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XXV ENCONTRO NACIONAL DO

CONPEDI - BRASLIA/DF

DIREITOS SOCIAIS, SEGURIDADE E PREVIDNCIA


SOCIAL

CARLOS LUIZ STRAPAZZON


JOS RICARDO CAETANO COSTA
OTON DE ALBUQUERQUE VASCONCELOS FILHO

Copyright 2016 Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito


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D598
Direitos sociais, seguridade e previdncia social [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/UnB/UCB/IDP/
UDF;
Coordenadores: Carlos Luiz Strapazzon, Jos Ricardo Caetano Costa, Oton De Albuquerque Vasconcelos
Filho Florianpolis: CONPEDI, 2016.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-186-9
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO E DESIGUALDADES: Diagnsticos e Perspectivas para um Brasil Justo.
1. Direito Estudo e ensino (Ps-graduao) Brasil Encontros. 2. Direitos Sociais. 3. Seguridade.
4. Previdncia Social. I. Encontro Nacional do CONPEDI (25. : 2016 : Braslia, DF).
CDU: 34
________________________________________________________________________________________________

Florianpolis Santa Catarina SC


www.conpedi.org.br

XXV ENCONTRO NACIONAL DO CONPEDI - BRASLIA/DF


DIREITOS SOCIAIS, SEGURIDADE E PREVIDNCIA SOCIAL

Apresentao
No Grupo de Trabalho DIREITOS SOCIAIS, SEGURIDADE E PREVIDNCIA SOCIAL,
foram apresentados 24 trabalhos que refletiram nas questes relacionadas majoritariamente
aos direitos previdencirios, da sade, da assistncia e alguns outros direitos fundamentais
sociais previstos no artigo 7 da CF/88. As apresentaes e os debates demonstraram a
maturidade e pertinncia dos resultados das pesquisas apresentadas, na sequncia da primeira
experincia deste GT, que estreou no Conpedi de Belo Horizonte. As temticas abordadas,
aliado ao contexto de reformas na seguridade social (especialmente na Previdncia Social),
que o Pais novamente enfrenta, justificam este GT como um locus privilegiado de pesquisa,
debate e contribuio da academia na formulao e reformulao de polticas pblicas neste
campo. Os Coordenadores do GT agradecem a todos os que dele participaram, na certeza de
que o sucesso e consolidao do GT depende justamente dos pesquisadores que se dedicam a
esta seara. Eis uma sntese dos trabalhos apresentados.
01 - No artigo A CARACTERIZAO DE AUXLIOS-DOENA ACIDENTRIOS POR
TRANSTORNOS MENTAIS APS A CRIAO DO NTEP, de Camila Marques Gilberto
e Lilian Muniz Bakhos, as autoras apresentam um estudo sobre a depresso no trabalho,
trazendo dados internacionais. O artigo une o direito previdencirio ao trabalhista, analisando
os impactos dos transtornos psquicos no mundo do trabalho. A depresso, atravs dos dados
colhidos, passou a ser um dos principais motivos para afastamento do trabalho. Anasilaram o
custo social da depresso. Verificaram os efeitos da Lei n. 9032/95 e suas implicaes no
direito do trabalho e no direito previdencirio.
02 No artigo A FLEXIBILIZAO JURISPRUDENCIAL DO CRITRIO DA
NECESSIDADE NA ASSISTNCIA SOCIAL BRASILEIRA, de Pmela Cristine Bolson e
Juliana Toralles dos Santos Braga, as autoras analisam o critrio de necessidade institudo
pela Constituio Federal de 1988, demonstrando que esse critrio no foi institudo, seja na
seara administrativa, no mbito do INSS, seja na construo jurisprudencial. As autores
analisam os julgados do TRF4.
03 No artigo A PREVIDNCIA SOCIAL FUNDAMENTAL COMO (NOVO)
CONTEDO MNIMO DA CIDADANIA SOCIAL, de Fernando Amaral, o autor busca
demonstrar a evoluo geracional dos direitos do homem, analisando a cidadania civil e a
social. Busca demonstrar que existe dentro da cidadania social um contedo mnimo de

dignidade que deve ser aplicado, buscando construir uma determinada cidadania social
existencial a partir destes elementos.
04 No artigo A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO PELA PERDA DE UMA
CHANCE NA APOSENTADORIA ESPECIAL, de autoria de Eric Vinicius Galhardo Lopes,
o autor constatou que grande parte dos segurados tiveram seus pedidos indeferidos porque
no detm o PPP. As empresas no fornecem os mesmos, no possuem os PPPs ou at
mesmo no existem mais. O empregado no concorreu com qualquer culpa nestes casos.
Conclui que o INSS deve ser responsabilizado pela perda de uma chance nestes casos. Isso
porque a responsabilidade do Ente Pblico sempre objetivo.
05 No artigo ANLISE DA CONDIO DO CHEFE OU ARRIMO DE FAMLIA EM
FACE DA CONVENO SOBRE A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE
DISCRIMINAO CONTRA A MULHER, de autoria de Marcelo Eduardo Rossitto
Bassetto, o autor apresenta uma anlise dos tratados e convenes internacionais, propondo
que o Judicirio dever utilizar os Tratados as quais o Brasil signatrio quando da deciso
das questes envolvendo os direitos previdencirios. Entende que o Poder Judicirio dever
aplicar o Controle de Convencionalidade de ofcio. Segundo este entendimento, no caso da
aposentadoria por idade s trabalhadoras rurais, o autor entende que deva ser utilizada a
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher,
buscando retroceder os efeitos desta Conveno para o dia 21/03/84.
06 No artigo AS TUTELAS DE URGNCIA E O DIREITO FUNDAMENTAL
JUSTIA E AO MNIMO EXISTENCIAL NA DIVERGNCIA ENTRE A
PREVIDNCIA SOCIAL E O EMPREGADOR QUANTO CAPACIDADE
LABORATIVA DO TRABALHADOR EMPREGADO, de autoria de Rose Maria dos
Passos e Rodrigo Garcia Schwarz, os autores analisam a convergncia do Direito do
Trabalho e a Previdncia Social. Analisam a questo da incapacidade laboral no constatada
na pericia mdica previdenciria, em virtude de a empresa no aceitar o trabalhador por
entender que ele est ainda incapacitado. Verificam, na pesquisa, as implicaes desta
situao em que os autores denominaram de limbo previdencirio.
07 No artigo CONSTRUO DE GNERO: DIREITO, CORPO E VIOLNCIA, dos
autores Jlia Francieli Neves de Oliveira e Leonel Severo Rocha, os autores analisam
historicamente a questo do gnero, apontando os cerceamentos que as mulheres passaram
historicamente. inicialmente, investigam a castrao feminina. Verificam a nova diviso do
trabalho no capitalismo, estudando o discurso religioso e a sexualidade negada, para, ao final,
realizarem uma abordagem psicanaltica da construo da sexualidade e identidade feminina.

08 No artigo DESAPOSENTAO E OS DIREITOS DA PERSONALIDADE, o autor


Luiz Carlos Mucci Jnior analisa a desaposentao luz dos direitos da personalidade,
analisando as encclicas papais e os tratados internacionais. Analisa o nascimento dos direitos
da personalidade e as contradies que esta concepo apresenta. Investiga o instituto da
desaposentao e seu trmite no STF.
09 No artigo DESONERAO DA FOLHA DE PAGAMENTOS: DETERMINANTES E
CONSEQUENCIAS, o autor Eliseu Sampaio Nogueira analisa os impactos da desonerao
da folha de pagamento, investigando o sistema de seguridade e os impactos destas
desoneraes na economia. O impacto de at 44 bilhes de reais. Entende que as
desoneraes no foram feitas de forma adequada, pois no foram realizados estudos sobre as
atividades e setores que foram beneficiados. Conclui que a Unio no reps o que retirou da
Seguridade Social. Entende que a unificao das receitas (fiscais e previdencirias) foram
feita de forma inconstitucional.
10 No artigo DIREITO SADE: A RELAO MDICO-PACIENTE LUZ DA
TEORIA DO RECONHECIMENTO DE AXEL HONNETH, dos autores Paulo Cerqueira de
Aguiar Soares e In amaria Mello Soares, os autores analisam a relao mdico com o
paciente, utilizando a teoria de Axel Honneth, aplicando as categorias que este autor
desenvolveu. O amor, o direito e a solidariedade so as categorias que os autores apontam
para realizar a anlise entre a relao mdico e paciente. Analisam a medicina e suas
especialidades. Avaliam os planos de sade e a mercantilizao da sade.
11 No artigo DIREITO SOCIAL SADE NO ESTADO BRASILEIRO: ASPECTOS
HISTRICOS E DESAFIOS CONTEMPORNEOS, de Tmis Linberger e Brunize
Altamiranda Finger, os autores analisam o ingresso dos direitos sociais na ordem
constitucional e sua proteo pelo Estado. Avaliam que no Brasil no houve o Estado Social.
Apontam que a partir da CF/88 que surge o Estado Social brasileiro. Analisam as crises do
Estado Social, apontando como primeira crise a financeira, a segunda a crise ideolgica e a
terceira a crise filosfica. Apontam que a judicializao da sade est diretamente ligada a
este Estado Social e sua no efetividade. Avaliam o direito sade aps a CF/88, enfocando
o SUS e suas atribuies.
12 No artigo DIREITOS SOCIAIS, SEGURIDADE E PREVIDNCIA SOCIAL A
SOLIDARIEDADE COLETIVA, SOBREPUJANDO O DIREITO INDIVIDUAL, de Jos
Waschington Nascimento de Souza e Monica Menezes da Silva, os autores analisam a

proteo contra alguns infortnios, mesmo sem que no tenha contribuio por parte do
jurisdicionado, como o caso da Sade e da Assistncia Social. Trazem a desaposentao
para demonstrar a validade do principio da solidariedade.
13 No artigo FLEXIBILIZAO DA JORNADA DE TRABALHO: COMPENSAO
DE JORNADA BANCO DE HORAS, de Rodrigo Guilherme Tomas e Merhej Najm Neto,
os autores analisam historicamente a limitao da jornada do trabalho, desde a Revoluo
Industrial e outras leis e institutos. Verificam que na CLT consta a limitao da jornada de
trabalho. Entendem que o banco de horas revela uma flexibilizao dos direitos trabalhistas.
14 No artigo JURISDIO DEMOCRTICA COMO INSTRUMENTO DE GARANTIA
DA (RE)AFIRMAO DO DIREITO FUNDAMENTAL SOCIAL DO IDOSO AO
BENEFCIO ASSISTENCIAL, de Kaira Cristina da Silva, a autora analisa a importncia da
jurisdio democrtica, enfocando o direito do idoso aos benefcios sociais. Explicita os
direitos fundamentais, no sentido de que os direitos dos idosos devem ser entendidos como
direito fundamental. Analisa a questo da renda familiar per capita, investigando a
jurisdio constitucional e o acesso justia.
15 No artigo MODELOS DE SISTEMAS DE PROTEO DO DIREITO HUMANO
SEGURANA SOCIAL, de Carlos Luiz Strapazzon e Clarice Mendes Dalbosco, os autores
apontam a proteo dos direitos sociais a partir da segurana social. Analisam os diferentes
regimes de proteo social, verificando como os Estados regulamentaram isso, bem como os
riscos sociais que estes Estados passaram a observar e desenvolver. Analisam os tratados
internacionais. Apontam para o uso da expresso segurana social e no seguridade social.
16 No artigo O MAGISTRADO, A TUTELA DE URGNCIA NOS PEDIDOS DE
MEDICAMENTOS E A EFETIVAO DA JUSTIA SOCIAL, de Rodrigo Gomes Flores
e Liane Francisca Hning Pazinato, os autores analisam a concesso dos medicamentos,
especialmente na justia comum, em que os magistrados deferem os medicamentos
utilizando os procedimentos comuns. Apontam os gastos da sade no Rio Grande do Sul, em
2013, os dispndios nestes casos chega a mais de 60%. Analisa o que denomina de mito da
urgncia, defendendo a tese de que sempre nestes casos deva ser ouvido o administrador da
sade.
17 No artigo O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E A SNDROME DE
FRANKENSTEIN NO DIREITO PREVIDENCRIO: UMA SMULA VINCULANTE
INCONSTITUCIONAL, de Marco Cesar de Carvalho, o autor analisa as regras da
aposentadoria especial do Regime Geral de Previdncia Social, aplicado aos Regimes

Prprios, apontando que os critrios de ambos os regimes so incompatveis. Com isso, tornase invivel utilizar-se os critrios do RGPS para a concesso dos benefcios constantes nos
RPPS.
18 No artigo OS DIREITOS SOCIAIS DO IDOSO NO BRASIL: DIAGNSTICOS E
PERSPECTIVAS DA SEGURIDADE SOCIAL, de Roberta Terezinha Uvo Bodnar, a autora
analisa a Assistncia, a Previdncia e a Sade. Indaga a efetividade dos direitos Sade em
virtude das grandes demandas. Em relao Assistncia Social, o benefcio social concedido
no suficiente para garantir a proteo mais global. Conclui que o direito assegurar s trs
reas da seguridade social.
19 No artigo OS IMPACTOS DA LEI N. 1135/2015 SOBRE O BENEFCIO DA
PENSO POR MORTE NOS REGIMES PRPRIOS DE PREVIDNCIA SOCIAL LUZ
DO PRINCPIO DA PROIBIO DO RETROCESSO SOCIAL, de autoria de Clia Regina
Capeleti, a autora analisa as alteraes da penso por morte, decorrentes da Lei n. 1135/15,
em relao aos servidores pblicos. Todas as alteraes legislativas apontam, segundo a
autora, para a padronizao dos direitos entre os servidores pblicos e os celetistas. Analisa
os Fundos de Previdncia dos servidores pblicos. Verifica como o principio da proibio do
retrocesso social aplicado no Brasil. Questiona se realmente estas mudanas havidas na
penso por morte representam um retrocesso social.
20 No artigo PARA ALM DA REVISO DE BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS: A
DESAPOSENTAO COMO UM DIREITO SOCIAL, de autoria de Viviane Freitas
Perdigo Lima, a autora analisou as questes econmicas que implicam a desaposentao.
Em 2014 a ANFIP previu que o dispndio seria em torno de 70 bilhes de reais. A autora
investiga as implicaes sociais trazidas pela desaposentao. Na CF/88 existem, segundo
constatou, quinze dispositivos constitucionais que permitem a desaposentao.
21 No artigo PRINCPIO DA IGUALDADE: POSSIBILIDADE DE EXTENSO DA
PENSO POR MORTE AO FILHO UNIVERSITRIO AT OS VINTE QUATRO
ANOS?, de autoria de Alex Pereira Franco, o autor utilizou outras fontes de pesquisa, fora do
direito, para justificar sua tese. Conclui que o principio da seletividade e o da
distributividade, no possvel estender a penso por morte ao filho universitrio superior
aos 24 anos. Entende que a posio do STJ correta nesse sentido de no manter este
benefcio.
22 No artigo REFLEXO SOBRE O CONSTRUTIVISMO OU ATIVISMO JUDICIAL:
NA PERSPECTIVA DE SER UM INSTRUMENTO DE COOPERAO JUDICIAL NO

ENFRENTAMENTO DAS QUESTES PREVIDENCIRIO-TRABALHISTA, de autoria


de Silvia Maria Maia Xavier, a autora analisa as sentenas trabalhista que no possuem
efetividade para a Previdncia Social, uma vez que necessrio que os trabalhadores
ingressem novamente com as demandas na Justia Federal. Analisa a cooperao e o dilogo
institucional na perspectiva de avaliar as sentenas trabalhistas e sua efetividade na
Previdncia Social.
23 No artigo TABAGISMO E OBESIDADE: OS REFLEXOS DO PRINCPIO DA
IGUALDADE NA CONCRETIZAO DOS DIREITOS SOCIAIS DOS
TRABALHADORES, de autoria de Manuela Corradi Carneiro Dantas e Adrienne RodriguesCoutinho, as autoras buscam demonstrar a discriminao dos trabalhadores quando so
tabagista e esto na fase da obesidade. Avalia se nestes casos concedido os benefcios do
auxlio-doena a estes trabalhadores. Faz uma anlise dos diversos tipos de Estado,
verificando os tratados internacional e sua aplicabilidade neste sentido. Analisa os dados do
tabagismo no Brasil, bem como os mecanismos para coibir o tabagismo no Brasil. A cada
ano, morre no Brasil 200 mil pessoas com doenas relacionadas ao tabaco. Em 2014,
pesquisa aponta que 51% das pessoas esto acima do peso.
24 No artigo UMA BREVE E ATUAL ANLISE DA PREVIDNCIA SOCIAL NO
BRASIL E A SUA PERSPECTIVA DE FUTURO NESTES TEMPOS HIPERMODERNOS,
de autoria de Aline Fagundes dos Santos, a autora pretende investigar algumas questes
previdencirias na sociedade atual. Indaga como garantir os frutos dos benefcios
futuramente, enfrentando as questes da feminizao do mercado de trabalho, a mudana da
famlia, a expectativa de vida e a queda da fecundidade, entre outros. Os dados apontam que
em 2050 a pirmide vai se inverter, entrando em choque o modelo de repartio simples at
ento suficiente. A questo levantada pela autora justamente a sustentabilidade do sistema
previdencirio.
Prof. Dr. Carlos Luiz Strapazzon (UNOESC)
Prof. Dr. Jos Ricardo Caetano Costa (FURG)
Prof. Dr. Oton De Albuquerque Vasconcelos Filho (UPE)

ANLISE DA CONDIO DO CHEFE OU ARRIMO DE FAMLIA EM FACE DA


CONVENO SOBRE A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE
DISCRIMINAO CONTRA A MULHER
ANALYSIS OF THE CONDITION OF THE BOSS OR HEAD OF FAMILY FROM
THE CONVENTION ON THE ELIMINATION OF ALL FORMS OF
DISCRIMINATION AGAINST WOMEN
Marcelo Eduardo Rossitto Bassetto 1
Resumo
O objetivo do trabalho analisar, a partir da Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra a Mulher, a possibilidade de afastamento das regras que
exigiam a condio de chefe ou arrimo de famlia, para concesso de aposentadoria por
velhice rural, bem como a exigncia de invalidez do marido para a percepo de penso por
morte da segurada trabalhadora rural, previstos na Lei Complementar 11/71 e no Decreto
80.080/79. Conclui-se que, efetuado o controle de supralegalidade, a partir da Conveno
citada, deve-se efetuar o afastamento das regras discriminatrias a partir da vigncia da
Conveno, em 1984.
Palavras-chave: Controle de convencionalidade e supralegalidade das leis, Aposentadoria
por velhice, Conveno sobre a eliminao de todas as formas de discriminao contra a
mulher, Chefe ou arrimo de famlia, Direitos sociais
Abstract/Resumen/Rsum
The goal of the workpaper is to verify, from the Convention on the Elimination of all Forms
of Discrimination Against Women, the possibility of expulsion of rules that required the
condition of boss or head the family, for granting of retirement by rural old age, as well as
the requirement of invalidity of husband for the perception of pension due to death of the
insured rural worker, provided for in the Lei Complementar 11/71 and Decreto 80.080
/79. It is concluded that, performed the supralegalidade control, you must move the
discriminatory rules from the validity of the Convention, in 1984.
Keywords/Palabras-claves/Mots-cls: Control of conventionality and supralegalidade of
law, Old-age retirement rural, Convention on the elimination of all forms of discrimination
against women, Boss or head of family, Social rights

Mestrando em Direito Constitucional pelo Centro Universitrio de Bauru. Juiz Federal.

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INTRODUO

O benefcio previdencirio de aposentadoria por velhice era previsto no artigo 4 da Lei


Complementar (LC) 11/71 e no artigo 297 do Decreto 80.080/79, que exigiam a condio de
chefe ou arrimo de famlia para a sua concesso.
O chefe ou arrimo de famlia, nos termos do Decreto 80.080/79, em consonncia com o
Cdigo Civil, era o marido. Somente em situaes excepcionais, a mulher assumia a condio de
chefe ou arrimo da famlia, podendo pleitear o benefcio. Como consequncia, o marido somente
poderia requerer a penso por morte, decorrente do bito da mulher, quando ostentasse a
condio de invlido. Havia, portanto, notria discriminao de gnero para efeito da percepo
do benefcio.
A jurisprudncia majoritria admite que a igualdade de gnero foi fixada pela
Constituio Federal de 1988, de forma a estabelecer que as regras discriminatrias da Lei
Complementar 11/71 e do Decreto 80.080/79 no foram recepcionadas pelo atual texto
constitucional. O efeito prtico admitir a condio de segurada da mulher trabalhadora rural a
partir do incio da vigncia da Constituio Federal e no somente a partir da vigncia da Lei
8.213/91.
Porm, o mesmo raciocnio concernente igualdade de gnero pode ser extrado da
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, ratificada
pelo Brasil em 1984, possibilitando retroagir as consequncias do entendimento jurisprudencial.
Para atingir esse objetivo e verificar a aplicabilidade da Conveno internacional
matria previdenciria, necessrio efetuar uma anlise acerca do controle de supralegalidade,
tendo por parmetro a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher.
A questo de grande relevncia, pois permite o reconhecimento da condio de
segurada a mulheres trabalhadoras rurais a partir de 1984, com reflexos em benefcios de
aposentadoria por velhice (atualmente aposentadoria por idade) e penso por morte.

1. Benefcio de aposentaria por velhice

A Lei Complementar 11/71 previa a existncia da aposentadoria por velhice no meio

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rural, nos seguintes termos:


Art. 4 A aposentadoria por velhice corresponder a uma prestao mensal equivalente a
50% (cinqenta por cento) do salrio-mnimo de maior valor no Pas, e ser devida ao
trabalhador rural que tiver completado 65 (sessenta e cinco) anos de idade.
Pargrafo nico. No ser devida a aposentadoria a mais de um componente da unidade
familiar, cabendo apenas o benefcio ao respectivo chefe ou arrimo .

O artigo 3 da Lei Complementar definia o trabalhador rural e seus dependentes, nos


seguintes termos:

Art. 3 So beneficirios do Programa de Assistncia institudo nesta Lei Complementar


o trabalhador rural e seus dependentes.
1 Considera-se trabalhador rural, para os efeitos desta Lei Complementar:
a) a pessoa fsica que presta servios de natureza rural a empregador, mediante
remunerao de qualquer espcie.
b) o produtor, proprietrio ou no, que sem empregado, trabalhe na atividade rural,
individualmente ou em regime de economia familiar, assim entendido o trabalho dos
membros da famlia indispensvel prpria subsistncia e exercido em condies de
mutua dependncia e colaborao.
2 Considera-se dependente o definido como tal na Lei Orgnica da Previdncia Social
e legislao posterior em relao aos segurados do Sistema Geral de Previdncia Social.

Assim, a Lei Complementar estabelecia que a aposentadoria por velhice tinha como
requisitos: a) a condio de trabalhador rural; b) a idade mnimo de 65 anos; c) a condio de
arrimo de famlia.
Tambm previa a existncia da penso por morte, conforme artigo 6 da LC 11/71, cujo
valor foi alterado pelo artigo 6 da LC 16/73. Muito tempo depois, o artigo 4 da lei 7.604/87
estendeu a penso por morte para dependentes de trabalhadores rurais falecidos antes da vigncia
da LC 11/71.
Completava o quadro normativo o Decreto 83.080/79, que constitua o Regulamento dos
Benefcios da Previdncia Social, cujo artigo 297 assim estabelecia:
Artigo 297. A aposentadoria por velhice devida, a contar da data da entrada do
requerimento, ao trabalhador rural que completa 65 (sessenta e cinco) anos de idade e
o chefe ou arrimo de unidade familiar, em valor igual ao da aposentadoria por invalidez
(artigo 294).
(...)
3. Para efeito deste artigo considera-se:
(...)

282

II. chefe da unidade familiar:


a) O cnjuge do sexo masculino, ainda que casado apenas segundo o rito religioso, sobre
o qual recai a responsabilidade econmica pela unidade familiar;
b) o cnjuge do sexo feminino, nas mesmas condies da letra a, quando dirige e
administra os bens do casal nos termos do artigo 251 do Cdigo Civil, desde que o outro
cnjuge no receba aposentadoria por velhice ou invalidez.
(...)
III arrimo da unidade familiar, na falta do respectivo chefe, o trabalhador rural que faz
parte dela e a quem cabe, exclusive ou preponderantemente, o encargo de mant-la, se
for o caso, desde que seu companheiro no receba aposentadoria por velhice ou
invalidez.
(...)
4. Cabendo a guarda dos filhos menores, por determinao judicial, a ambos os
cnjuges, ou companheiros, ambos trabalhadores rurais, no caso de dissoluo da
unidade familiar, cada qual considerado chefe de uma nova unidade familiar,
ressalvada a obrigao que tenha sido atribuda judicialmente a um deles de concorrer
para a criao e educao dos filhos que esto sob a guarda do outro.

O benefcio, assim, era prioritariamente devido ao chefe da unidade familiar, que era o
cnjuge do sexo masculino. A mulher somente era considerada chefe da unidade familiar nos
casos do artigo 251 do Cdigo Civil de 1916, que admitia tal condio somente quando o marido
estivesse em lugar remoto ou no sabido, preso por mais de dois anos ou fosse judicialmente
interditado.
A exceo do 4 do artigo 297 do Decreto 83.080/79 somente se aplicava em caso de
dissoluo da sociedade conjugal, situao em que os dois trabalhadores rurais seriam
considerados chefes das duas novas unidades familiares.
O artigo 297 do Decreto 83.080/79 estava em consonncia com o artigo 233 do Cdigo
Civil de 1916, que determinava ser o marido o chefe da sociedade conjugal.
Assim, havendo sociedade conjugal, o benefcio de aposentadoria por velhice era devido
somente ao marido, salvo se ele no estivesse em condies de exercer a chefia da sociedade
conjugal, nos restritos termos do artigo 251 do Cdigo Civil.
Em consonncia com tal concluso estava o disposto no artigo 12, I, do Decreto
83.080/79, que somente conferia ao marido a condio de dependente quando fosse invlido. A
mesma exigncia continha o artigo 10, I, do Decreto 89.312/84, que instituiu a Consolidao das
Leis da Previdncia Social.
Assim, salvo em condies especialssimas, a mulher no percebia a aposentadoria por
velhice rural e o marido no percebia a penso por morte de trabalhadora rural. No se pode
olvidar que a penso por morte regida pela lei vigente ao tempo do bito, conforme
sedimentada jurisprudncia.
283

2. Interpretao luz da Constituio Federal de 1988

O Decreto 83.080/79 permaneceu em vigncia at o advento da Lei 8.213/91, que


instituiu os Planos de Benefcios da Previdncia Social e tratou igualmente os homens e as
mulheres, no mais exigindo a condio de chefe ou arrimo de famlia para a percepo do
benefcio por idade rural, que passou a denominar-se aposentadoria por idade.
Em uma viso infraconstitucional, a questo se esgotaria com o divisor de guas
promovido pela Lei 8.213/91. Porm, um passo importante foi efetuado pelos tribunais, a partir
da vigncia da Constituio de 1988.
Um fenmeno jurdico importante, decorrente do advento de um novo texto
constitucional, a recepo da legislao anterior compatvel com a Constituio e a revogao
da legislao pretrita incompatvel, pelo fenmeno da no-recepo.
Nada obstante seja consagrada expressamente a clusula da igualdade de sexo desde a
Constituio de 1934 (artigo 113, 1), at a Constituio de 1988 no se cogitou de que tal
clusula vedasse distines de cunho previdencirio, especialmente em detrimento da mulher.
Seguia slida a disposio legal que conferia ao homem a condio de chefe e provedor
econmico da famlia (artigo 233 do Cdigo Civil de 1916).
A Constituio de 1988, porm, inaugurou no somente um novo conjunto de
disposies, mas tambm um novo esprito de interpretao, conferindo maior efetividade s
disposies constitucionais.
O artigo 5, inciso I, estabeleceu a igualdade entre homens e mulheres, sendo o princpio
desdobrado em vrias outras normas constitucionais. O artigo 201, V, da CF/88 estabelece que a
penso por morte devida ao segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e
dependentes. A redao originria da Constituio (artigo 202, inciso I) estabeleceu o direito
aposentadoria rural aos homens e mulheres, inclusive com idade reduzida em relao aos
trabalhadores urbanos. Com a Emenda Constitucional 20/98, a aposentadoria rural para ambos os
sexos est prevista no artigo 201, 7, inciso II, da Constituio.
Notria, portanto, a incompatibilidade entre a exigncia da condio de chefe ou arrimo
de famlia para concesso de aposentadoria por idade rural, prevista no Decreto 83.080/79, e a
Constituio Federal de 1988. Tambm incompatvel a previso de que o marido somente seria

284

dependente na condio de invlido, conforme previsto nos Decretos 83.080/79 e 89.312/84.


Considerando a igualdade entre os sexos, diversas decises dos tribunais federais e do
STF afastam a aplicao dos requisitos de carter sexista anteriores Constituio de 1988.
O STF, ao julgar o RE-AgR 415861, Relator Ministro Dias Toffoli, assim se posicionou:
A Turma negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Relator.
Unnime. Ausente, justificadamente, a Senhora Ministra Crmen Lcia. Presidncia do
Senhor Ministro Dias Toffoli. 1 Turma, 19.6.2012.
Descrio
- Acrdos citados: RE 207282, RE 352744 AgR, RE 385397 AgR - Tribunal Pleno, RE
607907 AgR. - Deciso monocrtica citada: RE 366246. Nmero de pginas: 9. Anlise:
06/08/2012, LLD. ..DSC_PROCEDENCIA_GEOGRAFICA: RS - RIO GRANDE DO
SUL
EMENTA Agravo regimental no recurso extraordinrio. Previdencirio. Penso por
morte. Cnjuge varo. Demonstrao de invalidez. Princpio da isonomia.
Aplicabilidade imediata do Regime Geral de Previdncia Social. Precedentes.
1. A regra isonmica aplicada ao Regime Prprio de Previdncia Social tambm se
estende ao Regime Geral de Previdncia Social.
2. O art. 201, inciso V, da Constituio Federal, que equiparou homens e mulheres para
efeito de penso por morte, tem aplicabilidade imediata e independe de fonte de custeio.
3. A Lei n 8.213/91 apenas fixou o termo inicial para a aferio do benefcio de penso
por morte. 4. Agravo regimental no provido.

O Tribunal Regional Federal da 1 Regio, ao tratar especificamente do caso da


aposentadoria por velhice, anterior Constituio de 1988, expressamente tratou da no recepo
do requisito atinente ao chefe ou arrimo de famlia, conforme AC 00462578320114019199,
Relator Juiz Federal Cristiano Miranda de Santana, e-DJF1 de 23/11/2015, pgina 186:
A Cmara, por unanimidade, deu parcial provimento apelao e remessa oficial.
Ementa
PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. SEGURADA ESPECIAL. TEMPO DE
SERVIO RURAL ANTERIOR LEI N 8.213/91. POSSIBILIDADE DE
CMPUTO. PARGRAFO NICO DO ART. 4 DA LC 11/71. NO RECEPO
PELA CF/88. APOSENTADORIA POR IDADE. CONDIO DE SEGURADA E
CARNCIA DEMONSTRADAS ATRAVS DE INCIO RAZOVEL DE PROVA
MATERIAL, CORROBORADAS POR PROVA TESTEMUNHAL. BENEFCIO
DEVIDO. DATA DE INCIO. JUROS E CORREO MONETRIA. LEI N
11.960/09. HONORRIOS. SMULA N 111 DO STJ.
1. Em matria previdenciria, deve-se flexibilizar a anlise do pedido contido na petio
inicial, no entendendo como julgamento extra ou ultra petita a concesso de benefcio
diverso do requerido na inicial, desde que o autor preencha os requisitos legais do
benefcio deferido.
2. A remessa oficial somente pode ser dispensada, com fundamento no 2 do art. 475

285

do CPC, quando a sentena lquida e o valor nela quantificado no excede a 60


(sessenta) salrios mnimos (DIDIER Jr, Fredie. Curso de Direito Processual Civil, v. 3.
Salvador; Jus Podium. 2007. p.398) . Remessa tida por interposta.
3. O pargrafo nico do art. 4 da LC n 11/1971, que assegurava a condio de
segurado rural apenas ao arrimo de famlia, no foi acolhido pela CF/88, de modo
que homem e mulher passaram indistintamente a ter direito, a partir de outubro de
1988, condio de segurado rural. (...) destaquei.

No mesmo sentido, acrdo do TRF 2 Regio, na APELRE 200950010142276, Relator


Desem. Federal Alusio Gonalves de Castro Mendes, E-DJF2R de 03/03/2011, pgina 138:
PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO. APOSENTADORIA RURAL.
DECRETO N 83.080/79 APLICADO POCA. ANULAO DE ATO
ADMINISTRATIVO. DECADNCIA. LEI N 9.784/99. IMPOSSIBILIDADE EM
FACE DA ISONOMIA CONSTITUCIONAL. CONCESSO DA SEGURANA.
AGRAVO INTERNO PROVIDO.
I- (...). V- No obstante a autora tenha alcanado a concesso do benefcio de
aposentadoria por velhice rural em 03.03.1986, sua cessao, em razo da reviso
iniciada em 2007, se deu apenas em 2009, j sob a gide de uma nova Constituio
Federal, que tem como um dos pilares de suporte o Princpio da Isonomia. Logo,
desde 05 de outubro de 1988 restou extinta a figura do chefe ou arrimo de
famlia, por no mais se admitir quaisquer formas desiguais de tratamento entre
homens e mulheres com escopo discriminatrio, como se verifica no dispositivo em
comento;
VI- Entender em sentido diverso , no mnimo, insensato e extremamente injusto, at
mesmo, considerando que, acaso a impetrante houvesse requerido sua aposentadoria
aps a Constituio de 1988, certamente t-la-ia deferida, por inocorrncia de qualquer
bice ao seu direito, j que o nico motivo alegado para o cancelamento do benefcio
pleiteado, qual seja, a no caracterizao da autora como chefe da unidade familiar, no
mais subsiste;
VI- Recurso provido para manter a sentena concessiva da segurana.

Tambm os TRFs da 4 e 5 Regies afastam o requisito da condio de chefe ou arrimo


de

famlia,

conforme,

respectivamente,

APELREEX

00013067420134049999

AC

00020411220154059999. Somente o TRF 3 Regio tem jurisprudncia mais restritiva,


entendendo

que

no

era

autoaplicvel

disposio

constitucional,

conforme

AC

00000583220154039999, e-DJF3 Judicial de 18/03/2016.


Assim, com exceo de julgados do TRF 3 Regio, h jurisprudncia bastante slida no
sentido de que a partir de 05/10/1988, com o advento da Constituio Federal, no mais se exige a
condio de chefe ou arrimo de famlia para a concesso de aposentadoria por velhice rural, bem
como no mais se exige a condio de marido invlido para efeito de penso por morte de
trabalhador rural, ante a igualdade legal entre os sexos reconhecida pela Constituio de 1988.

286

A leitura a partir da igualdade de sexos, para fins legais em geral e previdenciria em


particular, toma por base o advento do texto constitucional de 1988. Porm, a jurisprudncia e a
doutrina no efetuam anlise da questo pela tica dos tratados e convenes internalizados pelo
Brasil, em especial pela Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher, cuja apreciao abaixo se pretende efetuar.
3. A condio dos tratados de direitos humanos no direito brasileiro 1

Flvia Piovesan traa um quadro bastante elucidativo quanto evoluo histrica do


pensamento do Supremo Tribunal Federal, no que tange hierarquia dos tratados de direitos
humanos no direito brasileiro:
[...] a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal pertinente hierarquia dos tratados de
direitos humanos tem se revelado marcadamente oscilante, cabendo apontar quatro relevantes
precedentes jurisprudenciais: a) o entendimento jurisprudencial at 1977, que consagrava o
primado do Direito Internacional; b) a deciso do Recurso Extraordinrio n. 80.004, em
1977, que equiparou juridicamente tratado e lei federal; c) a deciso do Habeas Corpus n.
72.131, em 2005, que manteve, luz da Constituio de 1988, a teoria da paridade
hierrquica entre tratado e lei federal; e, finalmente, d) a deciso do Recurso Extraordinrio n.
466.343, em 2008, que conferiu aos tratados de direitos humanos uma hierarquia especial e
privilegiada, com realce s teses da supralegalidade e da constitucionalidade desses tratados,
sendo a primeira a majoritria (PIOVESAN, 2011, p. 130).

A ltima posio citada, adotada no julgamento do Recurso Extraordinrio n 466.343,


tem sido interpretada, a par das opinies divergentes ali esposadas, como adeso do STF tese da
supralegalidade dos tratados e convenes internacionais de direitos humanos, a partir da posio
explicitada pelo Ministro Gilmar Mendes em trecho de seu voto, como segue:
Por conseguinte, parece mais consistente a interpretao que atribui a caracterstica de
supralegalidade aos tratados e convenes de direitos humanos. Essa tese pugna pelo
argumento de que os tratados sobre direitos humanos seriam infraconstitucionais, porm,
diante de seu carter especial em relao aos demais atos normativos internacionais,
tambm seriam dotados de um atributo de supralegalidade.

Em outros termos, os tratados sobre direitos humanos no poderiam afrontar a


supremacia da Constituio, mas teriam lugar especial reservado no ordenamento jurdico.
1

Argumentao tecida no artigo intitulado: O auxlio-recluso em face da Conveno sobre os Direitos da Criana
(BASSETTO e BASSETTO, 2015, p. 310-319).

287

Equipar-los legislao ordinria seria subestimar o seu valor especial no contexto do


sistema de proteo dos direitos da pessoa humana (STF, RE 466.343, Rel. Min. Cezar Peluso,
Tribunal Pleno, j. 03/12/2008, DJ 05/06/2009).
No mesmo julgado, restou vencido o posicionamento acerca da possibilidade de que
tratados e convenes sobre direitos humanos, mesmo que no observado o disposto no 3, do
art. 5, da CF/88, sejam equiparados a normas constitucionais.
Parece-nos correta essa posio minoritria, concernente equiparao dos tratados de
direitos humanos s normas constitucionais, defendida no STF pelo Ministro Celso de Mello e na
doutrina, dentre outros, por Flvia Piovesan e Valrio de Oliveira Mazzuoli.
Porm, o presente artigo no comporta a anlise da discusso travada na doutrina e na
jurisprudncia acerca do status dos tratados e tem por intento averiguar a condio de igualdade
entre os sexos, para fins previdencirios, com base na Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra a Mulher.
Importante destacar as diferenas entre a posio majoritria adotada pelo STF e a
defendida por Mazzuoli, tendo em vista a relevncia da questo para anlise de tpicos
concernentes aos controles de constitucionalidade, convencionalidade e supralegalidade.
Luiz

Flvio

Gomes

no

prefcio

do

livro

controle

jurisdicional

de

convencionalidade, de Valrio Mazzuoli, esclarece as diferenas entre as posies:


A diferena fundamental, em sntese, entre a tese de VALRIO MAZZUOLI e a posio
vencedora (por ora) no STF est no seguinte: a primeira est um tom acima. Para o STF
(tese majoritria, conduzida pelo Min. GILMAR MENDES) os tratados de direitos
humanos no aprovados pela maioria qualificada do art. 5, 3, da Constituio seriam
supralegais (VALRIO discorda e os eleva ao patamar constitucional); para o STF os
tratados no relacionados com os direitos humanos possuem valor legal (para VALRIO
eles so todos supralegais, com fundamento no artigo 27 da Conveno de Viena dos
Tratados de 1969, ratificada pelo Brasil em 25.09.2009 e promulgada pelo Decreto
7.030, de 14.12.2009). VALRIO MAZZUOLI e CELSO DE MELLO esto no tom
maior. GILMAR MENDES (e a maioria votante do STF) est no tom menor. A
diferena de tom. De qualquer modo, todos fazem parte de uma orquestra jurdica
espetacular: porque finalmente tornou-se realidade no Brasil a terceira onda
(internacionalista) de Direito, do Estado e da Justia. (GOMES. In: MAZZUOLI, 2011,
Prefcio).

4. O controle de convencionalidade no direito brasileiro2

Argumentao desenvolvida no artigo intitulado: O auxlio-recluso em face da Conveno sobre os Direitos da


Criana (BASSETTO e BASSETTO, 2015, p. 310-319).

288

Ideia recentemente debatida no ordenamento jurdico, sistematizada no Brasil por


Mazzuoli, o controle de convencionalidade consiste na verificao da compatibilidade das
normas com os tratados e convenes. Mazzuoli assim descreve o fenmeno:
[...] doravante, todas as normas infraconstitucionais que vierem a ser produzidas no pas
devem, para anlise de sua compatibilidade com o sistema do atual Estado
Constitucional e Humanista de Direito, passar por dois nveis de aprovao: (1) a
Constituio e os tratados de direitos humanos (material ou formalmente
constitucionais) ratificados pelo Estado; e (2) os tratados internacionais comuns tambm
ratificados e em vigor no pas. A compatibilidade das leis com a Constituio feita por
meio do clssico e bem conhecido controle de constitucionalidade, e com os tratados
internacionais em vigor no pas (sejam ou no de direitos humanos) por meio dos
controles de convencionalidade (em relao aos tratados de direitos humanos) e de
supralegalidade (no que toca aos tratados comuns), tema at ento indito na doutrina
brasileira. (MAZZUOLI, 2011, p. 75)

Embora a adoo da tese completa ainda no se tenha operado no STF, havendo ainda,
nas palavras de Luiz Flvio Gomes, uma diferena de tom, observa-se que imprescindvel a
apreciao da relao vertical entre normas legais ou infralegais com os tratados internacionais de
direitos de humanos.
Mesmo que se mantenha a posio atual do STF, admitindo somente a supralegalidade
dos tratados de direitos humanos (o que foi um avano), a diferena de tom entre as teses no
afasta a necessidade de apreciao da compatibilidade entre leis complementares e ordinrias
com os tratados de direitos humanos.
Porm, admitida pelo STF somente a supralegalidade dos tratados sobre direitos
humanos, a anlise de compatibilidade vertical resolver-se-ia no que Mazzuoli denomina
controle de supralegalidade, um tom abaixo do controle de convencionalidade.
Outros dois aspectos importantes dos controles de convencionalidade e de
supralegalidade dizem respeito: a) possibilidade (na verdade necessidade) de anlise de ofcio
pelo Judicirio; b) ao efeito no caso de verificao de incompatibilidade da lei (ou norma
infralegal) com o tratado.
Salienta Mazzuoli:
Para realizar o controle de convencionalidade (ou de supralegalidade) das normas de
direito interno, os tribunais locais no requerem qualquer autorizao internacional. Tal
controle passa, doravante, a ter carter difuso, a exemplo do controle difuso de

289

constitucionalidade, em que qualquer juiz ou tribunal pode (e deve) se manifestar a


respeito (MAZZUOLI, 2011, p. 134).

(...)
Os juzes e tribunais nacionais esto obrigados a controlar ex officio a convencionalidade
das leis, invalidando as normas domsticas incompatveis com os tratados de direitos
humanos em vigor no Estado. Trata-se de respeitar o que a Corte Interamericana de
Direitos Humanos vem decidindo desde 2006, quando exps a obrigao do Judicirio
nacional em realizar o exerccio de compatibilizao das normas internas com os
tratados de direitos humanos (em especial, a Conveno Americana sobre Direitos
Humanos) ratificados e em vigor no pas. (MAZZUOLI, 2011, p. 118)

Assim, tal qual ocorre no controle difuso, deve o Judicirio efetuar a anlise de ofcio.
Apurando a incompatibilidade entre a lei (ou ato normativo infralegal) com o tratado ou a
conveno, em controle de convencionalidade ou supralegalidade, deve o rgo jurisdicional
invalidar a disposio incompatvel com o tratado ou a conveno.
Admitida completamente a tese de Mazzuoli, o controle de convencionalidade (no o de
supralegalidade) implicar a necessidade de apreciao de adequao das prprias normas
constitucionais, mesmo as originrias, com o texto do tratado ou da conveno sobre direitos
humanos. A ideia indubitavelmente encontra resistncias e quebra muitos paradigmas do direito
fundado somente em uma estrutura nacional.
O fenmeno tambm implica a necessidade de dilogo das fontes, de forma a fazer
prevalecer a norma que, no caso concreto, melhor proteja os direitos da pessoa. Exemplificando
com o caso A ltima tentao de Cristo Vs. Chile, decidido pela Corte Interamericana, explica
Mazzuoli:
ainda importante esclarecer que, segundo a tica do sistema internacional de direitos
humanos (especialmente do sistema interamericano), o controle de convencionalidade
pode ser exercido inclusive em face do texto constitucional, a fim de compatibiliz-lo
com os instrumentos internacionais de direitos humanos. No caso A ltima tentao de
Cristo Vs. Chile, entendeu a Corte Interamericana que a responsabilidade internacional
de um Estado pode decorrer de atos ou omisses de qualquer um dos seus poderes ou
rgos, independentemente de sua hierarquia, mesmo que o fato violador provenha de
uma norma constitucional (no caso, o art. 19, n. 12, da Constituio chilena, em
flagrante violao ao art. 13 da Conveno Americana, que garante o direito de liberdade
de pensamento e expresso). Da a importncia do dilogo das fontes para as solues
de antinomias entre o direito internacional dos direitos humanos e o direito interno,
especialmente quando este ltimo versado em norma constitucional. Da mesma forma
que existem normas constitucionais inconstitucionais, existem normas constitucionais
inconvencionais. Mas para sanar tais incompatibilidades (antinomias) deve o operador
do direito aplicar o princpio internacional pro homine, segundo o qual deve prevalecer a
norma que, no caso concreto, mais proteja os direitos da pessoa em causa.
(MAZZUOLI, 2011, p. 142)

290

Em nota de rodap, esclarece o autor que entende cabvel o controle de


convencionalidade de normas constitucionais originrias ou derivadas. J com relao ao controle
de constitucionalidade, admite apenas o controle das normas constitucionais derivadas.
A exigncia da condio de chefe ou arrimo de famlia foi instituda por Lei
Complementar, de sorte que possvel efetuar-se o controle de supralegalidade, tendo por
parmetro a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher.
Ainda

assim,

interessante

mencionar

as

consequncias

do

controle

de

convencionalidade, j que a discusso acerca do status dos tratados de direitos humanos ainda
no findou e h clara tendncia, inclusive em outros pases da Amrica Latina 3, em conferir-lhes
dignidade constitucional (PIOVESAN, 2012, p. 141)4.

5. Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher

Verificada a possibilidade de controle de convencionalidade ou de supralegalidade, de


acordo com a posio (tom) que se adote, deve ser analisada a existncia de parmetro que
permita a apreciao.
A Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher
foi adotada pela Resoluo 34/180 da Assembleia Geral das Naes Unidas, em 18/12/1979. A
Conveno foi ratificada pelo Brasil em 01/02/1984 e promulgada pelo Decreto 89.460, de 20 de
maro de 1984, publicada no Dirio Oficial da Unio em 21/03/1984.
De forma geral, estabeleceu o artigo 2 da Conveno que Os Estados Partes condenam
a discriminao contra as mulheres sob todas as suas formas, e concordam em seguir, por todos
os meios apropriados e sem tardana, uma poltica destinada a eliminar a discriminao contra
as mulheres.
No que concerne especificamente ao direito aos benefcios previdencirios, h norma
extremamente importante materializada no artigo 11, alnea e, da referida Conveno, nos
seguintes termos:
3

Exemplo: Constituio da Argentina, artigo 75, inciso 22.


Flvia Piovesan (2012) trata da integrao entre normas constitucionais e internacionais de direitos humanos,
ampliando e expandindo o bloco de constitucionalidade.
4

291

Artigo 11
1. Os Estados Partes adotaro todas as medidas apropriadas para eliminar a
discriminao contra as mulheres na esfera do emprego, objetivando assegurar, em
condies de igualdade entre homens e mulheres, os mesmo direitos, em particular:
(...)
e) o direito previdncia social, especialmente em casos de aposentadoria, desemprego,
doena, invalidez, velhice ou relativas a qualquer outra incapacidade para trabalhar,
assim como o direito a frias pagas;

O dispositivo supracitado deve ser lido, como toda a Conveno, a partir das
consideraes tecidas no prembulo do documento, no sentido de que deveriam ser eliminadas
todas as formas de discriminao por motivo de sexo.
O disposto no artigo 11, alnea e, da Conveno muito claro ao dispor que no
poderia haver qualquer discriminao contra a mulher em matria de previdncia social, sendo
expressamente mencionado o benefcio decorrente de velhice.
Deve-se, portanto, apurar o efeito da invocao da Conveno, tanto sob a tica da
considerao do tratado como norma supralegal quanto sob a posio defendida por Mazzuoli e
outros na doutrina.
6. Controles de constitucionalidade, convencionalidade e supralegalidade 5

Tem-se o confronto entre dois grupos de dispositivos, quais sejam:


a) a previso acerca da exigncia da condio de chefe ou arrimo de famlia para
a percepo de benefcio rural por velhice, esculpida nos artigos 4 da LC
11/71 e 297 do Decreto 80.080/79, bem como a previso acerca da exigncia
de invalidez para que o marido fosse considerado beneficirio de penso por
morte de trabalhadora rural, nos termos do artigo 12, inciso I, do Decreto
83.080/79;
b) em confronto, est o disposto no artigo 11, alnea e, da Conveno sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher.
Segundo a atual posio majoritria do STF, fixada no RE 466.343, a Conveno

Argumentao tecida no artigo intitulado: O auxlio-recluso em face da Conveno sobre os Direitos da Criana
(BASSETTO e BASSETTO, 2015. p. 310-319).

292

sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher ostenta a condio de


norma supralegal. No h qualquer dvida de que a Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra a Mulher configura um tratado sobre direitos humanos.
Ainda seguindo o raciocnio de Mazzuoli, como a Conveno sobre a Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher no foi incorporada ao direito brasileiro nos
moldes do artigo 5, 3, da CF, no possvel o controle concentrado. Porm, possvel e
obrigatrio o controle de convencionalidade em sede difusa.
Porm, na atual situao da jurisprudncia do STF, a questo ainda mais delicada. O
Supremo Tribunal, por votao majoritria, ainda situa os tratados de direitos humanos em
posio de supralegalidade. Assim, pelo entendimento jurisprudencial do STF, a prpria
Conveno deve submeter-se ao controle de constitucionalidade.
De longa data, o STF admite o controle de constitucionalidade de tratados e
convenes6. No caso especfico, deve ser apurado se a Conveno sobre a Eliminao de Todas
as Formas de Discriminao contra a Mulher estava em consonncia com a Constituio de 1967
EC 1/69, vigente em 1984, quando da ratificao da Conveno pelo Brasil. Assim, a
Conveno que se submete a outro parmetro que visa apurar a sua validade.
necessrio, portanto, verificar a existncia de adequao da disposio do artigo 11,
alnea e da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher com a Constituio Federal de 1967-EC 1/69.
O artigo 165, XVI, da Emenda Constitucional 1/69 garantia o direito do trabalhador
previdncia social, sem efetuar qualquer distino de sexo, de sorte que no h qualquer
incompatibilidade entre a Conveno ratificada em 1984 e a Constituio Federal ento vigente.
Assim, considerando a posio do STF acerca do status da Conveno como norma
supralegal, duas concluses so inexorveis:
a) havia, em 1984, disposio supralegal vlida prevendo a igualdade de gnero
para fins previdencirios, esculpida no artigo 11, alnea e, da Conveno
sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher;
b) havia, tambm em 1984, regras legais estabelecendo a desigualdade de gnero
para fins previdencirios, conforme artigo 4 da LC 11/71 e artigos 12, I, e

Por exemplo, HC 94.404, DJE de 18/06/10.

293

297 do Decreto 80.080/79.


Tal cenrio demanda o controle de supralegalidade, tendo por parmetro o artigo 11,
alnea e, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher.

7. Controle de supralegalidade e o parmetro da Conveno sobre a Eliminao de Todas


as Formas de Discriminao contra a Mulher

Mesmo no concordando com a posio atualmente adotada pelo STF, deve-se


reconhecer que o atual status dos tratados e convenes de direitos humanos no direito brasileiro
equivale posio de supralegalidade. Tal posicionamento submete a Conveno ao controle de
constitucionalidade, inclusive em relao Emenda Constitucional 1/69, como acima referido,
mas tambm a credencia para servir de parmetro para o controle de supralegalidade.
O controle de supralegalidade, no caso em anlise, relativamente simples. evidente
que a exigncia da condio de chefe ou arrimo de famlia para a concesso de benefcio de
aposentadoria por velhice rural era absolutamente incompatvel com a exigncia de igualdade de
gnero para fins previdencirios.
O artigo 4 da LC 11/71 e os artigos 12, I, e 297 do Decreto 80.080/79, ao exigirem a
condio de chefe ou arrimo de famlia, que se identificava com o marido ou companheiro,
obviamente colocava a mulher em condio secundria.
A mulher, existindo a sociedade conjugal, somente poderia pleitear o benefcio de
aposentadoria por velhice rural caso o marido estivesse em lugar remoto ou no sabido, preso por
mais de dois anos ou fosse judicialmente interditado (artigo 251 do Cdigo Civil de 1916 c/c
artigo 297, 3, II, b, do Decreto 80.080/79).
Ao estabelecer a igualdade de gnero para fins previdencirios, o artigo 11, alnea e,
da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher
eliminou toda e qualquer distino ou exigncia da condio de chefe ou arrimo de famlia
existente na legislao ento vigente. Tal concluso se extrai do controle de supralegalidade.
Por outro lado, considerando a condio de segurada da mulher, a partir da vigncia da
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, tambm
deve ser afastada a regra do artigo 12, I, do Decreto 80.080/79, que exigia do marido a condio

294

de invlido para percepo da penso por morte.


Admitida em controle de supralegalidade a condio de segurada da mulher, a partir de
1984, no h qualquer razo para criar norma discriminatria em relao ao marido dependente.

CONCLUSO

Melhor seria que aos tratados e convenes sobre direitos humanos fosse conferido o
status constitucional, como defende a posio at agora minoritria no Supremo Tribunal Federal.
Porm, no que pertine Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra a Mulher, a igualdade de gnero pode ser aplicada mediante simples
controle de supralegalidade, adotando-se como parmetro o artigo 11, alnea e, da Conveno,
de forma a afastar a exigncia da condio de chefe ou arrimo de famlia para efeito de percepo
do benefcio de aposentadoria por velhice tratada nos artigos 4 da LC 11/71 e 297 do Decreto
80.080/79.
Pela mesma considerao de igualdade, decorrente da Conveno, admitida a condio
de segurada da mulher, mesmo que no fosse chefe ou arrimo de famlia, deve ser afastada,
tambm em controle de supralegalidade, a exigncia de invalidez para a concesso de penso por
morte em favor do marido da segurada trabalhadora rural que faleceu aps o incio da vigncia da
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher.
O efeito prtico consiste em retroceder para 21/03/1984 o afastamento de regras da LC
11/71 e do Decreto 80.080/79, cuja aplicao jurisprudncia j havia limitado ao incio da
vigncia da Constituio de 1988.
Saliente-se que o argumento rigorosamente o mesmo, qual seja, a igualdade de gnero
para fins previdencirios. Porm, ao invs de aplicar-se o parmetro constitucional de 1988 para a
no recepo, utiliza-se o parmetro do controle de supralegalidade da Conveno.
A interpretao tem efeitos prticos importantes concernentes a mulheres que
trabalharam no meio rural antes da vigncia da Constituio Federal de 1988 e que no so
acolhidas pela interpretao que utilizava o parmetro da CF 1988 para afastar a exigncia da
condio de chefe ou arrimo de famlia.
Tambm tem o efeito prtico com relao aos maridos no invlidos, cujas mulheres
faleceram entre o incio da vigncia da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de

295

Discriminao contra a Mulher e o incio da vigncia da Lei 8.213/91.


Importante salientar que o controle de supralegalidade deve ser efetuado de ofcio pelo
Judicirio brasileiro, contribuindo, inclusive, para a disseminao da cultura de respeito aos
direitos humanos.

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