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_______________________________________________________________, brasileira,
solteira/casada, portadora do documento de identidade n ______________, CPF n
______________, residente e domiciliada na rua
__________________________________________________, cidade de
______(cidade)__________/SP, CEP n ______________, por seu advogado infra
assinado, escritrio rua ______________________________________________, onde
recebe intimaes, vem presena de Vossa Excelncia propor a presente ao de rito
ordinrio COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA JURISDICIONAL
em face da UNIO, do ESTADO DE SO PAULO (Unidade Regional PR3 da Procuradoria
Geral do Estado com atribuies abrangendo So Jos dos Campos/SP Praa
Holanda, 80 Jardim das Naes Taubat/SP (12) 3621-4861) e da UNIVERSIDADE
DE SO PAULO USP (Avenida Professor Luciano Gualberto, 374 - Butant - So Paulo
SP (11) 3091 3121) , pelo que passa a expor para ao final requerer:
1. DO PLO PASSIVO
1.1. DA LEGITIMIDADE EM DECORRNCIA DO ARTIGO 198 DA CONSTITUIO
FEDERAL
Desde logo cumpre destacar que o Sistema nico de Sade composto pela UNIO,
pelos ESTADOS, pelo Distrito Federal e pelos Municpios. A pertinncia subjetiva da lide
em seu plo passivo deve-se ao comando da Constituio Federal no sentido de que as
aes e servios pblicos da sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e
constituem um sistema nico a ser financiado com recursos da Unio, dos ESTADOS, do
Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras fontes (art. 198).
Por sua vez, o artigo 4 da Lei n 8.080/90 disciplina que o Sistema nico de Sade - SUS
constitudo pelo conjunto de aes e servios de sade, prestados por rgos e
INSTITUIES PBLICAS FEDERAIS, ESTADUAIS e municipais da Administrao direta
e indireta e das fundaes mantidas pelo Poder Pblico.
Assim, o ESTADO DE SO PAULO responde solidariamente pela prestao de aes e
1.6 CONCLUSO
Nesse contexto, ainda que a Administrao Pblica deva se alicerar por referncias
atuariais, nada pode obstruir o fim ltimo de comando constitucional, devendo-se ver o
direito do cidado em toda a sua extenso, independentemente dos contornos das
polticas pblicas e gesto de recursos.
Bem por isso, no se dobra, tampouco, a requisitos formais de registro, mesmo aqueles
pertinentes ANVISA. Assim porque, a estatura do bem jurdico VIDA h de ser
considerada inexcedvel, sendo o principal objeto da tutela constitucional na fixao do
dever estatal de promover a sade dos cidados.
Veja-se que o artigo 5, XXV, da Carta Poltica deixa claro que as autoridades constitudas
podem e devem promover a aplicao de recursos mesmo particulares para a consecuo
da salvaguarda necessria ao afastamento de perigo populao. Adiante, o dispositivo:
XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar
de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano;
De efeito, o direito sade direito fundamental. O fornecimento da
FOSFOETANOLAMINA buscado pela autora, individualmente nesta ao, na verdade a
expresso do direito pblico sade, difuso em todos os que necessitam do fornecimento
de todos os meios que permitam assegurar o direito maior VIDA. A funo dessa
substncia, distribuda a quem dela necessita, o cumprimento em si do dever estatal de
dar sade aos seus cidados.
O risco a que se expe o cidado que no recebe todos os recursos de tratamento
possveis, mxime diante de patologia comumente letal, pode, inclusive, levar a um custo
social ainda maior para o Ente Pblico. De fato, longos perodos de quimioterapia,
radioterapia, internaes, cirurgias e a simples perda capacidade laborativa faz do cidado
algum que dever ser amparado, alm de causar lancinante sofrimento a si prprio
famlia.
Por pertinente, adiante so transcritos alguns julgados proferidos em situaes anlogas:
STJ, Resp 658323/SC, 1a Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 21/03/2005:
"RECURSO ESPECIAL. SUS. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. PACIENTE COM
HEPATITE C. DIREITO VIDA E SADE. DEVER DO ESTADO. UNIO.
LEGITIMIDADE.
JURISPRUDNCIA PACFICA.
I - O 5, do art. 461, do CPC, permite ao Juiz a fixao de multa por tempo de atraso
para ver satisfeito o resultado prtico da deciso que profere.
II - A eficcia suspensiva forma excepcional de recebimento de recurso e se presta a
corrigir manifesta ilegalidade ou eventual teratologia da Deciso Agravada, sob pena de ter
a Justia de 1 grau a eficcia de seus julgados condicionados ao referendo do Colegiado.
IV - Precedentes do STJ.
V - Agravo Interno improvido."
A FOSFOETANOLAMINA, conquanto distribuda em tal quantidade que atingiu a condio
de fato notrio para toda a sociedade, mais recentemente por fora de decises judicirias
destacadas em todos os noticirios da mdia televisiva, terminou sofrendo ordem de
interrupo em sua produo atravs da Portaria 1389/2014 do Instituto de Qumica da
USP de So Carlos.
No entanto, de se obtemperar que as pesquisas acerca da FOSFOETANOLAMINA
remontam h vinte anos. At ento j em torno de oito centenas de pessoas relataram uso
e melhora com a substncia.
De efeito, a exigncia de procedimentos perante a ANVISA para a liberao da substncia
no pode se sobrepor defesa do mais precioso bem jurdico, que a VIDA. Tanto assim,
que o artigo 24 da Lei 6360/76 dispe que h iseno de registro para os medicamentos
novos, destinados a uso experimental, sob controle mdico, disciplina essa que se aplica
at mesmo a substncias importadas.
Mesmo antes das aes visando o fornecimento da FOSFOATENOLAMINA j se
assentara o entendimento de que a inexistncia de registro na ANVISA impede o
fornecimento, resguardando-se a Vida.
Vejam-se as seguintes decises:
Entende-se cabvel e adequada a determinao de fornecimento do medicamento ou do
numerrio necessrio sua aquisio, ainda que no esteja arrolado em lista ou no haja
registro na ANVISA, como forma de assegurar a pronta satisfao da tutela deferida
judicialmente, mediante prestao de contas, por se tratar de direito fundamental sade,
assim assegurado na Constituio Federal. E o Poder Pblico deve tutelar o referido direito
de forma responsvel e eficaz, cumprindo-lhe implementar as polticas necessrias para
garantir aos administrados o acesso universal e igualitrio aos servios de sade, em
especial, em se tratando de pessoa carente que padece de doena grave, rara e incurvel,
como ocorre no caso dos autos.
Eventual ausncia de registro do medicamento na ANVISA, assim como a sua no
inclusoem lista, no afasta a responsabilidade do Estado e nem obsta o direito do
favorecido em ter o frmaco custeado pelo recorrente, uma vez que a obrigao dos entes
pblicos de garantir o direito sade no se limita ao registro do medicamento ou ao
contedo das listas do SUS, sob pena de grave afronta s disposies legais e
constitucionais. Ainda que no esteja o frmaco registrado na ANVISA, O Estado deve