paradigmtico:
(...) 1. Apesar de as formas de proteo ao uso das marcas e do nome de empresa
serem diversas, a dupla finalidade que est por trs dessa tutela a mesma:
proteger a marca ou o nome da empresa contra usurpao e evitar que o
consumidor seja confundido quanto procedncia do produto.
(...) 4. Disso decorre que, para a aferio de eventual colidncia entre denominao
e marca, no se pode restringir-se anlise do critrio da anterioridade, mas deve
tambm se levar em considerao os dois princpios bsicos do direito marcrio
nacional: (i) o princpio da territorialidade, ligado ao mbito geogrfico de proteo;
e (ii) o princpio da especificidade, segundo o qual a proteo da marca, salvo
quando declarada pelo INPI de "alto renome" (ou "notria", segundo o art. 67 da Lei
5.772/71), est diretamente vinculada ao tipo de produto ou servio, como corolrio
da necessidade de se evitar erro, dvida ou confuso entre os usurios.
5. Atualmente a proteo ao nome comercial se circunscreve unidade federativa de
jurisdio da Junta Comercial em que registrados os atos constitutivos da empresa,
podendo ser estendida a todo territrio nacional se for feito pedido complementar de
arquivamento nas demais Juntas Comerciais. Precedentes.
6. A interpretao do art. 124, V, da LPI que melhor compatibiliza os institutos da
marca e do nome comercial no sentido de que, para que a reproduo ou imitao
de elemento caracterstico ou diferenciado de nome empresarial de terceiros
constitua bice ao registro de marca - que possui proteo nacional -, necessrio,
nessa ordem: (i) que a proteo ao nome empresarial no goze somente de tutela
restrita a alguns Estados, mas detenha a exclusividade sobre o uso do nome em todo
o territrio nacional e (ii) que a reproduo ou imitao seja "suscetvel de causar
confuso ou associao com estes sinais distintivos". (...) (STJ. 3 Turma. REsp
1204488/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/02/2011)
No mesmo sentido: STJ. 4 Turma. Resp 1.184.867-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo,
julgado em 15/05/2014.
11.3.2.4
Prazo
Art. 133. O registro da marca vigorar pelo prazo de 10 (dez)
anos, contados da data da concesso do registro, prorrogvel por
perodos iguais e sucessivos.
258

1 O pedido de prorrogao dever ser formulado durante o
ltimo ano de vigncia do registro, instrudo com o comprovante
do pagamento da respectiva retribuio.
2 Se o pedido de prorrogao no tiver sido efetuado at o
termo final da vigncia do registro, o titular poder faz-lo nos 6
(seis) meses subseqentes, mediante o pagamento de retribuio
adicional.
3 A prorrogao no ser concedida se no atendido o disposto
no art. 128.
11.4 Extino do direito industrial
Extingue-se o direito industrial pelas seguintes razes:
- Expirao do prazo de vigncia;
- Renncia do titular: a lei pe a salvo os direitos de terceiros, ao condicionar sua
aceitao, pelo INPI, inexistncia de prejuzos para eles;
- Falta de pagamento da retribuio anual;
- Caducidade Ateno: ocorre caducidade da marca se algum deixa de us-la
por mais de 5 anos. J a inveno/modelo de utilidade caducam em 3 anos do
desuso ou uso abusivo.
O STJ confere efeitos prospectivos (ex nunc) a declarao de caducidade do registro
da marca industrial. Entre outros fundamentos, consignou-se que, se uma marca for
cedida/licenciada a diversas empresas em cadeia sucessria e a ltima
cessionria/licenciada no exercer qualquer dos poderes inerentes propriedade da
marca, tem-se uma situao que pe termo circulao de riquezas. Enquanto, se
fossem os efeitos da declarao de caducidade ex tunc, na hiptese de um terceiro
interessado apropriar-se daquela marca, esse estaria legitimado a pedir lucros
cessantes referentes a todos os antigos proprietrios. Consectrio disso seria o incio
de uma reao em cadeia de aes de regresso at que o penltimo prejudicado
pela inrcia consiga cobrar do ltimo o prejuzo decorrente da absteno de uso,
gozo ou fruio do sinal industrial. Assim, o registro de marcas e patentes, ao invs
de
oferecer
segurana
jurdica
ao
seu
proprietrio
e
eventuais
cessionrios/licenciados, demonstraria um risco ad eternum para quem se
aventurasse a adquirir direitos sobre a marca. (EREsp 964.780-SP, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgados em 10/8/2011).
STJ: A Lei 9.279/96 prev a possibilidade de o registro da marca caducar se no for
usada no seu art. 143:
Art. 143. Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com legtimo
interesse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concesso, na data do requerimento:
I - o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; ou
II - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos consecutivos,
ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com modificao que implique
alterao de seu carter distintivo original, tal como constante do certificado de
registro.
Se o titular da marca registrada no Brasil industrializa, fabrica, elabora o produto em
territrio nacional, claramente inicia e faz uso da marca no Brasil, merecendo toda
proteo legal, pois aqui empreende, gerando produo, empregos e riqueza, sendo
indiferente que a mercadoria aqui produzida seja destinada ao mercado interno ou
exclusivamente ao externo.
259

possvel que se reconhea a caducidade do registro da marca quando, em um
perodo de cinco anos, o valor e o volume de vendas do produto relacionado marca
forem inexpressivos. No caso analisado pelo STJ, o uso espordico da marca, com
escassas negociaes no mercado, foi considerado inexpressivo dentro da
magnitude das operaes bilionrias realizadas pela empresa, portanto, insuficiente
para configurar e comprovar o uso efetivo da marca.
- Inobservncia do art. 217 da Lei 9.279: o titular de um registro ou patente que
tem domiclio no exterior deve ter representante no pas, com poderes para
represent-lo no mbito administrativo, judicial e para receber citaes. Se o titular
no tiver representante no pas, haver a extino do registro/patente.
Inveno
Patente
(INPI)
Prazo: 20 anos,
contados da data
do depsito.
Improrrogvel
Modelo de
utilidade
Patente
(INPI)
Prazo: 15 anos,
contados da data
do depsito.
Improrrogvel
Desenho
industrial
Registro
(INPI)
Prazo: 10 anos,
contados da data
do depsito.
Prorrogvel
em
at
3
vezes,
cada prorrogao
c/ prazo mximo
de 5 anos.
Pedido
de
prorrogao:
no
ltimo
ano de
vigncia
do
registro. Se feito
depois
deste
prazo, at 180
dias aps o fim do
registro
sob
pagamento.
Marca
Registro
(INPI)
Prazo: 10 anos,
contados da data
da concesso.
No possui limite
de
prorrogao
(tendo, cada uma,
10 anos).
Pedido
de
prorrogao:
no
ltimo
ano
de
vigncia
do
registro. Se feito
depois
deste
prazo,
at
6
meses aps o fim
do registro sob
pagamento
de
retribuio
adicional.
Consequncias da extino: extinto, por qualquer motivo, o direito industrial, o

respectivo objeto cai em domnio pblico. Qualquer pessoa poder utilizar e explorar
economicamente, de modo livre.
11.5 Processo administrativo no INPI
11.5.1
Processo administrativo de patente e registro
O objetivo do processo administrativo do INPI, deflagrado pela apresentao de um

pedido de patente ou de registro, o de verificar se este atende s condies de
patenteabilidade ou de registrabilidade, conforme se trate de inveno/modelo de
utilidade ou marca/desenho industrial.
260

As principais fases so: o pedido, o depsito, a publicao, o exame e a
deciso.
1. Pedido: O processo inicia-se com a formulao do pedido pelo interessado, que
poder ser pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada (art. 19, 101 e 128, da lei n.
9.279/96), instrudo com os elementos indispensveis para os casos de patente e de
registro.
2. Depsito: junto com o pedido, deve-se dar o depsito do objeto do requerimento,
acompanhado com o pagamento da retribuio (taxa), pois ele o depsito que ir fixar a prioridade do pedido de patente ou registro, para efeitos de
proteo (arts. 16 e 127, da lei n. 9.279/96).
3. Publicao: ato de noticiar aos interessados da existncia do pedido de
concesso, para permitir que terceiros se oponham (arts. 30, 31 e 158), exceto no
caso de desenho industrial, hiptese em que a lei no exige a publicao do
pedido.
4. Exame e deciso: por ltimo, segue-se a fase de exame, que se processa de
acordo com cada tipo de pedido formulado (patente ou registro).
OBS1.: o pedido de registro de desenho industrial o nico, no direito
brasileiro, submetido ao sistema de livre concesso, que dispensa o exame
da novidade e originalidade previamente outorga do direito de
exclusividade. Este somente ser realizado se requerido por algum titular
de desenho industrial, a fim de garantir o seu certificado e anular o
certificado alheio que reproduza um desenho seu registrado anteriormente
(art. 111)
OBS2: Se o processo administrativo de patente arquivado por inrcia do
requerente, em no atender s exigncias do INPI, a inveno/modelo de utilidade
no pode mais ser patenteada, por ausncia de novidade.
A. CONCESSO DE PATENTE (inveno/modelo de utilidade):
- Titularidade da patente: h uma presuno de que titular da patente aquele
que faz o respectivo requerimento, no importando qual a data de criao ou qual foi
o criador.
- Pedido: O pedido de patente deve ser apresentado ao INPI, acompanhado de: a)
requerimento (formulrio padro oferecido pelo INPI); b) relatrio descritivo; c)
reivindicaes; d) desenho, se for o caso; e) resumo; f) comprovante de pagamento
da retribuio relativa ao depsito (art. 19).
Apresentado o pedido, ele submetido a exame formal preliminar (s se analisam
formalidades). Se devidamente instrudo, ser protocolado, sendo considerada a
data do depsito a mesma da apresentao (art. 20), lembrando que a data do
depsito o termo inicial da patente.
Se o pedido no atender s formalidades, mas contiver dados relativos ao objeto,
depositante e ao inventor, poder ser entregue mediante recibo datado. Neste caso,
o INPI estabelece as exigncias a serem cumpridas no prazo de 30 dias, sob pena
de devoluo ou arquivamento da documentao.
Cumpridas as exigncias, o depsito ser considerado como efetuado na data do
recibo.
Nas reivindicaes que se indica a verdadeira extenso do objeto da patente,
com sua descrio pormenorizada.
Com o objetivo de propiciar ao depositante prazo para que realize estudo de
viabilidades do objeto do pedido, ou venha a contatar pessoas interessadas em
produzi-lo, estabelece a lei que o pedido de patente ser mantido em sigilo
durante 18 meses contados do depsito ou prioridade mais antiga, aps o que ser
261

publicado (art. 30). Se o titular j estiver com tudo pronto, ele pode pedir a
antecipao da etapa seguinte que a publicao. Ele pede a publicao sem que
tenha que aguardar o prazo de 18 meses de sigilo.
A publicao na revista de propriedade industrial condio indispensvel para a
concesso da patente. Por conta disso, muitos inventores preferem no patentear o
invento, optando pelo chamado segredo de empresa.
Somente aps a concesso da patente que o terceiro interessado poder
requerer sua nulidade, no prazo de 6 meses da concesso.
- Exame tcnico
- Concesso da carta patente: somente aps a concesso da patente, o titular
ter o direito de impedir o uso, a produo e a venda por terceiro. Nesse sentido,
confira o art. 42 da Lei 9279:
O uso indevido da patente por terceiro d ao titular direito a indenizao pela
utilizao indevida, contada a partir da publicao da patente. Se o infrator obteve,
por qualquer meio, conhecimento do contedo do pedido depositado, anteriormente
publicao, contar-se- o perodo da explorao indevida para efeito da
indenizao a partir da data de incio da explorao. Quando o objeto do pedido de
patente se referir a material biolgico, depositado na forma do pargrafo nico do
art. 24, o direito indenizao ser somente conferido quando o material biolgico
se tiver tornado acessvel ao pblico. O direito de obter indenizao por explorao
indevida, inclusive com relao ao perodo anterior concesso da patente, est
limitado ao contedo do seu objeto, na forma do art. 41.
Na prtica, aplica-se o art. 184 (tipifica o crime de patente) queles que fazem uso
indevido de patente no bojo do processo de patenteamento.
Patente de empresa
O titular de uma patente pode ser tanto uma pessoa natural quanto uma pessoa
jurdica pblica ou privada. Quando a inveno/modelo de utilidade criada pelo
empregado, h discusso sobre a titularidade da patente:
a) Titularidade do empregador: quando a inveno decorrente do contrato de
trabalho.
b) Titularidade do empregado: quando a inveno/modelo de utilidade no
estiver contemplado no contrato de trabalho e o empregado atinja a
inveno/modelo de utilidade por meios prprios, sem a utilizao da tecnologia,
material e equipamentos do empregador.
c) Titularidade do empregador e do empregado em partes iguais: quando a
inveno/modelo de utilidade no for objeto do contrato de trabalho, mas for criado
com base no material, tecnologia, equipamentos (meios) do empregador, ressalvada
expressa disposio contratual em contrrio.
A Empresa contrata funcionrio que desenvolve a inveno. De quem a

titularidade?
Contrato de
Equipamentos/recu
Titularidade
Trabalho
rsos do
empregador
EMPREGADO
no h
no utiliza
empregado
EMPREGADO
h
utiliza
empregador
262

EMPREGADO
EMPREGADO
no utiliza
no h
utiliza
dos dois
(cotitulares)
dos dois
(cotitulares)
INFORMATIVO
DEE - REQUISITOS DE VALIDADE DE PATENTE DE
REVALIDAO.
Uma patente pipeline concedida no exterior e revalidada no Brasil
no pode ser anulada ao fundamento de falta de um dos
requisitos de mrito do art. 8 da Lei 9.279/1996 (Lei de
Propriedade Industrial LPI), mas apenas por ausncia de
requisito especificamente aplicvel a ela (como, por exemplo, por
falta de pagamento da anuidade no Brasil) ou em razo de
irregularidades formais.
Art. 8 patentevel a inveno que atenda aos requisitos de
novidade, atividade inventiva E aplicao industrial.
B. CONCESSO DE REGISTRO
i. Desenho industrial
O pedido entregue mediante requerimento acrescido de relatrio descritivo,
reivindicaes, desenhos ou fotografias, descrio do campo de aplicao e
comprovante de pagamento da retribuio relativa ao depsito (art. 101). Se os
desenhos ou fotografias forem suficientes, dispensa-se o relatrio e reivindicaes.
Neste caso, o prazo de diligncias conferido pelo INPI no de 30, mas 5 dias.
Cumpridas as exigncias, como ocorre com a patente, o depsito considera-se
efetuado na data da apresentao do pedido (103).
OBS.: ao contrrio do pedido da patente, o registro do desenho industrial somente
correr em sigilo caso seja requerido pelo depositante, e somente pelo prazo
de 180 dias (e no 18 meses).
ii. Marca
A diferena aqui a seguinte: aps o protocolo do pedido da marca perante o INPI,
ser ele publicado para apresentao de eventuais oposies por terceiros, no prazo
de 60 dias (art. 158). Havendo oposio, o depositante ser intimado para se
manifestar igualmente no prazo de 60 dias. Decorridos 60 dias do protocolo do
pedido, ou aps apresentao de eventual oposio, o INPI dever proferir deciso
deferindo ou no o pedido de registro (art. 159).
Depois de expedido o certificado de registro, abre-se novamente a possibilidade de
qualquer pessoa com legtimo interesse requerer sua nulidade perante o INPI, no
prazo de 180 dias. Esse procedimento pode ser proposto de ofcio pelo INPI. Ao titular
ser ofertado prazo de defesa em 60 dias.
O INPI, ou qualquer pessoa com legtimo interesse, poder intentar, no prazo de 5
anos da concesso, ao judicial de nulidade de registro de marca perante o foro da
justia federal.
C. DIREITO DE PRIORIDADE
O art. 16 estabelece que ser assegurado o direito de prioridade ao pedido de
patente ou registro industrial apresentados em pas que mantenha acordo com o
Brasil, ou em organizao internacional. Dessa forma, se houver interesse do titular
da propriedade industrial, devidamente depositada em outro pas, em expandir seu
direito em territrio brasileiro, dever reivindicar a prioridade no prazo mximo de:
263

- 12 meses: Em se tratando de inveno e modelo de utilidade;
- 6 meses: Desenho industrial ou marca. Esse prazo sempre contado da data do
primeiro pedido.
O requisito de novidade, neste caso, ter como base a data de apresentao do
primeiro pedido (no exterior), e no a data em que fora apresentado no Brasil.
11.5.2
Processo administrativo de nulidade

Art.
50.
A
nulidade
da
patente
ser
declarada
administrativamente quando:
I - no tiver sido atendido qualquer dos requisitos legais;
II - o relatrio e as reivindicaes no atenderem ao disposto nos
arts. 24 e 25, respectivamente;
III - o objeto da patente se estenda alm do contedo do pedido
originalmente depositado; ou
IV - no seu processamento, tiver sido omitida qualquer das
formalidades essenciais, indispensveis concesso.
Art. 51. O processo de nulidade poder ser instaurado de ofcio
ou mediante requerimento de qualquer pessoa com legtimo
interesse, no prazo de 6 (seis) meses contados da concesso da
patente.
Pargrafo nico. O processo de nulidade prosseguir ainda que
extinta a patente.
Art. 52. O titular ser intimado para se manifestar no prazo de 60 (sessenta) dias.
Art. 53. Havendo ou no manifestao, decorrido o prazo fixado no artigo anterior, o INPI
emitir parecer, intimando o titular e o requerente para se manifestarem no prazo comum
de 60 (sessenta) dias.
Art. 54. Decorrido o prazo fixado no artigo anterior, mesmo que no apresentadas as
manifestaes, o processo ser decidido pelo Presidente do INPI, encerrando-se a instncia
administrativa.
Art. 55. Aplicam-se, no que couber, aos certificados de adio, as disposies desta Seo.
No mbito do INPI, pode tramitar processo administrativo de nulidade de patente (na

hiptese de inveno e modelo de utilidade) e nulidade de registro (no caso de
marca e desenho industrial), disciplinados nos arts. 50 a 55 e 113 a 117 da LPI.
1. Instaurao: ambos podem iniciar-se de ofcio ou por provocao do legtimo
interessado, no caso de patentes, no prazo de 6 (seis) meses da concesso da
patente e no caso de registro, no prazo de 5 (cinco) anos contados da concesso,
exceto no caso de desenho industrial, cujo processo pode se instaurar em qualquer
tempo, durante o prazo de validade do registro (art. 111).
2. Procedimento: depois de instaurado o processo, basicamente, o procedimento
obedece ao seguinte iter: i) o titular do direito industrial intimado a se manifestar;
ii) em seguida, o IPNI emite parecer sobre o mrito; iii) o titular do direito industrial e
o interessado (que requereu a nulidade) so intimados a se manifestarem em relao
264

ao parecer emitido pelo INPI; iv) no final, com ou sem manifestao dos intimados, o
INPI decide pela nulidade ou no.
OBS.: contrariamente ao que ocorre num processo qualquer, a extino do direito
industrial, pelo decurso do prazo de vigncia, por exemplo, no determina a extino
do processo sem deciso do mrito, por perda do objeto, pois a LPI tem normas
expressas determinando o prosseguimento do processo nesses casos (arts. 51,
pargrafo nico, e art. 117). Isso se d em razo de que a nulidade vai retroagir ao
depsito do direito industrial e da adviro consequncias de ordem civil (art. 129 da
LPI - patrimonial) e penal (art. 189 da LPI - crime) quele que efetuou o depsito
ilegalmente.
11.6 Processo judicial de nulidade
Art. 56. A ao de nulidade poder ser proposta a qualquer
tempo da vigncia da patente, pelo INPI ou por qualquer pessoa
com legtimo interesse.
1 A nulidade da patente poder ser arguida, a qualquer tempo,
como matria de defesa.
2 O juiz poder, preventiva ou incidentalmente, determinar a
suspenso dos efeitos da patente, atendidos os requisitos
processuais prprios.
Art. 57. A ao de nulidade de patente ser ajuizada no foro da
Justia Federal e o INPI, quando no for autor, intervir no feito.
1 O prazo para resposta do ru titular da patente ser de 60
(sessenta) dias.
2 Transitada em julgado a deciso da ao de nulidade, o INPI
publicar anotao, para cincia de terceiros.
Em matria de direito industrial, h ainda a possibilidade de haver uma ao
judicial de nulidade de patente ou de nulidade de registro, que dever
tramitar no mbito da Justia Federal, seja no caso do INPI ser o autor, em razo
dele ser autarquia federal, seja porque a prpria lei assim determina (art.57 da LPI),
pois o obriga a ser interveniente em tais demandas.
O STJ uniformizou o entendimento divergente entre a Terceira e a Quarta Turma para
que prevalea a orientao de declarar a competncia do foro do domiclio do autor
ou do foro no qual ocorreu o fato para o julgamento de ao de absteno de uso de
marca cumulada com pedido de indenizao. EAg 783.280-RS, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgados em 23/2/2011.
INFORMATIVO. DEE - HIPTESE DE LEGITIMIDADE PASSIVA
AD CAUSAM DO INPI.
O Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI) tem
legitimidade passiva em ao que objetive invalidar sua
deciso administrativa declaratria de nulidade de registro
marcrio em face da precedncia de outro registro. Ainda
que se tratasse de ao de nulidade de registro propriamente dita
(art. 175 da Lei 9.279/1996), no haveria como negar a
legitimidade do INPI para figurar no polo passivo na hiptese,
265

porquanto haveria interesse da autarquia na convalidao de sua
deciso, proferida em processo administrativo de nulidade, tendo
em vista que eventual invalidao pelo Poder Judicirio implicar
comando ao INPI para que desconstitua o registro anteriormente
proferido.
As duas notas especiais desta demanda so o prazo de resposta do ru (titular da
patente ou do registro controvertido), que de 60 (sessenta) dias, de modo
diverso do prazo ordinrio do CPC, e o fato de que a extino dos direito industriais
no determinarem a extino do processo sem julgamento do mrito, por perda do
objeto, pois como da nulidade podem advir consequncias de ordem penal e
patrimonial, resta interesse de agir mesmo no existindo mais o direito
controvertido.
Deve-se ter cuidado, no entanto, para no se confundir a ao de nulidade de
patente ou de registro, que dever ter curso na Justia Federal, com aquela em que
se disputa indenizao pelo uso indevido de direito industrial, ou mesmo a cessao
do uso indevido de marca, por exemplo, pois as duas ltimas tero curso na Justia
Estadual, pois nela no h interesse da Unio, nem de suas autarquias.
Porm, se o autor de uma demanda inibitria (visando a obstar o uso indevido de
uma marca, por exemplo) cumulado com um pedido indenizatrio, (pelo uso
indevido), acrescer o pedido de nulidade do registro (p.ex.: titular de marca notria,
que protegida independentemente de registro), esta demanda hipottica dever
tramitar na JF, em razo da repercusso da deciso no mbito do INPI (cancelamento
registro art. 56, 2, e art. 57, 2 da LPI que deve ser publicado pelo Instituto
para cincia de terceiros) e em razo da obrigatria interveno da autarquia
no feito, por expressa determinao legal, em razo do pedido cumulado de
nulidade.
Em relao
ao
prazo
para
ajuizamento
da
ao,
observe:
Patente:
a
ao
deve
ser ajuizada
enquanto a
patente for
vigente;
Registro:
idem.
Marca: prazo
de 5 anos,
contados da concesso.
266
Smula 143 STJ: Prescreve em 5 anos a ao de perdas e danos pelo uso de marca
comercial.
STJ: O termo inicial do prazo prescricional de 5 anos (art.225 da Lei 9.279/96) para
pleitear indenizao pelos prejuzos decorrentes do uso de marca industrial que imite
outra preexistente, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia
registrada (art. 124, XIX), a data da violao do direito propriedade industrial e se
renova enquanto houver o uso indevido.
(4 turma. Resp 1.320.842-PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
14/05/2013).
STJ: indevida a cumulao, em um mesmo processo, do pedido de reconhecimento
de nulidade de registro marcrio com o de reparao de danos causados por
particular que teria utilizado indevidamente marca de outro particular. A
competncia para julgar o pedido anulatrio da Justia Federal, considerando que
h o interesse do INPI, esta autarquia federal (art. 109, I, da CF/88). No entanto, a
ao de indenizao volta-se apenas contra a empresa privada, cuidando-se de
demanda entre particulares, cuja apreciao compete Justia Estadual.
Desse modo, no possvel a cumulao de pedidos, porquanto, na forma do art.
292, 1o, II, do CPC, esta s possvel na hiptese em que o mesmo juzo
competente para de todos conhecer:
Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de
vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo.
1o So requisitos de admissibilidade da cumulao:
II - que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo;
(STJ. 4a Turma. REsp 1.188.105-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
5/3/2013.)
OBS: PATENTE PIPELINE:
O registro sob o sistema pipeline no se submete regra do art. 8, ou seja, no se
exige dele novidade, atividade inventiva e aplicao industrial.
Os requisitos para a concesso da patente pipeline esto disciplinados nos 230 e
231 da Lei de Propriedade Industrial e, uma vez concedida a patente pipeline por
outra jurisdio, ela no poder ser anulada invocando-se a ausncia de um dos
requisitos de mrito previstos no art. 8 da LPI para a concesso das patentes
ordinrias (novidade, atividade inventiva e aplicao industrial).
Assim, uma patente pipeline concedida no exterior e revalidada no Brasil no pode
ser anulada ao fundamento de falta de um dos requisitos de mrito do art. 8 da Lei
9.279/96 (Lei de Propriedade Industrial LPI), mas apenas por ausncia de requisito
especificamente aplicvel a ela (como, por exemplo, por falta de pagamento da
anuidade no Brasil) ou em razo de irregularidades formais.
Imagine a seguinte situao adaptada:
O laboratrio B, um dos maiores do mundo, registrou no Brasil a patente da
substncia dihidroespirorenona, utilizada na preparao de medicamento
anticoncepcional. A substncia foi registrada como patente do sistema pipeline.
267

Patente pipeline:
Em palavras muito simples, porque o tema bem complexo, a patente pipeline,
tambm chamada de patente de importao ou patente de revalidao, aquela
em que em fica demonstrado que j houve expedio de patente no exterior, razo
pela qual o INPI registra no Brasil essa patente exigindo menores formalidades.
O sistema pipeline de patentes, disciplinado no art. 230 da Lei 9.27996, desde que
cumpridos requisitos e condies prprias, reconhece o direito a explorao com
exclusividade ao inventor cujo invento embora no patentevel quando da vigncia
da Lei 5.77271 seja objeto de patente estrangeira. (STJ. 3 Turma. REsp n
1.092.139/RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 21/10/2010).
Outra caracterstica da patente do tipo pipeline que ela se refere a substncias,
matrias ou produtos que faro parte da frmula de produtos finais que ainda esto
em fase de desenvolvimento, ou seja, no se encontram disponveis para o comrcio.
Como o produto ainda no est pronto, no poderia ser protegido, mas, mesmo
assim, a legislao abre uma exceo e aceita a patente da substncia. Di Blasi,
Garcia & Mendes:
O termo pipeline - cuja traduo para o portugus seria tubulao - refere-se, no
sentido figurado, aos produtos em fase de desenvolvimento e, portanto, ainda na
tubulao que liga a bancada de pesquisa ao comrcio. Ou seja, tais produtos e
processos no chegaram ao mercado consumidor e, por isso, ainda no podero ser
protegidos. O pipeline tambm pode ser chamado de patente de revalidao.
(BARBOSA, Denis Borges. Tratado de Propriedade Intelectual. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, p. 1.783).
As patentes pipelines so muito utilizadas por indstrias farmacuticas, que fazem
o registro da patente de determinadas substncias que sero utilizadas em
medicamentos que ainda no foram totalmente aprovados pelos rgos de
regulao, de forma que, por isso, ainda no esto disponveis ao mercado
consumidor.
Os autores, em geral, defendem o sistema do pipeline por ser uma forma de
proteger os investimentos feitos pela indstria em novas pesquisas, j que tero a
garantia de que seus direitos sobre aquele produto sero respeitados quando ele
finalmente estiver disponvel para a venda. Outros, no entanto, criticam por afirmar
que se trata de uma forma de inibir a concorrncia e a livre iniciativa. A patente
pipeline disciplinada nos arts. 230 e 231 da LPI.
Mitigao ao princpio da novidade
Segundo o STJ, a concesso da patente pipeline representa uma mitigao ao
princpio da novidade. Alm disso, nesse sistema de patente no so examinados os
requisitos usuais de patenteabilidade. Tratase, portanto, de um sistema de exceo,
no previsto em tratados internacionais, que deve ser interpretado restritivamente,
seja por contrapor ao sistema comum de patentes, seja por restringir a concorrncia
e a livre iniciativa (STJ. 3 Turma. REsp n 1.145.637/RJ, Rel. Desembargador
Convocado Vasco Della Giustina, julgado em 15122009).
Voltando ao caso concreto:
Aps ser concedida a patente da referida substncia, outro laboratrio, L, ajuizou
ao anulatria, afirmando que o registro foi feito de forma indevida, j que no
estavam preenchidos os requisitos da novidade e da atividade inventiva previstos no
art. 8 da Lei n. 9.279/96:
Art. 8 patentevel a inveno que atenda aos requisitos de novidade, atividade
inventiva e aplicao industrial.
A tese defendida na ao anulatria foi acolhida pelo STJ?
268

NO. O registro sob o sistema pipeline no se submete regra do art. 8, ou seja,
no se exige dele novidade nem atividade inventiva. Os requisitos para a concesso
da patente pipeline esto disciplinados nos 230 e 231 da LPI e, de acordo com
doutrina especializada, uma vez concedida a patente pipeline por outra jurisdio,
ela no poder ser anulada invocando-se a ausncia de um dos requisitos de mrito
previstos no art. 8 da LPI para a concesso das patentes ordinrias (novidade,
atividade inventiva e aplicao industrial).(STJ. 3 Turma. REsp 1.201.454-RJ, Rel.
Min. Ricardo Villas Bas Cueva, 14/10/2014)
PERGUNTAS HIPOTTICAS DE UMA PROVA ORAL:
1. Qual a natureza jurdica da averbao de um contrato de licena de
explorao de Direito Industrial junto ao INPI?
Chave: condio de eficcia em relao a terceiros.
2. Os requisitos para patente e registro evocados pelo INPI para conceder
ou negar depsito so sindicveis pelo Poder Judicirio? Se sim, qual o
fundamento e os limites. Se no, por qu?
Chave: sim, pois alm de serem previstos em lei, so de ordem tcnica e podem ser
objeto de percia.
3. Diferencie marca notria e marca de alto renome. A qualificao da
segunda pelo INPI pode ser objeto de discusso em sede de ao judicial?
Quem teria legitimidade para tanto?
Chave: a primeira aquela que, como o prprio nome diz, notoriamente conhecida
e recebe proteo mesmo sem registro no INPI. A proteo efetivada pela negativa
de registro de marca que reproduza marca notria que no pertena ao requerente.
A segunda a marca registrada em vrias classes no INPI e que, a requerimento do
interessado e mediante prova de que ela amplamente conhecida em mais de uma
classe de produtos, recebe da autarquia esta qualificao e passa a ter proteo no
mbito de todas as classes de produtos existentes e no s naquela em que
registrada. Eu diria que a competncia do INPI, neste caso, discricionria, para
aqueles que entendem que manejo de conceito jurdico indeterminado marca de
alto renome um deles sinnimo de exerccio de competncia discricionria, e
que vinculada para os que entendem de modo diferente, podendo o juiz perquirir
se a marca ou no de alto renome, valendo-se de peritos. Tanto o detentor da
marca de alto renome como aquele interessado no registro de uma que a reproduza
tm legitimidade para a causa.
4. Explique degenerao de marca notria e se ela tem alguma relevncia
no Direito Industrial brasileiro?
Chave: Gillete passa a ser qualquer lmina. um situao de fato, pois a
populao que contribui para a degenerao, pela confuso da marca com o produto.
Como a extino do direito de marca taxativamente prevista na LPI, no haveria
relevncia jurdica na questo, porque o simples fato da degenerao da marca no
resultaria na extino do direito do seu titular, que continuaria habilitado a obstar o
uso da marca por terceiros no autorizados. Mas, do ponto de vista econmico, ela
leva ao esvaziamento do direito de marca, pois ele no tem mais o atributo de
individualizar a coisa.
5. Uma sociedade ajuizou demanda de nulidade de patente, cumulada com
pedido de indenizao, em face do titular do direito industrial que lhe
pertencia e que foi por ele indevidamente patenteado? Onde tramita a
demanda e qual o prazo de resposta do ru?
269

Resposta: tramita na Justia Federal, com interveno obrigatria do INPI, e o prazo
para resposta do ru de 60 (sessenta) dias e no de 15, como no CPC.
6. Numa demanda de nulidade de patente, cumulada com pedido
cominatrio de explorao do direito industrial e indenizao pela
explorao indevida, o autor pode cumular pedido alternativo de
adjudicao do direito industrial controvertido?
Resposta: pode, pois a lei faculta tal alternativa ao autor (art. 49 da LPI).
12 Ponto 12 - A relao de consumo no Direito do Espao Virtual. Comrcio
eletrnico.
12.1 Introduo
Comrcio eletrnico a venda de produtos virtuais ou fsicos, ou a prestao de
servios realizada em estabelecimento virtual. A oferta e o contrato so feitos por
transmisso e recepo eletrnica de dados. O comrcio eletrnico pode realizar-se
por meio da internet ou fora dela.
Antes da ampla dinamizao do comrcio eletrnico, outra espcie de transao no
espao virtual j era muito difundida. Trata-se do e-business, instrumento precursor
do e-commerce na utilizao dos meios virtuais para a celebrao de relaes
jurdicas.
Dentro do conceito de e-commerce, duas espcies de transaes podem ser
identificadas: B2B (businesses to business), que cuida das transaes entre
empresas, e B2C (business to commerce), cujo objeto so as transaes que
resultam na aquisio do bem ou servio pelo consumidor final, em essncia.
O comrcio no eletrnico em razo da natureza do objeto do contrato, mas sim
porque a oferta e a aceitao ocorrem no estabelecimento virtual, ou seja, por meio
da transmisso eletrnica de dados.
12.2 O estabelecimento virtual
Como visto, o estabelecimento empresarial o conjunto de bens reunidos
pelo empresrio para explorao da atividade econmica, abrangendo tantos
os bens materiais (estoque, mobilirio, veculos), quanto os imateriais (marcas,
tecnologias, ponto).
Com o comrcio eletrnico, surge uma nova espcie de estabelecimento fisicamente
inacessvel, eis que o consumidor ou adquirente deve manifestar a aceitao por
meio da transmisso eletrnica de dados.
A distino entre o estabelecimento fsico e o virtual depende do meio de
acesso dos consumidores e adquirentes interessados nos produtos,
servios ou virtualidades que o empresrio oferece ao mercado. De modo
que, se h o deslocamento deles no espao at o imvel onde a empresa est
instalada, o estabelecimento fsico; se o acesso se d por via de transmisso
eletrnica de dados, virtual.
O comrcio eletrnico no torna obsoleto o conceito de estabelecimento. O
empresrio que deseja operar exclusivamente no ambiente da atividade virtual
rene bens tangveis e intangveis indispensveis explorao da atividade
econmica. A imaterialidade nsita ao estabelecimento virtual no se refere
aos bens componentes (materiais ou no, como em qualquer
estabelecimento), mas acessibilidade.
270

Em razo do tipo de acessibilidade, as duas espcies de estabelecimento se
diferenciam quanto ao ponto, elemento inexistente no virtual, embora muito
comum no fsico.
12.3 Nome de domnio e endereo eletrnico
O nome de domnio de um estabelecimento virtual cumpre duas funes: a de
endereo eletrnico, que possibilita a conexo pela internet entre as mquinas do
empresrio e a do consumidor ou adquirente, e a de ttulo de estabelecimento, que o
identifica. Em vista da funo de identificao, o nome de domnio,
registrado no NIC.br, no pode ter seu ncleo formado por expresso
protegida como marca, ou seja, registrada no INPI, por outro empresrio. O
titular do registro de marca pode impedir sua utilizao como nome de
domnio de quem no possui direito industrial sobre a expresso.
12.3.1
Natureza do ato de assentamento no NIC.br.
O NIC.br uma associao civil de direito privado, sem fins econmicos. O

ato de assentamento do nome de domnio no NIC.br no tem a natureza
constitutiva de que se reveste o registro da marca no INPI. Trata-se de mero
cadastro gerencial, que evita colises. Por isso, o titular do direito industrial
lesionado tem ao contra o terceiro que se antecipou ao apropriar-se do nome de
domnio, mas no contra o NIC.br, que pode at cancelar o endereo quando
constatar o desrespeito LPI, mas no tem poderes para decidir conflitos de
interesses.
A adoo de ncleo de endereo eletrnico que possa induzir o internauta em erro
quanto identidade do empresrio titular do estabelecimento virtual configura
concorrncia desleal. O prejudicado tem direito prestao jurisdicional cautelar que
autorize as medidas registrarias e tcnicas capazes de obstar a prtica desleal, alm
da indenizao por perdas e danos.
12.4 O contrato eletrnico
O contrato eletrnico celebrado por transmisso eletrnica de dados, no havendo
manifestao oral ou escrita da vontade dos contratantes (oferta e aceitao). Em
razo de registrar o encontro de vontades dos contratantes em meio magntico, o
contrato eletrnico (contrato-e) suscita algumas questes jurdicas prprias, quanto
segurana em relao identidade das partes, ao momento e lugar da formao
do vnculo e ao contedo do contrato.
O STJ tem entendido que os procedimentos fundamentais segurana de
sistema so de responsabilidade do fornecedor de servios ou mercadorias
e no do consumidor.
Info 488: a Min. Relatora ressaltou que o objetivo da contratao do servio de
intermediao exatamente proporcionar segurana ao comprador e ao vendedor quanto ao
recebimento da prestao estipulada. Sob essa perspectiva, o descumprimento pelo
consumidor da aludida providncia, a qual sequer consta do contrato de adeso, no
suficiente para eximir o recorrido da responsabilidade pela segurana do sistema por ele
implementado, sob pena de transferncia ilegal de um nus prprio da atividade empresarial
por ele explorada. Trata-se, portanto, de estipulao de clusula exoneratria ou atenuante
de responsabilidade, terminantemente vedada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. No
se justifica, pois, que procedimentos fundamentais segurana de sistema de mediao
271

eletrnica de pagamentos explorados por empresa comercial sejam atribudos
responsabilidade exclusiva do usurio do servio. REsp 1.107.024-DF, Rel. Min. Maria Isabel
Gallotti, julgado em 1/12/2011.
A tecnologia jurdica tem elaborado conceitos prprios para cuidar do suporte virtual
do contrato, como o princpio da equivalncia funcional e a figura do iniciador.
O princpio da equivalncia funcional afirma que o suporte eletrnico cumpre as
mesmas funes que o papel. Desse princpio decorre a regra de que nenhum ato
jurdico pode ser considerado invlido pela s circunstncia de ter sido celebrado por
transmisso eletrnica, eis que tal fato no aumenta as eventuais incertezas
apresentadas por certo negcio. Tambm dele decorre a impropriedade de se sujeitar
a validade do contrato-e a requisitos diversos dos exigidos para os contratos-p
(contratos papelizados).
Outro conceito especfico do direito dos contratos virtuais a figura jurdica do
iniciador, que visa operacionalizar o momento da manifestao da oferta pelo
proponente.
12.4.1
Momento da manifestao de vontade
O empresrio acomoda no website as condies para a venda dos produtos ou
servios de seu negcio (objeto, preo, pagamento, prazo para remessa etc.). As
informaes constantes do site, enquanto no acessado por ningum, no produzem
efeito jurdico. No podem ser consideradas como oferta, e no vinculam o
empresrio, que est apenas iniciando o processo.
Pergunta da prova oral TRF5, em 2010: Qual o momento da aceitao, no
comrcio eletrnico?
Considera-se feita a oferta no momento em que os dados disponibilizados pelo
empresrio em seu website ingressam no computador do consumidor ou adquirente.
A aceitao, por sua vez, verifica-se quando os dados transmitidos pelo adquirente
ingressam nas mquinas do empresrio, podendo ser processadas por este.
Em outros termos: assim que o emitente da mensagem no tem mais controle sobre
esta e no mais pode rev-la eletronicamente, sua vontade est manifestada.
Qualquer arrependimento ou mudana depende, em princpio, da concordncia do
outro contratante.
A oferta considerada no realizada nos seguintes casos:
a) Se algum problema fsico ou de configurao no equipamento do destinatrio
inviabilizar o processamento das informaes;
b) Se o internauta no consegue realizar a compra, processar as informaes do
website, porque seu equipamento trava, cessa a chamada eletrnica, ou ocorrem
problemas nos servios do provedor.
12.4.2
Meio de prova
Qual seria o meio de prova mais apropriado para o contrato-e? Duas so as

preocupaes da tecnologia jurdica:
a) Identidade do contratante: o consumidor/adquirente pode fazer-se passar por
outra pessoa, utilizando nome e nmero de carto de crdito alheios. Menores no
assistidos ou representados podem celebrar contratos invlidos.
b) Contedo do contrato: o registro virtual, ao contrrio do papelizado, pode ser
alterado sem agresso aparente ao suporte magntico.
272

Para Ulhoa (2010), a questo probatria deve ser feita em juzo, no por
juntada de documento ou testemunhos, mas por percia tcnica (mais
adequada ao caso), em que reste esclarecido se o estabelecimento virtual
em que o contrato-e foi celebrado est organizado de forma a conferir os
maiores graus de segurana tecnicamente possveis, quanto identificao da
parte e inalterabilidade do registro. Se no apresentar essa qualidade, os relatrios
impressos em papel no so confiveis para a prova do contrato.
12.5 Comrcio Eletrnico e as Relaes de Consumo
O direito positivo brasileiro no continha, at bem pouco tempo, normas especficas
a regular o comrcio eletrnico. Em 2013, porm, sob o pretexto de regulamentar o
CDC no que diz respeito ao tema, foi editado o Decreto n 7.962, cujos dispositivos
se resumem essencialmente a trs temas: a prestao de informaes claras sobre o
produto e o fornecedor; o regime de compras coletivas e a preservao do direito de
arrependimento. Outrossim, tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei do
Senado 281/2012, j aprovado em carter terminativo naquela casa e encaminhado
Cmara dos Deputados, que pretende, essencialmente, incluir no CDC dispositivos
que cuidem especificamente do e-commerce.
Sobre a relao do e-commerce com a proteo consumerista, h, na doutrina, quem
identifique uma nova modalidade de vulnerabilidade a caracterizar a desigualdade
que existe na relao de consumo: a vulnerabilidade eletrnica. De qualquer
sorte, preciso registrar que h doutrinadores que, por outro lado, a situam na j
conhecida vulnerabilidade tcnica do consumidor.
Enfim, o empresrio brasileiro dedicado a esse tipo de comrcio tem, em relao aos
consumidores, exatamente as mesmas obrigaes que a lei atribui aos fornecedores
em geral. O contrato de consumo eletrnico internacional rege-se pelas clusulas
propostas pelo fornecedor estrangeiro, e s quais adere o consumidor brasileiro. O
CDC no se aplica a essa relao de consumo, porque, a norma aplicvel a do
domiclio do proponente (LICC, art. 9, 2).
12.6 Requisitos Jurdicos do Website
Os produtos e servios que os consumidores podem adquirir pela internet devem ser
apresentados conforme os arts. 31 e 32 do CDC, sem que falte um s requisito:
Art. 31 - A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes

corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas,
qualidade, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre
outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam a sade e segurana dos
consumidores.
Art. 33 - Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso

postal, deve constar o nome do fabricante e endereo na
embalagem, publicidade e em todos os impressos utilizados na
transao comercial.
Pargrafo nico. E proibida a publicidade de bens e servios por
telefone, quando a chamada for onerosa ao consumidor que a
origina.
Consequncias da inobservncia dos requisitos legais do website:
273

I. Se as informaes transmitidas so incompletas, incongruentes, contraditrias ou
obscuras, prevalece a condio mais benfica ao consumidor.
II. Se as informaes veiculadas no forem verdadeiras, verifica-se o vcio de
fornecimento.
III. Se as informaes veiculadas forem dspares da realidade do produto ou servio,
verifica-se o vcio de qualidade. Nesse caso, o consumidor ter o direito de, dentro
de 30 ou 90 dias do recebimento do produto ou trmino do servio, optar pelo
desfazimento do negcio, a reduo proporcional do preo ou o saneamento do vcio.
(CDC, arts. 18 e 20)
IV. Caso o website tenha layout que dificulte o acesso a certas informaes, deve-se
considerar estas como no prestadas, e o consumidor no fica vinculado s
correspondentes condies (CDC, art. 46).
V. Omitindo-se o website relativamente s informaes sobre os riscos sade ou
segurana do consumidor, e no sendo estes normais e previsveis em vista da
natureza e fruio do produto ou servio, o empresrio titular do estabelecimento
eletrnico pode ser responsabilizado por fornecimento perigoso (CDC, art. 8).
VI. Se o website pertencer ao prprio fabricante ou importador do produto ou ao
prestador de servio, ele responde pelos acidentes de consumo provocados pela sua
utilizao indevida motivada pelo desconhecimento dos riscos.
VII. Se o website de empresrio, a sua responsabilizao verifica-se quando
ausente a identificao do fabricante (CDC, art. 13, I e II). Alis, essa a
consequncia para o descumprimento da obrigao de informar o nome e o
endereo do fabricante nas ofertas ou vendas por telefone: a integral
responsabilidade do empresrio pelos acidentes de consumo provocados por
fornecimento perigoso ou defeituoso.
Com o propsito de ver resguardado o direito de informao do consumidor, o
Decreto n 7.962/2013 estabeleceu algumas exigncias no que diz respeito aos
dados que devem constar, em local de destaque e de fcil visualizao,
nos stios eletrnicos:
Art. 2. [...]
I - nome empresarial e nmero de inscrio do fornecedor, quando
houver, no Cadastro Nacional de Pessoas Fsicas ou no Cadastro
Nacional de Pessoas Jurdicas do Ministrio da Fazenda;
II - endereo fsico e eletrnico, e demais informaes necessrias
para sua localizao e contato;
III - caractersticas essenciais do produto ou do servio, includos
os riscos sade e segurana dos consumidores;
IV - discriminao, no preo, de quaisquer despesas adicionais ou
acessrias, tais como as de entrega ou seguros;
V - condies integrais da oferta, includas modalidades de
pagamento, disponibilidade, forma e prazo da execuo do
servio ou da entrega ou disponibilizao do produto; e
VI - informaes claras e ostensivas a respeito de quaisquer
restries fruio da oferta.
12.7 Publicidade nos Estabelecimentos Virtuais
As pginas de qualquer website podem ser exploradas como mdia publicitria. Essa
publicidade deve atender ao CDC, no podendo ser simulada, enganosa ou abusiva.
274

O anunciante responde civil, penal e administrativamente pela publicidade que
promover em espaos adquiridos nos sites da internet. So considerados os efeitos
de tais publicidades, e no o meio em que so veiculadas.
O titular do estabelecimento virtual no responde pela veracidade e
regularidade da publicidade de terceiros, porque, nesse caso, ele apenas
veculo. Responde, contudo, na hiptese de apresentar no website anncio
enganoso ou abusivo sobre seus prprios produtos ou servios.
O provedor de acesso tambm no responsvel pela publicidade a que se expem
seus assinantes. Os servios que presta so apenas instrumentais, viabilizando a
interconexo de equipamentos. Entretanto, o STJ j entendeu que quando um site
hospeda outro h responsabilidade solidria de todos que participam da cadeia de
consumo:
RESPONSABILIDADE CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ANUNCIO EROTICO FALSO PUBLICADO EM
SITES DE CLASSIFICADOS NA INTERNET. DEVER DE CUIDADO NAO VERIFICADO. SERVICOS
PRESTADOS EM CADEIA POR MAIS DE UM FORNECEDOR. SITE DE CONTEUDO QUE HOSPEDA
OUTRO. RESPONSABILIDADE CIVIL DE TODOS QUE PARTICIPAM DA CADEIA DE CONSUMO. (...)
A soluo da controvrsia deve partir da principiologia do Cdigo de Defesa do Consumidor
fundada na solidariedade de todos aqueles que participam da cadeia de produo ou da
prestao de servios. Para a responsabilizao de todos os integrantes da cadeia de
consumo, apura-se a responsabilidade de um deles, objetiva ou decorrente de culpa, caso se
verifiquem as hipteses autorizadoras previstas no CDC. A responsabilidade dos demais
integrantes da cadeia de consumo, todavia, no decorre de seu agir culposo ou de fato
prprio, mas de uma imputao legal de responsabilidade que e servil ao proposito protetivo
do sistema. (REsp 997.993-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 21/6/2012).
12.8 Direito de Arrependimento

Alguns empresrios se valem de marketing agressivo, que inibem a reflexo sobre a
convenincia e oportunidade do ato de consumo, atravs de tcnicas que procuram
precipitar a deciso da compra.
Para identificar a prtica agressiva, o direito tem-se valido do lugar da concretizao
do negcio. Assim, a lei assegura o direito de arrependimento nas vendas realizadas
fora do estabelecimento do fornecedor (condio resolutiva), de modo que esse
consumidor poder rescindir o contrato, em at 7 dias, da sua assinatura ou do
recebimento do produto ou servio.
H quem defenda a necessidade de que, com a difuso do e-commerce, seja revista,
para essa modalidade de venda, a aplicao do direito de arrependimento, uma vez
que concebido antes mesmo do surgimento do comrcio virtual. De qualquer sorte, o
decreto 7.962 veio a reforar a presena do referido direito nos contratos
eletrnicos. Veja-se:
Art. 5. O fornecedor deve informar, de forma clara e ostensiva,
os meios adequados e eficazes para o exerccio do direito de
arrependimento pelo consumidor.
1 O consumidor poder exercer seu direito de arrependimento
pela mesma ferramenta utilizada para a contratao, sem prejuzo
de outros meios disponibilizados.
2 O exerccio do direito de arrependimento implica a resciso
dos contratos acessrios, sem qualquer nus para o consumidor.
275

3 O exerccio do direito de arrependimento ser comunicado
imediatamente pelo fornecedor instituio financeira ou
administradora do carto de crdito ou similar, para que:
I - a transao no seja lanada na fatura do consumidor; ou
II - seja efetivado o estorno do valor, caso o lanamento na fatura
j tenha sido realizado.
4 O fornecedor deve enviar ao consumidor confirmao
imediata do recebimento da manifestao de arrependimento.
12.9 As Compras Coletivas por Meio do E-commerce
Atento ao surgimento de inmeros stios de compras coletivas, o Decreto
7.962/2013 dedicou alguns de seus dispositivos a essa modalidade de transao.
Os ditos dispositivos, essencialmente, estabelecem a necessidade de que os stios de
compras coletivas divulguem as seguintes informaes: I - quantidade mnima de
consumidores para a efetivao do contrato; II - prazo para utilizao da oferta pelo
consumidor; e III - identificao do fornecedor responsvel pelo stio eletrnico e do
fornecedor do produto ou servio ofertado.
OBS: Chargeback ocorre quando, embora j realizada a compra, por alguma razo
(formal ou financeira), ela acaba sendo recusada ou cancelada pela operadora do
carto de crdito, no se tratando de mera desistncia. No caso das compras
coletivas, a matria assume maior relevncia porque suscita polmica em torno de
quem assumiria a responsabilidade, por exemplo, pelo no atingimento do nmero
mnimo de compradores para a oferta coletiva. Aparentemente, como se trata de
risco inerente atividade econmica, trata-se de nus que incide sobre o fornecedor.
12.10
O Comrcio Eletrnico e as Relaes Interempresariais
O comrcio-e entre empresrios (B2B) no est, via de regra, sujeito ao CDC.
276

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DIREITO EMPRESARIAL

Resumo elaborado conforme o edital do XVI Concurso Pblico para Provimento de

Origem e Evoluo histrica.............................................................................13

1.1.1 A evoluo do direito comercial brasileiro..................................................14

Fontes e objeto do direito empresarial.............................................................16

Objeto do direito empresarial...........................................................................17

Direito empresarial no Brasil............................................................................17

Junta comercial registro.................................................................................21

1.8.1 Atos de registro...........................................................................................23

2 PONTO 2 - TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITOS. TTULOS DE

2.2.1 Legislao aplicvel Decreto n. 57.663/66 Lei Uniforme de Genebra....35

2.3.1 Legislao aplicvel Decreto n. 57.663/66 Lei Uniforme de Genebra....49

2.4.1 Legislao aplicvel....................................................................................52

2.5.1 Legislao aplicvel....................................................................................56

2.5.4 Tipos de cheque..........................................................................................57

A responsabilidade dos scios..........................................................................64

3.2.1 Noes preliminares....................................................................................64

A distribuio dos lucros...................................................................................67

3.5.1 O segredo de empresa................................................................................69

4.2.1 Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no CC/02.................74

Classificao das sociedades............................................................................76

Sociedades personificadas e no personificadas..............................................77

4.4.1 Sociedades no-personificadas...................................................................78

4.4.2 Sociedades personificadas..........................................................................79

4.5 Operaes societrias = transformao, incorporao, fuso e ciso das

Sociedade dependente de autorizao.............................................................94

Ponto 5 - Sociedade Limitada. Sociedade Annima..............................95

5.2.1 Nome empresarial.....................................................................................107

5.2.5 Capital Social............................................................................................109

6.1.1 Ponto Comercial........................................................................................115

6.2.1 Proteo ao nome empresarial.................................................................119

Registro - VIDE TPICO 1.8.............................................................................122

Propriedade industrial (lei 9.279/96) - VIDE TPICO 11..................................123

7 Ponto 7 - Contratos empresariais: compra e venda mercantil. Comisso.

Compra e venda mercantil.............................................................................126

7.2.1 Classificao do contrato de compra e venda..........................................127

7.3.2 Representao comercial..........................................................................134

Contratos bancrios imprprios......................................................................139

7.4.1 Alienao fiduciria em garantia..............................................................139

Contratos bancrios prprios..........................................................................155

8.3.1 Operaes passivas..................................................................................155

8.3.2 Operaes ativas......................................................................................157

9 Ponto 9 - Sistema Financeiro Nacional: Constituio. Competncia de

9.1.1 Conceito de instituies financeiras.........................................................163

Estrutura do sistema financeiro nacional........................................................163

9.2.1 Subsistema da Intermediao Financeira ou Operativo............................163

O artigo 192 da Constituio..........................................................................167

9.3.1 O art. 192 da Constituio antes da Emenda Constitucional n. 40/03....167

9.3.3 Lei Complementar.....................................................................................168

Liquidao extrajudicial das instituies financeiras......................................170

10.1.1 Pressupostos da falncia...........................................................................186

10.1.4.3 O foro competente da ao falimentar.........................................................188

10.1.5 O processo falimentar...............................................................................189

10.1.6 Efeitos da falncia.....................................................................................191

10.1.7 Procedimento de verificao e habilitao dos crditos...........................195

10.1.12 Encerramento do processo falimentar...................................................205

10.2.1 Dos requisitos para o processamento da recuperao judicial.................206

10.2.8 Da concesso da recuperao judicial com o consentimento dos credores

10.2.11 O encerramento do processo de recuperao judicial...........................214

10.3.1 Requisitos legais da recuperao extrajudicial:........................................216

Propriedade intelectual (Industrial e Autoral)..............................................221

11.1.1 Finalidade da lei de propriedade industrial...............................................222

11.3.1 Desenho Industrial....................................................................................226