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CP 012535
CP 012535
MESTRADO EM DIREITO
Banca Examinadora
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_______________________________________
DEDICATRIA
Ao meu amigo JAQUES
DE
AGRADECIMENTOS
Ao Professor JACY
DE
DE
BRITO,
RESUMO
ABSTRACT
The present work has the objective of studying the Italian Law philosopher
Giorgio Del Vecchios (1878-1970) thought about the Natural Law. The
discourse is to verify if Del Vecchio actually defends the existence of Natural
Law and, positive the answer, the analysis of jusnaturalism characteristics.
Before reaching the work core, a historical-biographical profile of Del
Vecchio is introduced, along with an analysis of the general characteristics of
his philosophical-juridical thoughts, and their main points. Being certain the
influence of Emmanuel Kant over Del Vecchio, the main features of the
Kantian Knowledge Theory are presented. From the premise that the jurists
gnosiological position influences his way to conceive and explain the juridical
reality, a brief gnosiology analysis is carried out, exposing the main
gnosiological chains and the effect on the Philosophy of Law and
Jurisprudence. Being this stage overcome, the discourse also contains an
overview of the jusnaturalist thought throughout the history, and a
presentation of the Natural Laws definition and characteristics. At last, a
comparison of Del Vecchios jusnaturalistic thought and the Natural Law
characteristics written on the work is made. In conclusive synthesis, it is
stated that Giorgio Del Vecchio accepts the Natural Law, but he does not
discharge the Kantian influences of rationalistic bias, which are mainly
enlightened in the logical and gnosiological aspects of Del Vecchios work
and in the terminology used by him.
EPGRAFE
Nessuna legge ab hominibus inventa pu abolire quella insita
nella nostra natura
Nessun arbitrio pu spegnere la voce che emana dalla natura,
nessuna tirania pu sopraffare lo spirito in ci che esso ha di
assoluto e di eternamente valido
Giorgio Del Vecchio IL
DIRITTO NATURALE
X
Come esistono nella mente umana verit logiche elementari, che
niuno ha mai potuto negare, cos vi hanno anche dettami della
pura ragione su la giustizia e il diritto
Giorgio Del Vecchio LO
STATO DELINQUENTE
***
SUMRIO
INTRODUO ...................................................................................... 1
CAPTULO 1. GIORGIO DEL VECCHIO: PERFIL BIOGRFICO................ 4
1.1
1.2
1.3
1.4
INTRODUO
GIORGIO DEL VECCHIO foi um dos maiores filsofos do Direito
do sculo XX.
Por outro lado, a existncia de um Direito que transcende as
leis positivas o chamado Direito Natural questo que sempre ocupou a
reflexo filosfico-jurdica em todas as pocas.
Assim, o duplo escopo de estudar o pensamento de DEL
VECCHIO, e ao mesmo tempo compreender com mais profundidade o Direito
Natural, levou-nos escolha do tema objeto da presente dissertao: o Direito
Natural no pensamento de Giorgio Del Vecchio.
enfrentar
essas
indagaes,
ser
necessrio
_______________________
ADVERTNCIA PRVIA
1) Em relao s citaes literais em lngua estrangeira, diante dos caminhos sugeridos pelos
manuais de metodologia (a - citao na lngua original; b - traduo de todos os textos em
lngua estrangeira para o Portugus; c - dupla transcrio, consignando a citao literal na
lngua de origem no corpo do texto e a respectiva traduo em nota de rodap), optamos pela
seguinte soluo, que decorre das peculiaridades do presente trabalho estudo que versa sobre
autor italiano:
todas as citaes em outra lngua que no seja o Italiano foram livremente traduzidas
para o Portugus;
O pai de DEL VECCHIO foi professor universitrio em Bolonha e Gnova, e escreveu vrias obras
sobre temas econmicos, sociais e jurdicos, bem como um estudo acerca da famlia. DEL VECCHIO
dedicou aos genitores uma de suas principais obras La Gustizia registrando que foi por eles
educado no culto da Justia; tal fato , sem dvida, sinal da importncia da formao moral e
cultural que lhe foi ministrada pelos pais.
Cf. Rinaldo ORECCHIA. Bibliografia di Giorgio Del Vecchio con cenni biografici. Bologna: Licinio
Cappelli Editore, 1941; Eustaquio GALN y GUTIRREZ, no Escrito Preliminar coletnea de
ensaios de DEL VECCHIO publicada na Espanha em 1942, sob o ttulo Hechos y Doctrinas, Madrid:
Reus, 1942; e tambm: G. DEL VECCHIO: Una nuova persecuzione contro un perseguitato.
Documenti. Roma: Tipografia Artigiana, 1945, p. 30.
Consta dos registros militares de DEL VECCHIO que ele sempre demonstrou um esprito ativo e
juvenil, altamente patritico e combativo; e nos transes dolorosos, invencvel nimo, disposto aos
maiores sacrifcios cf. E. GALN y GUTIRREZ Escrito Preliminar a Hechos y Doctrinas acima
citado, p. 28.
Cf. R. Orecchia. Bibliografia di Giorgio Del Vecchio cit., pp. 13-14; E. GALN y GUTIRREZ
Escrito Preliminar acima citado, p. 23.
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Benito Mussolini, diante da agitao popular, dos atentados, das greves que se avolumavam na Itlia
aps a Primeira Guerra Mundial, a partir de 1919 constituiu os denominados Fasci di
combattimento, at alcanar o poder em 1925: cf. Nuria BELLOSO MARTN. Derecho natural y
derecho positivo: El itinerario jusnaturalista de Giorgio Del Vecchio. Valladolid: Universidad de
Valladolid, 1993, p. 18.
O Secretrio do Fascio de Bolonha, ao comentar a inscrio de DEL VECCHIO, aduziu as seguintes
observaes: O professor Del Vecchio, em 1921, ainda afetado por uma enfermidade de guerra,
inscreveu-se, contra a indiferena e contra a hostilidade dos chamados intelectuais, no Fascio de
Bolonha, e ofereceu repetidamente seus servios no s no campo das disputas doutrinais, mas
tambm naquele mais perigoso da ao. E quis servir como soldado, recusando todo cargo oficial
cf. E. GALN y GUTIRREZ Escrito Preliminar acima citado, pp. 24-25.
Nesse livro (j mencionado na nota 2, supra), DEL VECCHIO relata os dois afastamentos da docncia
da Universidade de Roma por ele sofridos, em 1938, pelo governo de Mussolini, por ser descendente
de judeus, e em 1945, pelo recm iniciado governo antifascista, sob a justificativa de anterior adeso
ao Fascismo.
Cf. Una nuova persecuzione cit., p. 30.
Cf. Una nuova persecuzione cit., pp.18 e 31.
interessante verificar que dos prprios dicionrios emana essa censura histrica: o verbete sobre
fascismo do Aurlio registra o seguinte: Fascismo. Sistema poltico nacionalista, imperialista,
partido
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antiliberal e antidemocrtico, liderado por Benito Mussolini (1883-1945) na Itlia, e que tinha por
emblema o feixe (em it., fascio) de varas dos antigos lictores romanos. (grifo nosso).
DEL VECCHIO censura com veemncia a transformao do movimento fascista em partido, ocorrida
no final de 1921, e afirma expressamente: non mi sarei iscritto al fascio se esso fosse stato un
partito: cf. Una nuova persecuzione, pp. 17 e 31. Durante sua pertena ao Fascismo, DEL VECCHIO
nunca exerceu atividade de natureza propriamente poltica (cf. op. cit., p. 13).
Cf. pp. 18 e 31.
Ele afirma o seguinte: Dal fascismo non ebbi mai un centesimo, n alcuna nomina onorifica od
accademica, che pure forse mi sarebbe spettata per la mia posizione scientifica; antes disso, faz
uma censura velada queles que, de maneira oportunista, aderiram ao Fascismo quando este chegou
ao poder, em busca de vantagens pessoais (cf. Una nuova persecuzione cit. , pp. 17 e 32).
Cf. Una nuova persecuzione cit., p. 32.
Cf. Una nuova persecuzione cit., p. 38.
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DEL VECCHIO afirma ter sempre demonstrado seu respeito pelos direitos individuais e pela liberdade,
cola parola, cogli scritti e colli opere: cf. Una nuova persecuzione cit., p. 37.
Cf. Una nuova persecuzione cit., pp. 18 e 56.
Cf. Una nuova persecuzione cit., p. 41.
Esses exerccios foram reunidos em livro, organizado por DEL VECCHIO, com o ttulo I problemi
della Filosofia del diritto nel pensiero dei giovani Dieci anni di esercitazioni nella R. Universit di
Roma (1926-1935). Roma: Societ Editrice del Foro Italiano, 1936. Guido GONELLA registra que
tal conduta de DEL VECCHIO vale como um belo testemunho: em pleno clima fascista, um professor
estimula seus jovens alunos a pensar e a falar livremente (cf. Una nuova persecuzione cit., p. 23).
Cf. Una nuova persecuzione cit., pp. 22 e 32.
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pagamento,
imveis
da
Universidade
para
moradia,
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, no
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Luis VELA, a propsito, afirma que na pessoa dele no h segundas intenes subjetivas, e que
ele tem um esprito virgem e aberto, que busca a verdade. Toda a verdade e s a verdade. Cf.
El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio. Roma: Libreria Editrice dellUniversit Gregoriana,
1965, p. 400.
O prprio DEL VECCHIO demonstra essa retido, ao afirmar que necessrio Servire la verit ad
ogni costo, ricercarla a prezzo di qualunque fatica, amarla per s stessa e non per i vantaggi che ne
possono derivare: ecco la nostra essenziale missione, adempiendo la quale sentiamo di trascendere
le miserie della nostra effimera vita per ricongiungerci al regno eterno dellAssoluto, e cos renderci
degni dellimortale impronta che in noi. Cf. Sui princip etici. In: Parerga III, p. 6.
Cf. Una nuova persecuzione cit., p. 19.
Cf. Una nuova persecuzione cit., p. 31.
Cf. Una nuova persecuzione cit., pp. 48 e 63.
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Chega a ser chocante o teor do respectivo decreto, transcrito p. 25 de Una nuova persecuzione: em
papel timbrado da Universidade de Roma, e com data de 25 de outubro de 1938, o reitor da poca
informa a DEL VECCHIO o seguinte: Dalla vostra scheda di censimento personale risulta che
appartenete alla razza ebraica. Siete stato, pertanto, sospeso dal servizio a decorrere dal 16 ottobre
1938-XVI a norma del R.D.L. 5-9-1938 n.1390.
Non mi sono mais vergognato di essere nato ebreo, ci che non mi ha mai impedito di sentirmi
perfetamente italiano. Cf. Una nuova persecuzione cit., pp. 5-6.
Cf. Una nuova persecuzione cit., p. 26. sintomtica do clima de represso ao pensamento instalado
no regime fascista a seguinte constatao: Rinaldo ORECCHIA, visando homenagear DEL VECCHIO,
elaborou trabalho com o ttulo Bibliografia di Giorgio Del Vecchio- con cenni biografici, publicada
em pleno regime fascista (1941); nesta obra, quando apresenta os traos biogrficos de Del Vecchio,
no fornece nenhum detalhe ou explicao do afastamento: limita-se a dizer que os afastamentos
decorreram del Decreto-Legge 15 novembre 1938.
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depois de narrar sua carreira universitria, bem como sua adeso ao Fascismo
e sua conduta como dirigente da Universidade de Roma, DEL VECCHIO
apresenta candente defesa de sua conduta, apontando a injustia do
afastamento de um professor perseguido pelo governo fascista, justamente sob
o fundamento de adeso a ele.
A
Commissione
per
Lepurazione
del
Personale
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Pginas 30-42.
Essa deciso integralmente reproduzida em Una nuova persecuzione cit., pp. 49-52.
Cf. Una nuova persecuzione cit., pp. 78-79.
Cf. Una nuova persecuzione cit., pp. 78-79.
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A carta encerrada assim: Sono profondamente persuaso che il compianto tuo padre, al quale fui
legato da devota amicizia, non ragionerebbe diversamente. E forse un giorno, in tempi pi sereni, tu
stesso riconoscerai che io non meritavo il provvedimento che mi colpisce. Ti saluto caramente.
Aff.mo Giorgio Del Vecchio. Cf. Una nuova persecuzione cit., pp. 75-77.
Cf. E. GALN y GUTIRREZ. Escrito Preliminar a Derecho y Vida cit., p. 46.
E. GALN y GUTIRREZ relata o Batismo de DEL VECCHIO da seguinte forma: (...) em 14 de
fevereiro de 1939, DEL VECCHIO recebeu com grande fervor as guas batismais, dois meses depois
que sua esposa, a distinta dama genovesa senhora Celestina Valabrega, nas catacumbas de
Priscilla. Atuou como padrinho, por concesso especial da Santa S, o jesuta padre Boyer,
professor de Filosofia na Universidade gregoriana de Roma. cerimnia, celebrada num ambiente
de ntimo recolhimento, assistiram alguns dos amigos mais prximos de DEL VECCHIO, dos crculos
catlicos, como monsenhor Belvederi, secretrio do Pontifcio Instituto de Arqueologia Crist,
notvel por seus desvelos pro-catacumbas de Roma; monsenhor Respighi, prefeito de cerimnias
pontifcias; o padre Bergognoux, das Misses estrangeiras; o P. Solari, o professor Iginio Righetti e
o insigne escritor catlico Guido Gonella. Como o batismo teve lugar nos dias de Sede Vacante, o
eminentssimo Cardeal Pacelli, hoje S.S. Pio XII, ento Cardeal Camerlengo, expediu a DEL
VECCHIO um telegrama no qual fazia constar sua tristeza por no poder assistir pessoalmente ao ato
religioso; e depois de eleito Papa, com paternal afeto, enviou-lhe sua primeira beno apostlica.
Oficiou no sagrado rito o Arcebispo monsenhor Luigi Traglia, vice-gerente do Vicariado de Roma,
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amizade pessoal com DEL VECCHIO lhe confere, resume bem essa
constatao, ao afirmar que a converso do amigo no foi sbita, como o
acender de uma luz no esprito, que trouxesse a cura repentina de uma
cegueira para o religioso, com um salto repentino da incredulidade para a f;
na verdade, foi fruto de uma lenta evoluo que, contando com o influxo da
Graa Divina, culminou na iluminao interior de DEL VECCHIO, e no jubiloso
encontro com Cristo no recndito da alma 53.
A Igreja Catlica, mesmo antes da converso de DEL VECCHIO,
j apreciava positivamente sua obra filosfica.
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que naquela ocasio pronunciou nas prprias catacumbas um sublime discurso. Cf. o Escrito
Preliminar a Derecho y Vida cit., pp. 44-45 (traduo livre do autor da dissertao).
Segundo afirma E. GALN y GUTIRREZ, a converso de DEL VECCHIO pode ser considerada o
remate de sua evoluo espiritual como filsofo: uma vocao filosfica de to legtima cepa como
a do professor DEL VECCHIO tinha que coroar obra to vasta e valiosa como a sua, ocupando-se e
preocupando-se dos problemas e verdades da religio. Cf. o Escrito Preliminar a Derecho y Vida
cit., p. 45 (traduo livre do autor da dissertao).
Ensaio que, em sua forma originria, foi a aula inaugural do ano acadmico de 1922, lida na
Universidade de Roma, e depois publicada, em 1923. Consultamos a 3a ed., de 1946 (Roma, Ed.
Studium).
Denominam-se Padres da Igreja os escritores cristos antigos nos quais se encontram os seguintes
requisitos: santidade de vida, um profundo conhecimento da Sagrada Escritura e da doutrina da f.
Cf. Jos MORALES. Iniciacin a la Teologa. Rialp: Madrid, 2000, p. 67.
Cf. o Escrito Preliminar a Derecho y Vida cit., p. 46.
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Na referida carta o Cardeal Pacelli afirma que Pio XI ficara feliz por ver confirmada a estima e a
no oculta simpatia que o Autor de tais obras, de vrios modos, com sereno esprito e alto senso de
honestidade e retido, logrou manifestar em defesa do pensamento e da Suprema Autoridade da
Igreja catlica; e continua depois: o Santo Padre ficou muito feliz por encontrar nesses escritos
traos no lnguidos daquela philosophia perennis que, no sendo escrava de preconceitos
sistemticos, e menos ainda de popularidade, satisfaz-se com a nutrio vital da eterna sabedoria.
Cf. o Escrito Preliminar a Derecho y Vida cit., p. 44.
Pio XII, mesmo antes da converso de DEL VECCHIO, considerava-o como sendo um cristo
natural, como informa Rinaldo ORECCHIA, grande conhecedor da obra delvecchiana, que passou
longos anos ao lado do Mestre, em seu magistrio na Faculdade de Direito da Universidade de Roma
(cf. Nuria BELLOSO MARTN. Derecho Natural y derecho positivo cit., p. 88).
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Como observa Luis VELA, demasiadamente rico o pensamento do ilustre filsofo italiano para
ser enclausurado em qualquer sistema determinado. Cf. El Derecho Natural en Giorgio Del
Vecchio cit., p. 230.
A importncia de DEL VECCHIO para a Filosofia do Direito pode ser constatada pelo grande nmero
de comentrios sobre sua obra, feitos por renomados cultores dessa disciplina, dentre os quais se
destacam Mircea DJUVARA, Vitale VIGLIETTI, Francesco OLGIATI, Eustaquio GALN y GUTIRREZ,
Luis RECASNS SICHES, Luis LEGAZ Y LACAMBRA, Louis LE FUR, Enrique LUO PEA e Guido
GONELLA. ilustrativa disso a seguinte afirmao de GALN y GUTIRREZ a respeito da obra
delvecchiana: E hoje, esta obra, copiosa e meritssima, onde a claridade, a elegncia e o fogo do
esprito latino irmanam-se com a profundidade de pensamento, o rigor metdico e a riqueza
documental teutnicas (e que, alm de ser um monumento filosfico, obra preciosa de ourivesaria
literria sada de um autntico corao de poeta) consagrou, j em vida, seu autor como um
clssico da Filosofia do Direito. Cf. o Escrito preliminar a Derecho e Vida j citado, p. 24.
(Traduo livre do autor). Martin T. RUIZ MORENO considera DEL VECCHIO a maior figura latina
da Filosofia do Direito moderna, cuja obra cientfica abarca todos os mbitos se nossa matria. Cf.
Filosofia del Derecho (Teoria General e Historia de Doctrinas), Buenos Aires: Guillermo Kraft,
1944, p. 426. Em que pese essa importncia de DEL VECCHIO para a Filosofia do Direito, cabe
ressaltar que Depois de sua morte, em relao obra de Del Vecchio pairou um silncio
contrastante com o clamor que a tinha acompanhado enquanto ele era considerado, no perodo
compreendido entre as duas guerras, uma das mais eminentes personalidades da Filosofia do
Direito (Dario QUAGLIO. Giorgio Del Vecchio. Il diritto fra concetto e idea. Napoli: Edizioni
Scientifiche Italiane, 1984, p. 17 traduo do autor).
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DE
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com o estudo dos valores (dados extrados das seguintes obras: 1- Mariano FAZIO e Francisco
FERNNDEZ LABASTIDA. Historia de la filosofa. IV. Filosofa contempornea. Madrid: Palabra,
2004, pp. 203-209; 2- Marisela PARRAGA DE ESPARZA. Fundamentos de la Filosofa Jurdica en en
Neokantismo de Baden. In: Revista de Ciencias Sociales. Facultad de Ciencias Jurdicas,
Econmicas y Sociales. Universidad de Valparaiso Chile, no 20, 1982, pp. 89-91; 3- L. Cabral de
MONCADA. Filosofia do Direito e do Estado. Vol 1. 2a ed.-reimpresso. Coimbra: Coimbra Editora,
1995, pp. 320-333).
Julin MARAS, em sua Histria da Filosofia, p. 294, considera o neokantismo e os neokantianos:
uma expressa atualizao do passado, j que no so kantianos, seno neokantianos: portanto,
algo que no atual, mas que necessita de ser renovado, atualizado.
GALN y GUTIRREZ, a respeito disso, faz a seguinte anlise: Se ser kantiano ou neokantiano
significa ter meditado as Crticas e, por assim dizer, ter passado por elas, DEL VECCHIO no somente
kantiano, mas forosamente teria que s-lo. KANT foi para DEL VECCHIO um slido apoio para
no cair no pntano positivista ou nas correntes do hegelianismo, to freqentes em seu tempo. DEL
VECCHIO , se assim se deseja, kantiano metodicamente; mas a substncia de seu pensamento ,
desde logo, platnica. A tese idealista de DEL VECCHIO, que constitui o ncleo filosfico de suas
concepes, responde tanto a KANT como a PLATO. Io sono piuttosto platonico confessava-me
expressamente DEL VECCHIO em uma ocasio, inquirido por mim - ed Ella lo ha bene intuito: il
Parmenide e il Teeteto valgono per me pi che le Critiche . Cf. o Escrito Preliminar a Derecho y
Vida cit., pp. 42-43 (traduo livre do autor).
Benigno MANTILLA PINEDA, Professor de Filosofia do Direito da Universidade de Antioquia,
em Medellin-Colmbia, d um interessante testemunho sobre o neokantismo delvecchiano: no
artigo intitulado El Humanismo Juridico de Giorgio Del Vecchio (in: Revista de Ciencias Sociales.
Facultad de Ciencias Jurdicas, Econmicas y Sociales. Universidad de Valparaiso Chile, no 20,
1982, pp. 425-437 e para as idias estudadas, v. especialmente a p. 430) relata que DEL VECCHIO
teve a gentileza de lhe escrever em agradecimento remessa que MANTILLA PINEDA lhe fizera de
seu livro Filosofia del derecho; e, ao faz-lo, manifestou-se sobre os comentrios do autor sobre sua
orientao filosfica, afirmando que no se considerava prximo de nenhuma dessas vertentes do
neokantismo a de Marburgo e a de Baden o que leva o referido autor a considerar DEL VECCHIO
um neokantiano sui generis .
R. BATTINO chega a afirmar que depois de DEL VECCHIO o positivismo desapareceu do campo da
Filosofia do Direito: cf. Les doctrines juridiques contemporaines en Italie. Paris: Pedone, 1939, pp.
83 e 94.
Cf. o item 2.3, infra.
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VECCHIO
admite
tambm
que
estudou
KANT
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Questioni antiche e nuove di Filosofia del diritto (Note autobiografiche), publicado na Rivista
internazionale di Filosofia del diritto, ano XXXV, 1958, fasc. VI, pp. 649-656, e includo tambm
na coletnea Parerga I, pp. 47-57. O artigo foi ainda publicado em Francs, nos Archives de
Philosophie du droit, 1961, pp. 141-147, com o ttulo Souvenirs dun philosophe du droit.
Questione antiche e nuove, p. 51 (consultamos o artigo constante de Parerga I).
No mesmo artigo (p. 49), DEL VECCHIO afirma que estudou a doutrina de Kant, nos seguintes
moldes: Sem jamais aderir a ela inteiramente, aceitei, todavia, alguns importantes princpios:
sobretudo a distino entre os elementos universais a priori, que precedem logicamente a
experincia, e so a condio, e os elementos a posteriori, que so o resultado dessa mesma
experincia . (Traduo livre do autor).
Inutile dire che i risultati delle mie riflessioni su questi gravi problemi incontrarono consensi e
disensi; e dei dissensi seriamente espressi non mi sono mai doluto. Solo ebbi a notare linesatezza di
certe formule, colle quali si da alcuni denominato il mio modo di pensare, qualificandolo, ad
esempio, come neo-kantiano: formula non del tutto erronea, se con essa si voluto designare il
metodo critico da me seguito; ma certo non adeguata, se con essa si lasciata nellombra la parte
essenziale che nella formazione del mio pensiero ebbero le dottrine classiche greco-romane, e sopra
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tutto i princip dellEtica cristiana, nei quali ho sempre, dico sempre, fermissimamente creduto.
Questione antiche e nuove cit., p. 52.
Cf. Paulo NADER. Filosofia do Direito. 12a ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 239.
LEGAZ Y LACAMBRA do mesmo sentir, quando afirma que Del Vecchio mais do que um
neokantiano; seu pensamento, no fundamental, h de sobreviver quebra do neokantismo, porque
de KANT e, em geral, do idealismo alemo, recolheu o que perene e imperecedouro e, portanto,
est mais alm de todo preconceito ou limitao de escola. Cf. LEGAZ Y LACAMBRA Luis. Nota
Preliminar feita traduo espanhola das Lezioni di Filosofia del diritto, com o ttulo Filosofa del
Derecho. 8a ed. espanhola, corrigida e aumentada. Barcelona: Bosch, 1964, p. VI.
Historia de la Filosofa del Derecho. 3a ed. Barcelona: La Hormiga de Oro: 1962, pp. 682-683
(traduo livre feita pelo autor da dissertao).
Cf. o prlogo coletnea de ensaios de DEL VECCHIO publicada na Espanha em 1942, sob o ttulo
Hechos y Doctrinas, pp. 7-8 (traduo livre do autor).
26
Foi com esses traos bsicos que DEL VECCHIO produziu sua
obra escrita e seu ensinamento oral, nos quais tratou de forma sistemtica
todos os problemas fundamentais da Filosofia do Direito 70.
A fecundidade e a importncia da produo jusfilosfica
delvecchiana podem ser constatadas pela seguinte afirmao de LEGAZ
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Cf. Guido GONELLA, Loeuvre et la doctrine de Giorgio Del Vecchio. In: Archives de Philosophie du
droit et de Sociologie juridique, no 1-2. Paris: Sirey, 1936, p. 166.
Prlogo coletnea de artigos de DEL VECCHIO traduzida para o espanhol sob o ttulo Derecho y
Vida. Barcelona: Bosch, 1942, p. 18 (traduo do autor).
DEL VECCHIO refere-se, em nota de rodap, ao ensaio Il sentimento giuridico e ao estudo I
presupposti filosofici della nozione del diritto. Cf. o prefcio ao primeiro volume de Studi sul diritto,
p. V, nota 1.
Cf. o citado prefcio, pp. V e VI.
In: Parerga II, p. 224. Nesse discurso, DEL VECCHIO afirmou que a base de seu pensamento j se
encontra nos primeiros escritos e principalmente no ensaio Il concetto della natura e il principio
del diritto; e assim prossegue: Ci che feci poi, non fu altro che uno svolgimento delle tesi
27
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, e uma
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enunciate in quei vecchi lavori, poich tutti gli studi e le riflessioni ulteriori mi hanno condotto forse
a perfezionare, ma non a modificare sostanzialmente le antiche mie persuasioni.
Cf. Guido GONELLA, Loeuvre et la doctrine de Giorgio Del Vecchio cit., pp. 166-167.
Em outro ensaio, GONELLA consigna que houve uma passagem de DEL VECCHIO em seus
estudos: de uma primeira fase, na qual faz o estudo filosfico do problema do Direito, DEL VECCHIO
passou a uma segunda, quando dirige seu enfoque para o estudo filosfico do problema do Estado.
Cf. Una nuova fase degli studi di filosofia del diritto di Giorgio Del Vecchio. Roma: Archivio di
Filosofia, 2, 1934, p. 1.
Le premesse metafisiche della dottrina di G. Del Vecchio. Napoli: Lo Stato Corporativo, 1938, pp. 22
e segs.
Na qual DEL VECCHIO buscou formular o conceito universal do Direito, mormente na Trilogia (cf.
item 2.3, infra) e no ensaio Il sentimento giuridico.
Nessa investigao, que busca atingir o ideal do Direito, seu dever ser, destaca-se a obra La
Giustizia.
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Considera que o conhecimento humano est limitado captao emprica: o nico conhecimento
verdadeiro aquele obtido pela experincia sensvel. Defende tambm a limitao do
conhecimento a mero registro de dados empricos, e nega conscincia humana capacidade para
ultrapassar os dados fticos. Cf. Jacy de Souza MENDONA. Introduo ao Estudo do Direito. So
Paulo: Saraiva, 2002, p. 237.
Na lio de DEL VECCHIO, O positivismo consiste essencialmente em um mtodo, que pretende
opor-se ao metafsico. Esse mtodo quer excluir toda especulao que v alm da considerao dos
fatos; todo raciocnio deve, segundo o positivismo, fundar-se na observao emprica, na
experincia. Cf. Lezioni di Filosofia del diritto. 9a ed. revista. Milano: Giuffr, 1953, p. 143.
(Traduo do autor da dissertao).
RECASNS SICHES refere-se expressamente ao furor antifilosfico do positivismo, por ele assim
resumido: Para o mais seleto do mundo jurdico da segunda metade do sculo XIX, toda postura
pulcramente filosfica resultava suspeita. O positivismo tinha invadido todos os campos cientficos,
vetando radicalmente tudo que contivesse especulao ultra-emprica. As brilhantes conquistas
logradas pelas cincias experimentais induziram a crer muito ingenuamente que elas
encarnavam o tipo ideal de conhecimento. A positividade era a nica esfera possvel para a Cincia.
A Teoria jurdica somente poderia ser a do Direito positivo. Cf. Direcciones Contemporneas del
Pensamiento Juridico (La Filosofa del Derecho en el siglo XX). Mexico: Editora Nacional, [s/d], p.
11 (traduo livre do autor da dissertao).
Nas palavras de DEL VECCHIO, na segunda metade do sculo XIX houve uma onda positivista, de
origem franco-inglesa, que assumiu como programa o estudo somente dos fenmenos, e deixou de
lado toda metafsica: como, no sem inteno depreciativa, se chamou qualquer considerao do
transcendente. Cf. Dispute e conclusioni sul diritto naturale. In: Rivista internazionale di Filosofia
del diritto, fasc. II-III, abril-setembro de 1949, p. 157 (traduo do autor).
30
87
O prprio DEL VECCHIO, num de seus primeiros estudos I presupposti filosofici della nozione del
diritto (pp. 89-90) aponta com preciso que a teoria emprica do Direito, tendo perdido o sentido
de equilbrio hierrquico entre a Filosofia e a Cincia, teve a iluso de poder constituir, somente
com seus dados, no s uma cincia, mas tambm uma Filosofia do Direito, o que equivalia, em
substncia, supresso desta (traduo livre do autor).
Cf. F. LELOTTE, S.J. (org.). Os convertidos do sculo XX . 2a ed. Rio de Janeiro: Agir, 1966, p. 248.
Nessa mesma obra, pgina 130, consta uma descrio do clima intelectual da poca feita por
CLAUDEL, que por sua preciso e beleza expressiva, vertidas da pena do poeta e dramaturgo, merece
ser transcrita:
Aos dezoito anos, minhas crenas eram as da maioria das pessoas consideradas cultas na poca. A
noo clara do individual e do concreto estava meio obscurecida em mim. Aceitava a hiptese
monista e mecanicista em todo o seu rigor; acreditava que tudo estava submetido s leis e que este
mundo um rgido encadeamento de causas e efeitos que a cincia logo explicaria perfeitamente.
Tudo isto me parecia, alis, muito triste e aborrecido.
31
91
92
93
94
32
95
e no
33
panorama e, justamente como reao a tudo isso 101, com apoio nas idias de
KANT, desenvolveu seu pensamento, em busca da renovao da especulao
filosfica sobre o Direito 102.
RECASNS SICHES (Direcciones Contemporneas cit., pp. 12 e 19) tambm aponta que os
positivistas, no satisfeitos com a negao do Direito Natural, fizeram tambm um antema
onicompreensivo de toda Filosofia jurdica propriamente dita, bem como uma comparao da
Gnosiologia, da Metafsica e do Direito Natural a uma espcie de charlatanice.
99
Assim, por exemplo, Rosmini, Costa Rossetti, Liberatore, Taparelli DAzeglio e Cathrein. Cf.
RECASNS SICHES. Direcciones Contemporneas cit., p. 14.
100
Cf. RECASNS SICHES. Direcciones Contemporneas cit., p. 15.
101
Essa reao era mesmo necessria, pois como cruamente aponta E. GALN y GUTIRREZ, no
ambiente srdido e estreito do positivismo (...) os estudos de filosofia jurdica atravessavam na
Itlia e no resto da Europa uma etapa triste e calamitosa, desnaturados sob o influxo das correntes
positivistas e naturalistas. Cf. o supracitado Escrito Preliminar obra Hechos y Doctrinas, pp. 1516.
Como afirma Emilio SERRANO VILLAFAE (na apresentao de sua obra Concepciones
iusnaturalistas actuales, Madrid: Editora Nacional, 1967), era necessrio o renascimento
contemporneo do Direito Natural, como superao de um positivismo que, dominando durante um
sculo e meio o campo da Filosofia, da Cincia, do Direito e da Poltica, no soube, entretanto,
resolver os graves problemas criados por suas prprias conseqncias. (Traduo do autor).
102
DEL VECCHIO includo entre os principais precursores dessa renovao da Filosofia do Direito na
primeira metade do sculo XX. Vitale VIGLIETTI afirma que DEL VECCHIO antecipou por mais de
34
103
, e abrange
vrios ramos do saber, pois alm das obras de Filosofia pura, de Filosofia do
Direito, de Cincia do Direito e de Teoria do Estado, DEL VECCHIO escreveu
tambm ensaios sociolgicos, de carter histrico, cvico e at mesmo no
campo lingstico 104.
Faremos referncia apenas s principais obras, relativas
especialmente s questes do Direito e do Estado. Quando da abordagem do
ponto central da dissertao o Direito Natural no pensamento de DEL VECCHIO
ser feita meno mais especfica s obras concernentes ao Direito Natural, ou
sobre aspectos a ele correlatos.
103
104
dez anos a rebelio ideal e concreta contra a tirania do materialismo e do livre pensamento. Cf.
Linsegnamento di un maestro cit., p. 14.
Guido FASS chega a afirmar que foi DEL VECCHIO quem, nas primeiras dcadas do sculo XX,
provocou a crise definitiva da Filosofia do Direito positivista na Itlia, restaurando os estudos
filosfico-jurdicos poca algo desacreditados, e promovendo seu fecundo reflorescimento. Cf.
Storia della filosofia del diritto. III. Ottocento e Novecento. 3a ed. atualizada. Roma-Bari: Laterza,
2002, p. 231. (Traduo do autor).
Nesse sentido, cf. tambm Rinaldo ORECCHIA. La Filosofia del diritto nelle Universit italiane
(1900-1965). Saggio di bibliografia. Milano: Giuffr, 1967, p. X.
Para uma informao completa acerca da bibliografia de DEL VECCHIO, v. as seguintes obras de
Rinaldo ORECCHIA: La Filosofia del diritto nelle Universit italiane (1900-1965). Saggio di
bibliografia. Milano: Giuffr, 1967; e Bibliografia di Giorgio Del Vecchio - con cenni biografici.
Bologna: Licinio Capelli Editore, 1941.
A importncia e a fecundidade da obra delvecchiana podem ser constatadas pelo seguinte dado: no
primeiro livro de ORECCHIA, acima citado, a relao de escritos de DEL VECCHIO e sobre a obra
deste abrange mais de 60 pginas: da 128 at a 192. Sinal disso tambm so as diversas tradues
de suas obras, em Alemo, Francs, Ingls, Espanhol, Portugus, Romeno, Japons e Turco,
conforme as menes feitas por ORECCHIA em La Filosofia del diritto nelle Universit italiane.
E. GALN y GUTIRREZ observa que as obras nas quais DEL VECCHIO tratou da questo lingstica
do Ladino (lngua de origem latina, falada na regio dos Alpes) tiveram vrias edies, com uma
repercusso to grande, no s na Itlia, mas tambm na Sua, que nenhuma de suas obras de
Filosofia do Direito alcanou a notoriedade desses escritos lingsticos: na Itlia, para muitos, DEL
35
GALN
105
VECCHIO era conhecido como luomo del Ladino. Cf. o Escrito Preliminar de E. GALN y
GUTIRREZ ao livro Hechos y Doctrinas, p. 22.
Cf. o Escrito Preliminar acima citado, p. 16. Tal circunstncia confirmada no prefcio de DEL
VECCHIO coletnea Studi sul diritto, vol. I, p. VII, no qual ele afirma que tal ensaio constitui uma
fonte de referncia e quase uma sntese antecipada de sua obra posteriormente desenvolvida.
36
107
, devem ser
Sui princip generali del diritto. Seu embrio foi a aula inaugural
(prolusione) do curso de Filosofia do Direito da Universidade de
Roma, proferida por DEL VECCHIO em 13 de dezembro de 1920,
justamente o ano em que foi empossado na respectiva Ctedra. Esse
estudo foi posteriormente publicado no Archivio giuridico, em 1921, e
consta tambm da coletnea Studi sul diritto, vol. I (1958); foi
traduzido para vrias lnguas, dentre elas o Portugus
108
. No seu
106
107
108
E. GALN y GUTIRREZ considera essas obras os suportes basilares do sistema filosficojurdico delvecchiano. Cf. o Escrito Preliminar coletnea Derecho y Vida cit., p. 29.
Vrios ensaios de DEL VECCHIO foram depois reunidos em coletneas: Studi sul diritto, em 2
volumes, editados pela Giuffr (Milano: 1959), Parerga I. Saggi filosofici e giuridici (Milano:
Giuffr, 1961), Parerga II. Saggi politici e di vario argomento (Milano: Giuffr, 1963) e Parerga
III. Saggi giuridici, filosofici e di vario argomento (Milano: Giuffr, 1966); Saggi intorno allo Stato.
Roma; Istituto di Filosofia del Diritto, 1935. Studi sullo Stato. Milano: Giuffr, 1958.
H edio brasileira, inserida na coletnea denominada Direito, Estado e Filosofia. Rio de Janeiro:
Politcnica, 1952: Cf. tambm Rinaldo ORECCHIA. La Filosofa del diritto nelle Universit italiane,
p. 134.
37
110
Lezioni di Filosofia del diritto (1a ed. Citt di Castello, Tip. Leonardo
da Vinci, 1930). Houve edies litografadas, j a partir de 1921111.
interessante a seguinte circunstncia: essa obra, antes de ser publicada
em italiano, teve uma traduo espanhola (Barcelona: Bosch), de 1929,
sob o ttulo Filosofa del Derecho, em dois volumes, com traduo,
prlogo e extensos acrscimos de RECASNS SICHES. uma sntese
orgnica do pensamento de DEL VECCHIO, elaborada para fins didticoacadmicos, e precedida de uma exposio da Histria da Filosofia do
Direito 112.
109
Vitale VIGLIETTI, por exemplo, considera ser La Giustizia a obra prima (capolavoro) de DEL
VECCHIO cf. Le premesse metafisiche cit., p. 21; e, em outro texto, afirma que em La Giustizia
encontra-se o fecho final, a pedra de toque do pensamento delvecchiano. Cf. Linsegnamento di
un maestro cit., pp. 35-36.
Para Mircea DJUVARA, que elogia muito La Giustizia, ela contm uma unidade superior do
pensamento de DEL VECCHIO, e nela tambm encontramos um verdadeiro hino do Direito e da
personalidade humana. Cf. La pense de Giorgio Del Vecchio. In: Archives de Philosophie du
droit et de Sociologie juridique, no 3-4, Paris: Sirey, 1937, p. 192.
110
Cf. R. ORECCHIA La Filosofa del diritto nelle Universit italiane cit., p. 135.
111
Cf. R. ORECCHIA, idem, p. 134.
112
As Lezioni di Filosofia del diritto foram traduzidas em vrias lnguas, dentre elas o Portugus (cf.
ORECCHIA, op. cit., pp. 137-138).
38
Segundo Paulo Dourado de GUSMO (Filosofia do Direito cit., p. 160), a traduo portuguesa
das Lezioni di Filosofia del diritto, feita por Antnio Jos Brando (Lies de Filosofia do Direito.
Coleco Studium: Armnio Amado), influenciou muitas geraes de juristas brasileiros e
portugueses.
A par disso, interessante ressaltar que DEL VECCHIO manifestou expressamente seu carinho
pelo Brasil, ao afirmar, no prefcio coletnea de seus artigos publicada no Brasil sob o ttulo de
Direito, Estado e Filosofia (cf. nota 108, supra), que nenhum povo melhor que o brasileiro
mostrou conhecer e apreciar o valor universal da cincia e dos supremos ideais humanos. Por este
motivo, no me sinto e espero no ser considerado inteiramente um estrangeiro no Brasil.
39
113
114
115
40
h uma
MATRIA DO CONHECIMENTO
FORMA DO CONHECIMENTO
SENSIBILIDADE
ENTENDIMENTO
existe o
FENMENO
ns), e tambm o
41
42
subjetividade, e
Nas palavras de DEL VECCHIO, Chegado aqui, Kant interroga-se (e este o seu problema capital):
podero dar-se juzos sintticos a priori? Por outras palavras: pode o intelecto, por si s,
dispensando a experincia, dar-nos novos conhecimentos? Cf. Lezioni cit., p. 85. (Traduo do
autor).
118
DEL VECCHIO resume didaticamente tal caracterstica, ao afirmar que KANT sustentou que a mente
humana a medida de todas as coisas, e entendeu a mente humana como necessariamente
idntica em todos os indivduos, e por isso, ao afirmar que ela a medida de todas as coisas, no
destri a validade universal da cincia. As formas subjetivas, segundo Kant, apreendem de uma
certa maneira a realidade, de modo que toda experincia por si mesma desse cunho; mas estas
formas so comuns a todos os sujeitos pensantes. Cf. Lezioni cit., p. 21 (traduo livre do autor da
dissertao).
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119
44
120
, a
122
120
45
124
125
126
46
La Filosofia del diritto la disciplina che definisce il diritto nella sua universalit logica, ricerca
le origini e i caratteri generali del suo svolgimento storico, e lo valuta secondo lideale della
giustizia desunto dalla pura ragione. Cf. Lezioni cit., p. 4.
128
Lezioni cit., pp. 14-17.
129
Lezioni cit., pp. 2-4.
47
responder a pergunta quid ius?, ou seja, o que se deve entender por Direito,
em sentido geral 130.
A
investigao
deontolgica
questiona
elemento
130
48
137
137
138
49
139
Cf. a obra I presupposti filosofici della nozione del diritto, que compe a Trilogia (v. item 2.3
supra).
Cf. I presupposti filosofici cit., p. 67.
Essa distino uma das chaves para o entendimento da concepo delvecchiana do Direito
Natural, conforme ser visto no Captulo 5 da dissertao.
50
142
143
144
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150
Cf. Il problema delle fonti del diritto positivo. In: Studi sul diritto, vol. I, p. 190.
Cf. Diritto, societ e solitudine. In: Studi sul diritto, vol. II, p. 243.
Lezioni cit., p. 245.
(...) possiamo definire il diritto come il coordinamento obiettivo delle azioni possibili tra pi
soggetti, secondo un principio etico che le determina, escludendone limpedimento. Lezioni cit. , p.
218. a mesma definio apresentada na j citada obra Il concetto del diritto, p. 217.
52
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154
155
156
Para DEL VECCHIO, o conceito de bilateralidade a pedra angular do edifcio jurdico. Cf.
Lezioni cit., p. 223.
Cf. Lezioni cit., pp. 217-218.
V. item 2.3, supra.
Il concetto del diritto cit., p. 126.
Cf. Il concetto del diritto cit., pp. 159 e 183.
Cf. Il concetto del diritto cit., p. 183, nota 4. (Traduo do autor).
O Captulo V da obra Il concetto del diritto, intitulado Diritto e Coazione , inteiramente
dedicado anlise de tal questo.
53
157
157
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DEL VECCHIO considera-o um princpio que seja proposto como tipo do agir, uma idia segundo a
qual a atividade deva ser regulada. Cf. Lezioni cit., p. 212. (Traduo do autor).
O prprio DEL VECCHIO aponta a dificuldade de tal tarefa: O problema das relaes entre Moral
e Direito, estando entre os mais importantes da Filosofia do Direito, ocupou muito os tericos, e
constitui um ponto caracterstico de comparao entre os vrios sistemas. J foi dito que esse o
Cabo Horn da cincia jurdica, ou seja, um escolho perigoso, que causou o naufrgio de muitos
sistemas. Cf. Lezioni cit., p. 220. (Traduo do autor).
Ariel David BUSSO considera que os estudos delvecchianos sobre as relaes entre Moral e Direito
contm o cerne de todo o pensamento de DEL VECCHIO. Cf. El Criterio Juridico en la Filosofia del
Derecho de Giorgio del Vecchio. Buenos Aires: EDUCA, 1983, p. 152.
De um mesmo princpio, segundo o seu diverso modo de aplicao, derivam as duas espcies
fundamentais da valorao do agir: as categorias ticas da Moral e do Direito. Lezioni cit., p. 213.
(Traduo do autor).
55
normas tcnicas
164
168
165
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167
168
169
170
Consideradas como regras que devem ser seguidas se desejamos atingir um determinado fim, mas
no tm um carter ntido de obrigatoriedade ou de licitude, e corresponderiam, grosso modo, ao
imperativo hipottico kantiano. Cf. Lezioni cit., p. 215.
Segundo DEL VECCHIO, nenhuma outra forma de valorao de condutas logicamente possvel
alm dessas duas, pois As aes humanas no podem ser consideradas sob outro aspecto que no
seja a parte subiecti (e se est no campo da moral), ou a parte objecti (e se est no campo do
Direito); << tertio non datur >>. As tentativas de modificar essa classificao bipartida para
uma tripartio so falazes. Cf. Lezioni cit., p. 213. (Traduo do autor).
Cf. Lezioni cit., p. 222. No mesmo sentido a assertiva feita em Eguaglianza e ineguaglianza di
fronte alla Giustizia. In: Parerga III, p. 45: il diritto inscindibile dalla morale.
A. BUSSO consigna que para DEL VECCHIO as diferenas entre Direito e Moral pertencem ao campo
lgico, e no ontolgico. Cf. El Critrio Jurdico cit., p. 111.
Cf. Lezioni cit., p. 212.
Como a atividade humana nica, segue-se que as regras que a determinam devem ser coerentes
entre si (no-contraditrias). Entre Direito e Moral h distino, mas no separao, e muito
menos contraste. Cf. Lezioni cit., p. 222. Veja-se tambm A. BUSSO, El Criterio Juridico cit., p.
29.
DEL VECCHIO, Ubi homo, ibi ius. In: Parerga II, p. 17. E tambm: Lhomo juridicus e
linsufficienza del diritto come regola della vita. In: Studi sul diritto, vol. I, p. 303. Este ltimo
ensaio compendia seu pensamento sobre a distino e a relao entre Moral e Direito, e, na
observao de A. BUSSO, registra a formulao final da doutrina de DEL VECCHIO sobre essa
matria. Cf.El Criterio Juridico cit., p. 29.
56
cada conduta
171
172
171
172
173
174
Segundo DEL VECCHIO, a Moral e o Direito regem as aes humanas, todas as aes humanas, e
no se limitam a um s aspecto dessas, como o fsico ou o psquico, pois a ao humana sempre e
necessariamente algo de fsico e de psquico ao mesmo tempo. Cf. Lhomo juridicus e
linsufficienza del diritto come regola della vita cit., p. 302. (Traduo do autor). No mesmo
sentido: cf. Unit fondamentale dellEtica nelle forme della morale e del diritto. In: Rivista
Internazionale di Filosofia del diritto, srie III, fascculo III, Milano, 1966, p. 577
Cf. Lezioni cit., p. 224. E isso realmente ocorre: basta que se pense nas diferentes conseqncias
jurdicas de uma conduta dolosa ou culposa, ou de uma conduta de boa-f ou de m-f.
DEL VECCHIO registra que essa distino entre foro externo e foro interno, formulada
principalmente por Thomasius e Kant, decorreu de razes meramente poltico-religiosas: visavam
impedir a ingerncia do Estado nas convices ntimas da conscincia, para que o Direito no viesse
a punir a atividade do pensamento: cf. Il concetto del diritto (Trilogia), pp. 143-144.
Cf. Lezioni cit., pp. 224-225.
57
unilateralidade dos preceitos morais, e a objetividade ou bilateralidade
175
dos preceitos jurdicos .
2.4.5 A Justia
O estudo da Justia pode ser considerado o ponto alto do
pensamento jusfilosfico de Giorgio DEL VECCHIO.
Realmente, ao longo de toda a sua produo intelectual, ele se
preocupou com esse tema. Todavia, o cerne do pensamento delvecchiano
175
176
177
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, mas
188
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190
192
194
61
Nos termos por ele utilizados, h uma distino entre o conceito do Direito
(que deve ser formal) e o ideal de Direito (ou da Justia) 196.
Como corolrio lgico desse posicionamento, para ser
coerente com seu formalismo, DEL VECCHIO acaba por admitir que existe
uma certa justia at mesmo numa relao interpessoal de escravido, e
numa sociedade de ladres; aceita tambm a existncia de um Direito
injusto 197.
Destarte, na mesma monografia, ele no deixa de enfrentar
essa difcil questo da anttese entre legalidade e Justia
198
. Afirma, nesse
ponto, que a Justia no se identifica com a legalidade; mas, por outro lado,
ambas no precisam, necessariamente, ser contraditrias 199.
Na tentativa de resolver o problema, DEL VECCHIO estuda as
posies a serem tomadas em caso de existncia de uma lei injusta.
Assim, depois de se referir clssica lio de S. TOMS
AQUINO
196
197
198
199
200
200
DE
201
La Giustizia cit., p. 121. Mais frente, na p. 122, DEL VECCHIO aponta que a Justia pode ser
submetida a uma considerao lgica, com essas caractersticas formais, e tambm a uma
considerao deontolgica, concernente ao ideal da Justia, tido como uma exigncia absoluta
de Justia. O mesmo posicionamento formal exposto em Giustizia e diritto (In: Studi sul diritto,
vol. I. Milano: Giuffr, 1958), pp. 26-27: qualquer critrio de delimitao correlativa do agir de
mais de um sujeito, de forma que um deles esteja obrigado em relao ao outro, e obrigao de
um corresponda ao outro a faculdade de exigir o cumprimento, tem a forma de juridicidade ou da
justia, em sentido lato; qualquer que seja o contedo das obrigaes ou das pretenses
correspondentes entre sujeito e sujeito (traduo e grifo do autor). L. VELA, a propsito deste
trecho, chega a propor fosse ele omitido, pois a aceitao de uma justia injusta pode acarretar
confuses (cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 243).
La Giustizia cit., pp. 116-117 e 123; e tambm: Lezioni cit., p. 357. Essas afirmaes sero
analisadas mais detalhadamente no Captulo 5 da dissertao, quando do estudo do Direito Natural
no pensamento de Del Vecchio.
Veja-se o Captulo XIII, intitulado Giustizia e legalit.
La Giustizia cit., p. 156.
Em sntese, S. TOMS distingue as leis humanas justas das leis humanas injustas. As justas obrigam
ao cumprimento, no foro da conscincia, pois derivam da lei eterna. Quanto s leis injustas,
subdivide-as em duas espcies: leis que constrastam com o poder divino, e leis que contrastam
somente com o bem humano. Em relao s primeiras, S. TOMS defende o seu no cumprimento,
pois no obrigam no foro da conscincia. Todavia, no caso de leis injustas que constrastam somente
com o bem humano, admite que, apesar de injustas, podem em alguns casos ter fora obrigatria, a
exigir seu cumprimento, com o fim de serem evitados escndalos ou perturbaes pblicas. Cf.
62
pessoal sobre o assunto; para ele, o respeito legalidade a regra bsica a ser
seguida, a fim de que se evite a desestabilizao da ordem jurdica, causada
por seu contnuo descumprimento
202
204
, num combate
201
202
203
204
Suma de Teologia I-IIae. Tratado da Lei em geral, questo 96, art.4 (consultada a 3a edio da BACBiblioteca de Autores Cristianos, Madrid: 1997, pp. 750-751).
La Giustizia cit., p. 158.
Se un qualunque moto della coscienza individuale bastasse a giustificare linfrazione e il
sovvertimento dellordine giuridico stabilito, la conseguenza sarebbe non linstaurarsi di una pi
alta giustizia, ma limpossibilit di ogni instaurazione siffata, per la perpetua incertezza delle sue
basi. La giustizia medesima impone dunque che si riconosca e si salvi, anzi tutto, quel tanto di
giustizia, che deve pur essere incorporato nel sistema vigente, quali che siano le sue imperfezioni
(...). Cf. La Giustizia cit., pp. 158-159, e Lezioni cit., pp. 363-364.
Chiunque sappia (ed ogni giurista lo sa) qual largo margine lascino necessariamente
allinterprete le formulazioni giuridiche positive, e come ogni sistema, anche apparentemente
chiuso, abbia in realt le sue valvole e i suoi mezzi naturali di rinnovazione, di trasformazione e
di accrescimento, non pu disconoscere questa elementare esigenza, che anche di fronte ad
ordinamenti ingiusti si ricorra in primo luogo a cotesti mezzi, e non si distrugga alla leggiera o ad
arbitrio ci che assai difficilmente si costruisce. Cf. La Giustizia cit., p. 160, e Lezioni cit., p.
364.
La Giustizia cit., pp. 162-163.
63
207
VECCHIO
complementa
essa
viso
filosfica
205
206
207
208
209
210
64
211
212
Tudo isso leva obrigao de agir como sujeito, e no como objeto, pois se o
homem fosse simplesmente um fenmeno, no existiria o problema tico 213.
Destarte, o ser humano no pode ser considerado como objeto,
como meio, mas deve ser aceito como um fim em si mesmo 214.
Assim, principalmente na obra Il concetto della natura e il
principio del diritto integrante da Trilogia
215
211
212
213
214
215
216
65
217
218
217
66
225
, ao
afirmar que o termo que melhor define na sua totalidade o pensamento de DEL
VECCHIO o de humanismo jurdico: Humanismo jurdico, acrescentamos ns,
que partindo de Kant foi sempre se avizinhando daquela philosophia perennis, da
qual desde 1936 Pio XI tinha assinalado no lnguidos traos no pensamento de
Del Vecchio
226
223
Cabe ressaltar, todavia, em consonncia com Benigno MANTILLA PINEDA (cf. o j citado artigo El
Humanismo Juridico de Giorgio Del Vecchio, especialmente as pgs.. 431-433) que o termo
humanismo exige seja esclarecido o seu significado, por se tratar de um termo com mltiplos
sentidos e matizes; isso acaba levando a uma equivocidade, ao ponto de se afirmar como se
afirmou a existncia de um humanismo totalitrio, e at mesmo de um humanismo nazista
o que, evidncia, inaceitvel. Deve ser tambm evitado que o termo humanismo se torne um
lugar-comum, que o esvazia de significado. Para MANTILLA PINEDA, quando se fala em
humanismo jurdico, deve ser ressaltado que ele precisa derivar da prpria considerao da
preponderncia do Homem sobre todas as metodologias e todos os sistemas (cf. p. 433).
224
La filosofia giuridica di Giorgio Del Vecchio. Milano: Giuffr, 1953, p. 119.
225
Lumanesimo giuridico di Giorgio Del Vecchio. Studium: Roma, 1958, p. 8.
226
Veja-se, a propsito, o teor integral das palavras de Pio XI, citadas na nota 54, supra.
227
Cf. Del Vecchio: del idealismo crtico y tico al iusnaturalismo personalista. In: Revista de Ciencias
Sociales. Facultad de Ciencias Jurdicas, Econmicas y Sociales. Universidad de Valparaiso Chile,
no 20, 1982, pp. 439-492 (para as idias mencionadas, v especialmente as pgs. 455-456).
67
2.4.7 O Estado
DEL VECCHIO tambm estudou profundamente o Estado,
visando principalmente entender as suas relaes com o Direito e com a
Justia
229
230
228
229
230
231
232
Cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 209. (Traduo do autor).
DEL VECCHIO justifica da seguinte maneira a necessidade de dirigir sua ateno para o estudo do
Estado: O problema da Justia se conecta com o do Estado, ao qual, portanto, no poderia
deixar de dirigir a minha ateno. Cf. Questioni antiche e nuove di Filosofia del diritto cit. (nota
63, supra), p. 53. (Traduo do autor).
Cf. Vitale VIGLIETTI, Le premesse metafisiche cit., p. 15; e tambm: DEL VECCHIO, Lezioni cit.,
pp. 175-176.
Cf. La pense de Giorgio Del Vecchio cit. (nota 109, supra), p. 214.
Cf. a nota 75, supra.
68
pensamento
de
delvecchiano
sobre
Estado
consubstanciou-se tanto nas Lezioni di Filosofia del diritto quanto nos artigos
e ensaios especficos, que foram tambm reunidos em dois volumes de
coletneas, intituladas Saggi intorno allo Stato e Studi sullo Stato 233.
A doutrina delvecchiana do Estado tem como base de
sustentao a idia de que o Estado e o indivduo so duas realidades que o
Direito deve conciliar, sem suprimir nenhuma delas 234.
Na busca de uma definio do Estado, DEL VECCHIO
inicialmente diferencia Estado e sociedade, afirmando que entre ambos h
uma relao de gnero e espcie, pois o Estado um vnculo de indivduos
(ou seja, uma sociedade) com o acrscimo de um vnculo jurdico, que seria a
diferena especfica 235 .
Depois, apresenta sua definio de Estado, considerando-o
como o sujeito da vontade que cria um ordenamento jurdico, ou seja, o
sujeito da ordem jurdica, em que se realiza a comunidade de vida de um
povo 236.
Nessa definio, o Estado consiste essencialmente na ordem
jurdica, considerando-se esta como a coluna vertebral da sociedade: a
ossatura em torno da qual se dispem os diversos tecidos sociais 237.
233
234
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245
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247
Cf. Diritto, Stato e politica cit., pp. 49-50; e tambm: La Giustizia cit., p. 132.
Cf. Su le funzioni e i fini dello Stato cit., pp. 45-46 e 50.
Cf. Su le funzioni e i fini dello Stato cit., pp. 46.
Cf. Su le funzioni e i fini dello Stato cit., pp. 47-48. (Traduo livre do autor).
In: Studi sul diritto, vol. I, pp. 125-126.
71
248
249
A propsito, como bem observa Federico LACROZE, no prlogo edio argentina da obra
Contributi tomistici alla filosofia del diritto, de G. GRANERIS, o Estado nunca pode prevalecer sobre
o indivduo, pois no plano ontolgico somente a pessoa substncia, ao passo que a sociedade
organizada acidente (cf. pp. XIII-XIV).
In: Studi sul diritto, vol. II, pp. 241-259, e especialmente pp. 256-257.
72
73
3.2 A Gnosiologia
A Gnosiologia ou Teoria do Conhecimento
251
pode ser
Como observa Jacy Mendona: As posies gnosiolgicas dos juristas so em regra implcitas, no
criticadas nem reveladas. Cf. Estudos de Filosofia do Direito cit., pp. 21-22.
251
Os filsofos no so unnimes quanto denominao da disciplina, que tambm chamada de
Crtica do conhecimento (por ex., Roger VERNEAUX, que assim denomina seu compndio sobre a
matria: Epistemologia general o Crtica del conocimiento. 10a ed. Barcelona: Herder, 1999); ou de
Criteriologia (Pacfico de BELLEVAUX. Criteriologia. Uma teoria do conhecimento. 2a ed. Porto
Alegre: EDIPUCRS, 1999); ou de Teoria do Conhecimento (Johannes HESSEN. Teoria do
Conhecimento. 8a ed. Coimbra: Armnio Amado, 1987); ou, por fim, de Gnosiologia (Alejandro
LLANO. Gnoseologia. 4a ed. Pamplona: EUNSA, 1998). A dificuldade nsita na tarefa terminolgica
evidenciada pela assertiva de R. VERNEAUX, na obra citada, p. 15: No existe nome apropriado
para designar o estudo do problema do conhecimento. Nenhum dos que foram propostos
inteiramente satisfatrio, nem por todos admitido (traduo do autor).
252
Martin T. RUIZ MORENO. Vocabulario filosofico. Buenos Aires: Guillermo Kraft, 1941.
253
Cf. Teoria do Conhecimento cit., p. 20.
254
Cf. Introduccin a la Filosofia. 5a ed. Pamplona: EUNSA, 1997.
255
Cf. Gnoseologia. 4a ed. Pamplona: EUNSA, 1998, p. 20.
74
256
257
256
257
258
259
75
260
capacidade.
Originrio da Grcia, cerca de seis sculos antes de Cristo,
com Pirro, Grgias, Carnades e Sexto Emprico261, o ceticismo, de forma
explcita ou no, tem ressurgido em todas as pocas histricas, seja sob as
vestes do subjetivismo (que limita a universalidade do conhecimento humano,
e reconhece apenas sua subjetividade), do biologismo (que condiciona o
conhecimento condio orgnica do sujeito) ou do relativismo todos estes
decorrncia do ceticismo puro e simples 262.
Registro especial merece, em nossos tempos, o relativismo,
que subordina o conhecimento s condies histricas e culturais, negando a
existncia de qualquer verdade absoluta 263.
260
O ceticismo duvida da possibilidade de o sujeito atingir o objeto atravs de uma imagem conforme
ao objeto. No nega a existncia do fenmeno psquico do conhecimento mas duvida, ou seja, no
consegue ter certeza de que a representao do objeto, formada na conscincia do sujeito,
corresponda realidade. Duvida, portanto, da objetividade do conhecimento. Jacy MENDONA. O
Curso de Filosofia do Direito cit., p. 76.
261
Para um panorama histrico do ceticismo: cf. Enrique LUO PEA. Historia de la Filosofa del
Derecho cit. (nota 68, supra), pp. 165 e segs. Ao iniciar sua exposio, consigna com propriedade
que o ceticismo um fenmeno de crise, que coincide na Filosofia com a perturbao das
condies sociais, morais e polticas. Em tal situao, desconfia-se da verdade, e se chega a duvidar
da possibilidade do conhecimento, pela crena de que o conhecimento impossvel. (Traduo
livre do autor).
262
Cf. Jacy MENDONA, O Curso de Filosofia do Direito cit., pp. 76-77.
263
interessante notar, com Jacy MENDONA (idem, p. 77), que ao negar a existncia de qualquer
verdade absoluta, o relativismo mostra-se contraditrio, e em sua prpria formulao contm o
76
264
265
264
265
antdoto que o fulmina: para os defensores do relativismo existe sim uma afirmao que tem
validade universal e absoluta: a de que tudo relativo .
Veja-se, a propsito, a obra Verdad, Valores, Poder. Piedras de toque de la sociedad pluralista. 3a
ed. Madrid: Rialp, 2000, na qual defendida a idia de que a aceitao da existncia de um ncleo
de verdades absolutas no significa intolerncia, nem abafamento da conscincia e tampouco
desdouro democracia (cf. pp. 84-85).
Disponvel em:
<http://www.vatican.va/gpII/documents/homily-pro-eligendo- pontifice_20050418_po.html>
Acesso em: 31-1-2006.
77
78
269
268
269
79
270
270
271
80
81
DE
274
Para uma descrio pormenorizada de todo esse processo, cf. Jacy MENDONA, O Curso de
Filosofia do Direito cit., pp. 100-101.
Cf. Rodolfo L. VIGO. Las Causas del Derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1983, p. 20.
Cf. a definio apresentada por S. TOMS DE AQUINO: adaequatio rei et intellectus (v. nota 257,
supra).
Cf. R. VERNEAUX. Epistemologa General cit., pp. 85-86.
Cf. Gnoseologia cit., p. 93.
82
277
277
278
279
280
280
Cf. Gnoseologia cit., p. 115. Como explica J. HERVADA: as coisas so realmente, existem
objetivamente, com independncia do pensar humano. No so porque so pensadas pelo homem,
mas tem um ser objetivo e real, de modo que so conhecidas e pensadas pelo homem porque so.
Cf. Historia de la Ciencia del Derecho Natural. 3a ed. Pamplona: EUNSA, 1996, p.157 (traduo
do autor). esta a tese central do realismo metafsico, que defende a transcendncia, em oposio
ao imanentismo idealista.
Cf. Gnoseologia cit., pp. 114-115.
Cf. O Curso de Filosofia do Direito cit., p. 110.
Cf. Principios de Derecho Natural. 5a ed. Zaragoza [s.e.], 1955, p. 255. (Traduo do autor).
83
282
, so inegveis as
84
283
Toms D. CASARES descreve bem esse processo de conhecimento defendido pela gnosiologia
realista, e sua aplicao ao Direito: partindo do pressuposto de que todo conhecimento comea pelos
sentidos, afirma que H um processo mediante o qual a inteligncia v o que as aparncias
sensveis nos descrevem, o que nelas subjaz, o que constitui o objeto do conhecimento intelectual,
o que as coisas so e no o que delas se manifesta acidentalmente para os sentidos. O ser das
coisas, o permanente delas, o que constitui o objeto do conhecimento intelectual. (...) E este
conhecimento do ser das coisas no uma criao da inteligncia, mas sim uma abstrao por ela
realizada. A essncia que constitui o objeto da inteligncia no atribuvel realidade pela
inteligncia; a essncia est na realidade, e da realidade a inteligncia a abstrai. Conhecer no
criar mas ser o conhecido, o que existe fora e com independncia da inteligncia. E, aplicando este
procedimento ao conhecimento do Direito, CASARES afirma que sobre esse conhecimento e
graas a ele que discernimos no criamos os primeiros princpios na ordem moral e na ordem
jurdica, quando aplicamos a inteligncia ao conhecimento dessa realidade que o homem
considerado na vida individual e na social. Cf. La Justicia y el Derecho. 3a ed. atualizada.
Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1997, pp. 70-71 (traduo do autor).
85
Tudo isso pode ser percebido mediante uma anlise detida das
diversas correntes de pensamento sobre o Direito desenvolvidas ao longo da
Histria 284.
Assim, somente guisa de exemplo, consigna-se que o
empirismo fundamenta todas as explicaes positivistas do Direito, como as
de Lon Duguit e Hans Kelsen este tambm influenciado pelo criticismo
kantiano
285
286
284
Martin T. RUIZ MORENO, em sua j citada (cf. nota 56, supra) Filosofia del Derecho, faz uma larga
exposio da Gnosiologia e de suas relaes com o Direito, at mesmo apontando o embasamento
gnosiolgico de vrios juristas.
285
Para um estudo mais detalhado desses aspectos, veja-se Jacy MENDONA. O Curso de Filosofia do
Direito cit., pp. 101-106 e 120-128.
286
Cf. o tpico 2.4.3, supra.
86
Muitas filosofias do Direito eram e ainda algumas so, na sua maior parte, uma discusso ou uma
exposio filosficas sobre este tema. Antonio Fernandez-Galiano, por exemplo, intitula o seu
manual acadmico de Filosofia jurdica precisamente Derecho Natural. Introduccin Filosofica al
Derecho. Paulo Ferreira da CUNHA. Lies Preliminares de Filosofia do Direito. 2a ed. revista e
atualizada. Coimbra: Almedina, 2002, p. 128.
288
Como observa L. Cabral de MONCADA, o Direito Natural o problema central, dominante de todo
o pensamento filosfico sobre as coisas do direito e do Estado, desde que os homens
87
292
289
290
291
292
conscientemente passaram a ocupar-se destas coisas, desde a Grcia, h bons dois mil e quinhentos
anos. Cf. O Problema do Direito Natural no Pensamento Contemporneo. In: Estudos Filosficos
e Histricos. Vol. II. Coimbra: Universidade de Coimbra, 1959, p. 190.
interessante a observao feita por Erik WOLF: Ningum sabe nada com segurana sobre o
Direito Natural, mas todos sentem com segurana que ele existe. Cf. El problema del Derecho
Natural. Traduo espanhola de Manuel Entenza. Barcelona: Ariel, 1960, p. 15.
Eduardo GARCA MYNEZ aponta justamente como caracterstica comum a todas as doutrinas
jusnaturalistas a assertiva de que o Direito vale, e conseqentemente obriga, no porque foi criado
pelo legislador humano, mas pela bondade ou justia intrnsecas em seu contedo. Cf. Positivismo
Jurdico, Realismo Sociolgico y Iusnaturalismo. 4a ed. Mxico: Fontamara, 2002, p. 130.
O ordenamento jurdico concreto uma unidade que resulta de um ncleo de juridicidade natural
(ex natura rerum) e de um revestimento positivo (ex condicto). Portanto, em palavras de G. Graneris
(1888-1981), direito natural e direito positivo no so dois direitos justapostos ou contrapostos,
mas dois andares do mesmo edifcio. Mrio Bigotte CHORO. Introduo ao Direito, volume I O
Conceito de Direito. Coimbra: Almedina, 2000, p. 149.
Cf. Filosofa del Derecho, por Giorgio del Vecchio, com traduo e extensas adies por Lus
RECASNS SICHES. Tomo I (Parte Sistemtica). Barcelona: Bosch, 1929. O trecho citado
justamente uma das extensas notas elaboradas por RECASNS SICHES (p. 34), ao final de cada
captulo escrito por DEL VECCHIO, praticamente com as caractersticas de co-autoria do livro.
(Traduo do autor).
Cf. Linsegnamento di un maestro cit. (nota 90, supra), p. 20.
88
novamente se esconde, pois uma vez mais, como dizem os seus adversrios,
demonstra-se sua impossibilidade; ou porque, como afirmam seus defensores,
a sua hora ainda no chegou ... 293.
Destarte, sero traadas as principais caractersticas do Direito
Natural clssico, de inspirao aristotlica-tomista, com vistas a uma
definio de Direito Natural, o que possibilitar o enfrentamento do cerne do
presente trabalho: o estudo do jusnaturalismo de DEL VECCHIO.
295
Cf. La rinascita del diritto naturale in Italia. Milano: extrato de La Scuola Cattolica, maro-abril
de 1930, p. 3.
Cf. J. HERVADA. Historia de la Ciencia cit., p. 53.
No mesmo sentido o ensinamento de M.VILLEY, ao afirmar que, para o conhecimento do
objeto e das fontes do Direito, nada mais proveitoso do que a leitura de Aristteles e S. Toms de
Aquino, cujos ensinamentos sobre a doutrina do Direito Natural podem servir para preencher os
vazios da teoria jurdica contempornea; e ao pregar que ao Zurck zu Kant do final do sculo XIX,
deve ser preferido este outro adgio: Zurck zum Aristoteles !. Cf. Abrg du droit naturel
classique. In: Archives de Philosophie du droit, n.6. Paris: Sirey, 1961, pp. 27-28 (traduo do
autor).
Uma parte da justia poltica natural, a outra legal. A natural tem a mesma eficcia em todos
os lugares, e no depende de nossa opinio; a legal originariamente indiferente, se deve ser assim
89
296
Direito Romano.
Destarte, com esses alicerces, a Escolstica, principalmente
com S.TOMS
DE
AQUINO (1225-1274)
297
299
possvel uma definio de Direito Natural com bases slidas, preciso que se
entenda o verdadeiro sentido do prprio termo Direito Natural,
apreendendo-se corretamente seu significado e suas caractersticas; e isso
necessrio porque ao longo da histria nem sempre houve concordncia
acerca do significado dessa expresso 300.
ou de algum outro modo, mas, uma vez posta, deixa de ser indiferente : tica a Nicmaco, livro 5,
cap. 7, 1135 a (consultamos a edio espanhola, do Centro de Estudios Polticos y Constitucionales
Madrid, 2002. Traduo de Maria Araujo e Julin Maras, com introduo e notas deste, p.81).
296
Consultamos Las Leyes. Traduo espanhola, introduo e notas de lvaro D Ors. Madrid: Instituto
de Estudios Politicos, 1953. O jusnaturalismo de CCERO analisado com mais detalhes no item
4.2.2, infra.
297
Especialmente no Tratado da Justia feito na Suma de Teologia (II-IIae).
298
Para J. HERVADA, a doutrina do Direito Natural formulada por S. TOMS DE AQUINO uma teoria
completa, que se projetar sem interrupo at nossos dias. Cf. Historia de la Ciencia cit., p. 142.
299
Jacques MARITAIN formula da seguinte maneira a sntese histrica do Direito Natural: A idia
autntica da lei natural uma herana do pensamento greco-cristo. No se reporta apenas a
Grotius, que, na realidade, comeou a deform-la, mas antes dele, a Surez e a Francisco de Vitria
e, antes deles ainda, a Santo Toms de Aquino. S este incluiu a matria dentro de uma doutrina
totalmente consistente, mas expressa infelizmente num vocabulrio pouco claro, de modo que suas
qualidades mais profundas foram logo desconsideradas e omitidas. Podemos ainda reportar-nos a
um passado mais antigo, at Santo Agostinho, os Padres da Igreja e So Paulo. Lembremo-nos
daquele dito de So Paulo: quando os Gentios, que no possuem a Lei, praticam por natureza as
coisas contidas na Lei, esses Gentios, no tendo a Lei, so uma lei para si mesmos ... (So Paulo,
Rom. 2-14). Podemos mesmo ir alm, at Ccero, at os Esticos, at os grandes moralistas da
Antiguidade e os seus grandes Poetas, particularmente Sfocles. Antgona que tinha plena
conscincia de que, transgredindo a lei humana e sendo por ela aniquilada, estava obedecendo a
um mandamento melhor, s leis no escritas e imutveis a eterna herona da lei natural. Pois
que, como ela o diz, essas leis no escritas no nasciam do capricho de hoje ou de ontem, mas
vivem sempre e para sempre e nenhum homem sabe de onde provm (Sfocles, Antgona) . Cf. O
Homem e o Estado. 4a ed. Rio de Janeiro: Agir, 1966, p.87.
300
O prprio termo natural, e o sentido de natureza, tanto na linguagem coloquial quanto no
sentido filosfico, tm mltiplos significados, o que por si s evidencia a dificuldade dessa tarefa
conceitual. Cf. J. HERVADA. Historia de la Ciencia cit., p. 27.
90
301
301
302
303
Essa confuso terminolgica e conceitual revela-se, por exemplo, na seguinte questo: quando os
positivistas lanam crticas ao jusnaturalismo, a qual Direito Natural esto se referindo:
concepo clssica do Direito Natural, ou a sua formulao racionalista advinda a partir do sculo
XVII?
As crticas que Kelsen pensa dirigir contra a idia do Direito Natural demonstram que ele no
conhece nem mesmo minimamente sua forma principal. A forma primeira e autntica do Direito
Natural deve ser estudada diretamente em seus criadores: Aristteles, pai da doutrina e Santo
Toms, que a coroa com uma teologia, alm de ser maravilhoso intrprete. Michel VILLEY.
Abrg du droit naturel classique cit., p. 26 (grifo e traduo do autor).
No trabalho de Norberto Bobbio Alguns argumentos contra o Direito Natural (em: Kelsen,
Bobbio e outros, Critica del Derecho natural, Madrid, Taurus, 1966) criticam-se as doutrinas de
Hobbes, Pufendorf, Achenwall, Rousseau, Thomasius, Grocio y Wolff, todos pertencentes s escolas
racionalista e naturalista do Direito Natural (...) : cf. Carlos Ignacio MASSINI CORREAS. Sobre el
realismo jurdico (Los fundamentos del derecho natural clasico en el pensamiento de Michel Villey).
Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1978, p. 34. No mesmo sentido a observao de Dario QUAGLIO
(cf. Giorgio Del Vecchio: il diritto fra concetto e idea, pp. 50-51) : Quando Bobbio critica o
Direito Natural, tem presente de modo particular o jusnaturalismo moderno; tanto isso verdade
que este ponto de vista emerge tambm da leitura das obras escritas depois daquela por ns at
agora citada Giusnaturalismo e positivismo giuridico. (...) Nas palavras de Bobbio pode-se
distinguir uma equao entre jusnaturalismo e jusnaturalismo moderno ).
E realmente, pela leitura do captulo VII da obra de Norberto BOBBIO Giusnaturalismo e
positivismo giuridico (2a ed. Milano: Edizioni di Comunit, 1972), intitulado argumentos contra o
Direito Natural (pp. 163-178), percebe-se que as crticas ali feitas referem-se ao Direito Natural
Racionalista, e no ao Direito Natural Clssico veja-se, por exemplo, as referncias ao pensamento
de Grcio, Hobbes, Pufendorf e Rousseau.
Na interessante observao de J. HERVADA, tal ataque ao Direito Natural racionalista equivale
tentativa de matar um cadver: cf. Histria de la Ciencia cit., p. 27.
91
304
92
306
, por
307
93
94
fornece 17 sentidos da palavra natureza, e 15 para a palavra direito) podem resultar, num
sistema de combinaes, nada menos do que 255 possveis sentidos para a expresso Direito
Natural. Cf. Abrg du droit naturel classique cit., p. 26.
Assim, entendemos ser pertinente o registro do significado filosfico de natureza: termo
proveniente do latim rerum natura, particpio futuro de nascor = aquilo que as coisas so
capazes de ser e de fazer em decorrncia de seu prprio nascimento. Significa, para cada ente
singular, a sua essncia, ou seja, as qualidades especficas, sobretudo do ponto de vista
operativo. O termo natureza pode ser tambm entendido como sendo o universo os entes
tomados em seu conjunto. Na poca moderna, o termo natureza acabou sendo restringido ao que
concerne ao mundo fsico, em contraposio ao homem e s obras humanas. Todavia, a concepo
clssica do termo, inicialmente apontada, permanece vlida, quando, por exemplo, no campo da
moral fala-se hoje de lei natural e de comportamentos contra a natureza (a presente definio foi
extrada, em sntese e com traduo livre, da obra Lessico della Filosofia, de Antonio LIVI. Milano:
Ares, 1995).
Um exemplo simples, que a nosso ver valido para explicar o significado clssico de natureza
acima trazido, seria o seguinte: da natureza das aves voar; mas no da natureza do homem voar,
mas sim caminhar.
O pensamento jusnaturalista clssico aceita tambm o sentido metafsico de natureza,
apresentado por Aristteles: a essncia do ser do homem, a essncia como princpio de operao,
includo a o prprio princpio da finalidade, no sentido da metafsica aristotlica (cf. item 4.2.12, e
nota 384, infra).
95
um conceito teleolgico, que implica o dinamismo da aco do homem
em direo aos seus fins essenciais. Homem, torna-te no que s diz
um famoso e muito comentado verso de Pndaro (522-448 a.C). Por sua
vez, E. Gilson (1884-1978) escreve que a nica obrigao moral imposta
ao homem est celle dtre parfaitement homme. Em suma, o
teleolgico radica na metafsica do ser, na plenitudo essendi, que ,
310
assim, um verdadeiro valor .
310
Introduo ao Direito cit., pp. 142-143. Na anlise desta matria especfica, optamos pela citao
literal (em que pese sua extenso), por entender que, diante da clareza do autor, a parfrase seria
inconveniente, pois traria o risco de empobrecimento das idias expostas com tanta clareza por
Bigotte CHORO.
311
Introduo ao Direito cit., p. 145.
96
313
312
97
316
98
317
318
99
319
100
322
. Nela,
DE
SOUSA
consigna que H uma justia anterior e superior lei escrita, h direitos que
precedem a feitura das normas estatudas pelo poder social competente. Esta
justia e estes direitos, que no dependem das prescries da ordem jurdica
positiva, fundamentam-se na lei natural.
Publicada no livro referente ao Congresso: Direito Natural, Religies e Culturas. Coimbra: Coimbra
Editora, 2004, pp. 21-46.
323
Por exemplo, a Metafsica de Carlos CARDONA, Etienne GILSON, Josef PIEPER e Cornelio FABRO; a
Gnosiologia de Jacques MARITAIN e Antonio LIVI; os atualssimos estudos sobre a pessoa humana,
da lavra de Stamatios TZITIS e J.-M. TRIGEAUD, que chegam a compor uma concepo
prosopolgica do Direito.
101
com base na distino entre o bem e o mal, entre o justo e o injusto, o que leva
ao estabelecimento de um princpio universalmente admitido porque evidente:
devemos praticar o bem e evitar o mal.
DE
DE
SOUSA diz
que A lei natural conforme a natureza, naturae congruens. Por isso mesmo, a
recta ratio. Pois a natureza humana racional e a lei natural no mais do que a
norma que diz: devemos proceder como homens, devemos agir racionalmente.
324
102
DE
103
se funda na lei natural caracteriza-se por uma tcnica peculiar
327
adaptada s exigncias do bem comum .
DE
329
.
guisa de concluso, e em sntese, GALVO DE SOUSA leciona
que no seu sentido estrito, consiste o direito natural nos primeiros princpios da
moralidade, concernentes racionalizao da vida, e que se reduzem, por sua vez, ao
princpio generalssimo que nos leva a praticar o bem e evitar o mal
327
328
329
330
330
104
DE
105
Filosficos
(So
Paulo:
ConvivioEDUSP,
1984),
106
tradicionalista
332
333
333
TRADICIONALISMO
107
a cincia do direito, em suprema anlise, numa dependncia do
334
problema do conhecimento humano .
108
O Direito Natural , pois, o conjunto de regras inatas em a natureza
humana, pelas quais o homem se dirige, afim de agir retamente nas suas
aes. Ele o mesmo, nos seus princpios bsicos, que reconheceram
Aristteles, Ccero e os jurisconsultos romanos. A razo conhece-lhe os
ditames intuitivamente, e nesse sentido ele racional: no independe,
porm, no travejamento dos seus princpios, dos dados que ministra a
337
experincia e, como tal experimental
.
339
109
110
se referem conduta do homem para com Deus, para consigo mesmo ou para
com os demais homens; este seria o Direito Natural em sentido amplo.
Num sentido mais restrito, Direito Natural a totalidade das
leis morais naturais que se referem vida social dos homens, prescrevendo a
todos dar a cada um o que seu. Segundo CATHREIN, neste ltimo sentido,
o Direito Natural pode ser resumido nos dois preceitos de Direito: Deves dar
a cada um o que seu e No deves causar mal a ningum; o primeiro
contm os deveres jurdicos positivos, e o segundo os negativos 342.
Por fim, em termos semelhantes aos outros doutrinadores
anteriormente estudados, aponta as propriedades do Direito Natural: ele
universal (vlido para todos os homens de todos os tempos e povos);
necessrio ( uma exigncia inafastvel da razo); imutvel e invarivel (as
relaes concretas s quais se aplicam as leis do Direito Natural podem
modificar-se, mas a lei universal em si mesma por ex., no deves matar; no
deves roubar invarivel) 343.
A par disso, CATHREIN define o Direito Natural em sentido
subjetivo como sendo a totalidade das faculdades jurdicas que a algum pertencem
imediatamente em razo do Direito natural objetivo e de relaes dadas pela prpria
Natureza; por exemplo, o direito do homem a sua vida, a sua inviolabilidade, liberdade,
aquisio de propriedade, etctera
344
345
, este jusfilsofo
111
346
347
(o hbito dos
ainda,
de
forma
didtica,
as
propriedades
112
113
353
354
352
353
354
fazer o bem e evitar o mal; viver segundo a razo e a virtude; equivalentes dos primeiros princpios
do direito romano: viver honestamente; no lesar outrem; a cada um dar o seu. Os princpios so,
todavia, mutveis em sua aplicao (por ex.: no se deve devolver ao proprietrio uma arma que
havia sido por ele emprestada, se este proprietrio da arma pretende us-la para matar uma pessoa).
Cf. Curso de Filosofia do Direito, fascculo II. Separata da Revista da Universidade Catlica de So
Paulo, 1968.
Cf. LEterno ritorno cit., p. 187.
Cf. LEterno ritorno cit. p. 218. (Traduo do autor).
Derecho Natural. 5a ed. Barcelona: La Hormiga de Oro: 1968.
114
355
356
357
115
359
, sintetizada a seguir.
116
jusnaturalista por ele exposta; apesar disso, faz questo de consignar com o
evidente intuito de demonstrar que seus estudos tm uma natureza cientfica, e
de conhecimento racional 360 que no usa nunca a expresso direito natural
cristo. Esta ltima expresso significa unicamente que se trata de uma
concepo do Direito Natural baseada no conhecimento da natureza humana
e numa concepo do mundo dados pela f (por exemplo: o reconhecimento
de que o homem tem uma alma racional, em contraposio s concepes
naturalistas do mundo, que negam isso) .
Filosofia del Diritto 361), expe de forma clara, com profundidade e erudio,
importantes temas acerca do Direito Natural.
Destarte, buscaremos sintetizar as idias de PIZZORNI acerca da
concepo clssica de Direito Natural.
Na obra Il Diritto Naturale dalle origini a S. Tommaso
dAquino,
depois
de
fazer
um
compndio
histrico-crtico
do
360
361
Como quer que seja, no domnio da doutrina cientfica do direito natural, prefervel uma
denominao que realce a sua fundamentao filosfica na compreenso da natureza humana;
tanto mais que a doutrina jusnaturalista remonta, em muito do que tem de essencial na sua evoluo
filosfica, ao pensamento pr-cristo, fundado exclusivamente no conhecimento racional. este,
alis, o motivo por que falamos, nesta obra, de doutrina jusnaturalista tradicional . Cf. tica
Social cit., p. 460.
Il diritto naturale dalle origini a S. Tommaso dAquino. 2a ed., Roma: Pontificia Universit
Lateranense - Citt Nuova, 1985. E tambm: Filosofia del diritto. 2a ed., Roma: Pontificia
Universit Lateranense - Citt Nuova, 1982.
117
362
.
PIZZORNI ensina que est relacionada ao Direito Natural a
noo de lei natural, como a lei interior da nossa natureza racional, que
pode ser conhecida pelo homem atravs da razo, e contm os primeiros
princpios imediatamente conhecidos pela razo prtica.
363
jusnaturalismo cristo 364, aduz que a lei natural est inscrita na natureza do
homem, a fim de que este possa julgar por si mesmo o que bom e o que
mau.
362
118
jurdico,
reabrindo
assim,
felizmente,
caminho
ao
365
365
119
366
368
366
120
373
Cf. La formation de la pense juridique moderne. Paris: P.U.F., 2003, pp. 190-193. V. tambm C.I.
MASSINI CORREAS. Sobre el Realismo Juridico cit., pp. 40-41
372
Cf. Abrg du droit naturel classique cit. , p. 49.
373
Cf. o ensaio Ontologie Juridique. In: Seize Essais de Philosophie du Droit. Paris: Dalloz, 1969, p.
89.
121
375
. No Direito Natural
374
375
376
122
381
; e
378
379
380
381
382
Mencionamos como principais fontes dessa assertiva as obras: Qu es el derecho natural. Madrid:
Speiro, 1997; En torno al derecho natural. Madrid: Sala, 1973; Perfiles juridicos del derecho
natural en Santo Tomas de Aquino. Separata de Estudios Jurdicos en Homenaje al Profesor
Federico de Castro. Madrid [s.e.], 1976; e seus quatro volumes de Manuales de Metodologa
Jurdica. Madrid: Fundacin Cultural del Notariado, 2004.
Qu es el derecho natural cit., p. 47.
Jurisprudentes, na expresso por ele utilizada. Cf. Qu es el derecho natural cit., p. 17.
Cf. Qu es el derecho natural cit., pp. 38-39.
Cf. Qu es el derecho natural cit., p. 17.
Cf. Qu es el derecho natural cit., pp. 51-52.
123
385
385
386
124
387
DE
AQUINO
388
389
definio de natureza.
Assim, em suma, aponta que a natureza deve ser entendida no
sentido metafsico apresentado por Aristteles: como a essncia do ser do
homem, a essncia como princpio de operao, includo a o prprio
princpio da finalidade, no sentido da metafsica aristotlica 390.
HERVADA considera Direito Natural todo o direito cujo ttulo
no a vontade do homem, mas a natureza humana e cuja medida a natureza do
homem ou a natureza das coisas 391.
387
388
389
390
391
392
positivo, de forma equivocada, pode acabar considerando o Direito Natural como uma espcie de
coisas estranha que vem perturbar sua construo sistemtica, at ao ponto de ter uma verdadeira
averso ao Direito Natural um horror iuri naturali. Cf. M. RODRIGUEZ MOLINERO. Derecho
Natural e Historia en el Pensamiento Europeo Contemporaneo. Madrid: Editorial Revista de
Derecho Privado, 1973, p. 19.
O termo Direito polissmico, com vrios significados anlogos por exemplo, o direito
subjetivo, a lei e a prpria coisa justa; e deles, o analogado principal ou seja, o sentido prprio e
primrio, o termo do qual os outros so derivados exatamente este: o da ipsa res iusta: a
prpria coisa justa. Cf. Lecciones Propeduticas cit., p. 191 e segs.
Cf. Historia de la Ciencia cit., pp. 60-61: (...) o Direito no primariamente a lei ou uma
faculdade moral, mas uma coisa: o que justamente algum deve receber ou dar. Estamos diante do
realismo jurdico. Sobre a equiparao entre Direito e Justia, v. tambm Introduccin Crtica cit.,
p. 99, e Francesco OLGIATI: La riduzione del concetto filosofico di diritto al concetto di giustizia.
Milano: Giuffr, 1932. No mesmo sentido: (...) o Direito o bem ou a coisa devida a um sujeito
que seu titular : cf. Lecciones Propeduticas cit., p. 502. G. GRANERIS tambm considera o
Direito como a ipsa res iusta: cf. a j citada (nota 306, supra) Contribucin tomista a la Filosofa
del Derecho, pp. 23-26.
O que leva HERVADA a definir o Direito Natural como o setor da ordem jurdica constitudo por
normas, direitos e relaes cuja origem e fundamento a natureza do homem. Cf. Historia de la
Ciencia cit., p. 31.
Cf. Historia de la Ciencia cit., pp. 30-31 e 59.
Qu es el derecho? cit., p. 84.
Cf. p. 16. (Traduo livre do autor).
125
discernir as ineludveis dimenses de Justia da pessoa humana. A
histria da Cincia do Direito Natural a histria do esforo do
entendimento humano para compreender o justo inerente ao homem e
sua dignidade. Mesmo assim, a histria de sua negao a histria da
prepotncia de uns homens sobre outros e da cegueira de alguns
pensadores e de alguns juristas que no quiseram ou no souberam
compreender que a pessoa humana est acima das ideologias, pontos de
vista ou valoraes subjetivas; e estas, que valor podem ter se quem as
sustenta no em si mesmo valioso? tambm a histria da fuga de
Deus, mas isso j Filosofia do Direito, algo em que este livro no deve
entrar.
394
394
395
396
Nesse sentido: o que o Direito Natural? O Direito Natural o justo por natureza ou justo
natural; ou seja, aquela coisa corporal ou incorporal adequada e proporcional ao homem em
virtude de sua natureza ou estrutura fundamental ontolgica, com a nota de dbito e exigibilidade
inerente dignidade da pessoa humana. Cf. Lecciones Propeduticas cit., p. 523.
Qu es el derecho? cit ., p. 89
Cf. Introduccin crtica cit., pp. 69-71.
Cf. Lecciones Propeduticas cit., p. 472.
126
397
127
399
400
OS
399
400
401
401
128
DE
Cf. Suma de Teologia I-IIae. Tratado da Lei em geral, questo 91, art.2 (consultada a 3a edio da
BAC-Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid: 1997, p. 710).
403
Cf. Introduccin Crtica cit., p. 128.
404
Cf. Introduccin Crtica cit., pp. 129-130.
129
405
130
131
408
.
certo que, no restrito mbito deste trabalho, que tem por
correntes
jusnaturalistas
dominadas
pelo
racionalismo
pelo
individualismo 409.
Assim, procuraremos apenas registrar as caractersticas bsicas
dessas correntes, quantum satis para permitir o cotejo entre elas e a concepo
clssica de Direito Natural, e a posterior anlise do jusnaturalismo
delvecchiano.
Cabe ressaltar, de incio, na esteira de GALVO DE SOUSA, que
estes sistemas tm vrios pontos de contato, mas no possvel reduzi-los a
certos princpios comuns, a exemplo do que se pode fazer com o direito
natural clssico 410.
Examinemos, pois, as principais caractersticas dessas Escolas
Racionalistas-Individualistas de Direito Natural.
408
132
modo de um sistema
411
413
Direito moderno.
Os autores que defenderam tal viso do Direito Natural
buscavam, via de regra, uma explicao individualista do mundo
jurdico, com realce para o elemento subjetivo do Direito, o que levava
411
Opera-se uma divinizao da razo, tida como origem por excelncia do Direito. O Direito
Natural passa a ser o Direito que a Natureza humana postula com o auxlio da razo. Paulo
Ferreira da CUNHA. Princpios de Direito, p. 25. Porto: Rs [s.d.].
412
GALVO DE SOUSA menciona uma definio de Oudot: o direito natural a coleo das regras que
desejvel ver transformadas imediatamente em lei positiva. Cf. Direito Natural, Direito Positivo
cit., p. 12.
413
GALVO DE SOUSA, em nota de rodap, consigna que A liberdade , para Rousseau e Kant, o
direito fundamental, em funo do qual se constitui toda a ordem jurdica. Hobbes e Spinoza, por
sua vez, haviam identificado o direito natural com o poder fsico. Cf. Direito Natural, Direito
Positivo cit., p. 13.
133
3. D-se o primado da lei natural, que o fundamento 3. Predominam os direitos naturais subjetivos.
objetivo do direito.
414
Cf. Giovanni AMBROSETTI. Diritto naturale cristiano. Profili di metodo, di storia e di teoria. 2a ed.,
revista e ampliada. Milano: Giuffr, 1985, p. 5.
415
Direito Natural, Direito Positivo cit., p. 13.
134
I. Nos sculos XVII e XVIII surge e desenvolve-se o jusnaturalismo
moderno ou racionalista (Escola moderna do Direito Natural). O
holands Hugo Grcio (1583-1654) abre o caminho a esta corrente, que
tem como principais expoentes e tratadistas: Pufendorf (1632-1694),
Thomasius (1655-1728) e Wolff (1679-1754). Mas outros nomes foram
influentes no pensamento racionalista sobre o direito natural, como
Hobbes (1588-1679), Spinoza (1632-1677), Locke (1632-1704),
Rousseau (1712-1778), etc.
II. A nova corrente representa uma profunda ruptura com o
jusnaturalismo clssico (mormente, o jusnaturalismo realista de
inspirao crist do tomismo) e uma autntica transmutao do conceito
de direito natural.
III. Eis alguns traos mais salientes do jusnaturalismo racionalista: a)
desvinculao do direito natural do seu fundamento divino: a fonte desse
direito passa a ser a razo humana autonomizada de Deus; b)
construo do direito natural pela razo, de um modo lgico-dedutivo,
sistemtico e exaustivo, como corolrio da f nos poderes da razo e da
pretenso de estender s cincias morais os mtodos da matemtica; c)
substituio das bases metafsicas do direito natural por pressupostos
empricos: em vez de se partir, como no jusnaturalismo realista clssico,
da natureza humana entendida em sentido metafsico, deduz-se o direito
natural de determinadas tendncias psicolgicas consideradas pelos
vrios autores como mais caractersticas (por ex.: Pufendorf, a
sociabilidade; Thomasius, a apetncia de felicidade; Hobbes, o egosmo;
Rousseau, a bondade); d) a distino entre status naturalis (estado do
homem anterior sociedade) e status civilis (estado do homem em
sociedade) e a explicao da transio do primeiro para o segundo pela
teoria do pacto ou contrato social, o que pressupe que o homem no
um ser naturalmente social e que a sociedade e o poder no tm uma
origem natural; e) separao entre moral e direito.
IV. A perda dos fundamentos objectivos e absolutos do direito natural e
a febre racionalista levaram multiplicao de concepes
jusnaturalistas mais ou menos subjectivas e construo de vastos e
minuciosos sistemas jurdico-naturais, com pretenses de validade
universal e eterna, baseados em princpios axiomticos, abstractos e ahistricos. Particularmente ilustrativa do cerrado e lgico
construtivismo racionalista a obra de Wolff: a partir de certos axiomas
ou definies, o autor procura, atravs de uma rigorosa cadeia
silogstica, estabelecer, at ao pormenor, a regulamentao das aces
humanas.
O racionalismo iluminista inspirou a aco dos dspotas esclarecidos
do sculo XVIII e havia de vir a reflectir-se na obra da codificao
416
moderna .
416
135
Todavia,
necessrio
ressaltar
que
jusnaturalismo
136
417
418
137
de S. TOMS
DE
420
421
422
423
Cf. G. GRANERIS. Contribucin tomista cit. (nota 297, supra), p. 23. (Traduo do autor). o
mesmo posicionamento defendido por Jacy MENDONA: cf. Fundamentos do Imperativo Jurdico
cit. (nota 400, supra).
Cf. F. OLGIATI. La rinascita del diritto naturale in Italia cit. , pp. 6 e 9.
Contributi alla rinascita del diritto naturale. In: Rivista internazionale di Filosofia del diritto. Ano
XXVI, srie III, fascculo IV, outubro-dezembro de 1949, p.436.
Cf. E. SERRANO VILLAFAE. Concepciones iusnaturalistas actuales cit. (nota 101, supra), pp. 80-81.
138
424
Cf. M. Rodriguez Molinero. Derecho Natural e Historia cit., p. 13. Esse mesmo autor ressalta que o
Direito Natural seria compreendido muito melhor se fosse levada em conta a seguinte considerao:
o que primariamente constitui o Direito no so normas, mas sim os elementos primarssimos de
todo Direito so certos princpios ou verdades jurdicas, ou melhor, certos critrios ou pautas
diretivas, ou, em ltimo caso, o justo concreto, a ser descoberto e aplicado hic et nunc pela razo
prtica do homem (cf. p. 443). (Traduo livre do autor)
425
Los Fundamentos Metafisicos del Orden Moral cit., pp. 259-260. (Traduo do autor).
139
de racionalidade, merecendo ento o nome de lei (A. Passerin dEntreves, La
dottrina del diritto naturale, trad. Ital., Milano 1954, p. 103).
426
Il diritto naturale dalle origini a S. Tomaso d Aquino cit. , p. 615. (Traduo livre do autor).
140
nos
captulos
anteriores
iter
lgico
141
427
Essa dificuldade foi observada por Nuria BELLOSO MARTN (cf. Derecho natural y derecho positivo:
El itinerario jusnaturalista de Giorgio Del Vecchio. Valladolid: Universidad de Valladolid, 1993,
pp. 50-52, quando chega a dizer que resulta insuficiente defender uma idia contra qualquer
oposio se no se explica claramente a idia que se defende).
Encontramos uma breve definio de Direito Natural feita por DEL VECCHIO no estudo Sulla
politicit del diritto (in: Studi sul diritto, vol. I, p. 131) : un diritto universalmente valido, fondato
nella natura e perci superiore allarbitrio dei legislatori e dei governanti . Essa anlise ser
retomada no item 5.3 do trabalho (A aceitao do Direito Natural por Del Vecchio).
142
Sulla positivit del diritto. In: Rivista di Filosofia, A. III, Fasc.I, 1911.
Ora in: Studi sul diritto, vol. I. Milano: Giuffr, 1958, pp. 71-88.
Mutabilit ed eternit del diritto. In Jus (A.V., 1954, Fasc.I), ora in:
Studi sul diritto, vol II. Milano: Giuffr, 1958, pp. 5-26.
Essenza del diritto naturale. In: Studi sul diritto, vol. I. Roma: Giuffr,
1958, pp. 141-149.
Il problema delle fonti del diritto positivo. In: Studi sul diritto, vol. I.
Milano: Giuffr, 1958, pp.187-204.
143
Ubi homo, ibi ius. In: Rivista trimestrale di Diritto e Procedura civile
(A.XVI, 1962, N.I). Ora in: Parerga II, Milano: Giuffr, 1963, pp. 1521.
144
Giustizia divina e giustizia umana. In: Jus (A.VI, 1955, Fasc. IV). Ora
in: Studi sul diritto, vol II. Milano: Giuffr, 1958, pp. 27-38.
Questione
antiche
nuove
di
Filosofia
del
Diritto
(note
Per una integrazione morale degli studi giuridici . In: Studium (A.LV,
1959. Ora in: Parerga I,. Milano: Giuffr, 1961, pp. 93-103.
Lhomo juridicus e linsufficienza del diritto come regola della vita. In:
Rivista internazionale di Filosofia del diritto, A.XVI, 1936, Fasc.II.
Ora in: Studi sul diritto, vol. I. Milano: Giuffr, 1958, pp. 271-307.
145
Diritto, societ e solitudine. In: Studi sul diritto, vol. II. Milano:
Giuffr, 1958, pp.241-259.
Sui princip generali del diritto. In: Archivio Giuridico, Vol. LXXXV
(1921), Fasc.I. Ora in: Studi sul diritto, vol. I. Milano: Giuffr, 1958,
pp. 205-277.
428
146
H, nessa
147
430
. Nesse mesmo
148
432
do jusnaturalismo.
Assim, observou que as objees contra o Direito Natural
decorrem de um preconceito derivado de uma evidente petio de princpio,
pois elas partem do pressuposto de que a nica realidade seja a fenomnica;
assim, a negao de uma ordem superior ao fenmeno j est implcita na
premissa e no , como deveria ser, o resultado de uma pesquisa ou de uma
demonstrao 433.
Tambm na j citada obra I presupposti filosofici della nozione
del diritto (1905), um dos primeiros escritos delvecchianos, admitido o
Direito Natural, pois h um captulo inteiro dedicado a essa questo: o
captulo III, intitulado Lidea del diritto naturale. Na mesma Trilogia, em
Il concetto della natura e il principio del diritto (1908), depois de uma
profunda anlise do significado da natureza 434 tambm consta um captulo
que trata do Direito Natural: justamente o ltimo, sob o ttulo Conclusione.
La naturalit del diritto positivo e il diritto naturale.
Em I presupposti (p. 20), ao desenvolver seu pensamento,
expe a idia de un diritto di natura, baseado na prpria constituio das
coisas e no na mera vontade do legislador; esse diritto di natura, segundo
assevera, fundado por alguns com base no querer divino, e por outros
deduzido analiticamente da razo pura do homem.
432
433
434
149
435
, DEL
VECCHIO diz que o equvoco desta assertiva de Carnelutti aquilo que est
acima do Direito no pode ser Direito reside na m compreenso do
termo Direito, que pode ser entendido em dois sentidos diversos: o primeiro
deles como sinnimo de Direito positivo; o segundo no sentido de Direito em
geral. Assim, como o fato est subordinado ao Direito, o prprio Direito,
exatamente por se tornar um fato enquanto positivo , pode ser submetido a
uma avaliao jurdica, que deve se apoiar num critrio mais alto do que
aquele determinado pelo prprio Direito (que o objeto a ser avaliado). Disso
decorre que necessrio indagar il diritto del diritto vigente, que
435
Diritto naturale? In: Nuova Antologia, 1939. Nesse artigo, Carnelutti afastava a existncia do
Direito Natural, afirmando que Ci che sta sopra il diritto non pu essere diritto. Todavia, DEL
VECCHIO informa que Carnelutti modificou seu posicionamento, passando a admitir o Direito
Natural: per doveroso notare che, con una probit scientifica che lonora, lautore ha
successsivamente modificato la sua posizione rispetto a questo argomento: cf. Dispute e
conclusioni cit., p. 160.
150
436
437
151
438
Sui rapporti tra giusnaturalismo e diritto internazionale. In: Parerga II, pp. 173-179.
152
legislaes positivas, e que somente quando for respeitado, poder
439
.
conduzir os homens a uma verdadeira e no efmera paz
441
, DEL VECCHIO
Cf. Rivista Internazionale di Filosofia del diritto. Premessa alla terza serie, p. 3, Ano XXIV, Serie
III, jan-maro 1947, fasciculo 1. Milano: Fratelli Bocca.
Cf. Sui princip generali del diritto cit., p. 228. (Traduo do autor).
Cf. Parerga II, pp. 221-225 (e especialmente a p. 24).
Unit fondamentale dellEtica nelle forme della morale e del diritto. In: Rivista Internazionale di
Filosofia del diritto, srie III, fascculo III, Milano, 1966. pp. 577-581 (e especialmente a p. 579).
153
firmemente sustentada tambm pela recente Filosofia do Direito, com a
retificao de alguns erros nos quais haviam incorrido nos sculos
passados alguns defensores da mesma soluo. No cessaram, todavia,
as disputas em torno deste tema; mas notvel o fato de que a validade
do Direito Natural foi expressamente reconhecida pelos povos mais
civilizados nas suas constituies, e tambm em solenes documentos
internacionais.
443
Sui diritti subiettivi. In: Parerga II, pp.40-41 (traduo livre do autor) .
Na edio portuguesa das Lezioni (Lies de Filosofia do Direito. 5a ed. Coimbra: Armnio
Amado, 1979, p. 599) constam exemplos de direitos subjetivos naturais: direito liberdade de
conscincia, direito ao reconhecimento da qualidade de pessoa e da capacidade jurdica, direito de
respeito integridade fsica e moral; direito de reunio e de associao; direito liberdade de palavra
e de imprensa.
444
Cf. Diritto, stato e politica. In: Parerga III, pp. 47-59 (especialmente p. 50) traduo do autor.
154
446
155
447
, DEL
448
qual o Direito uma necessria manifestao, e na qual ele tem a sua raiz,
pois no ser de cada homem o Direito tem o seu princpio .
por isso que DEL VECCHIO conclui, no mesmo texto, que no
direito dos povos os elementos humanos mais gerais prevalecem sobre
Direito, mesmo tendo com certeza grande importncia, sobretudo quando se trata da aplicao
judicial (traduo do autor).
447
Sulla positivit del diritto cit. (nota 80, supra), especialmente p. 85.
156
450
, nos elementos
451
, que o
Sullidea di una scienza del diritto universale comparato. In: Studi sul diritto, vol. I. Milano: Giuffr,
1958, pp. 31-57 (e especialmente as pginas 43, 44 e 47).
449
Cf. Il diritto naturale come fondamento di una societ del genere umano. In: Parerga II, pp.3-13
(para a idia exposta, v. especialmente as pginas 5 e 7).
450
Cf. Ubi homo ibi ius. In: Parerga II, pp. 15-21 (para a idia exposta, v. principalmente as pginas 20
e 21).
157
Este foi um dos temas mais caros a DEL VECCHIO na fase final
de sua produo intelectual.
De fato, depois de vivenciar pessoalmente as agruras de duas
guerras mundiais, em que se pde apalpar com toda a crueza os abismos mais
profundos em que o Homem pode mergulhar se no afasta uma viso
deformada de si mesmo e da Sociedade, o intelectual mas tambm homem
prtico, que no titubeou para ingressar no campo de batalha quando sua
conscincia patritica o exigiu
452
exige como
451
158
exatamente a razo jurdica natural, apta para extrair das relaes sociais a
conduta adequada a ser seguida.
No artigo Essenza del diritto naturale (p. 149) DEL VECCHIO
aponta que (...) os axiomas ticos (morais e jurdicos), assim como aqueles lgicos,
nsitos na natureza espiritual do homem, no esto merc do arbtrio e dos erros;
nenhuma imposio tirnica e nenhum preconceito de escola podero tirar deles o seu
valor. Assim, certo que, ao fazer referncia a axiomas jurdicos, que so
455
Encontramos a admisso da razo jurdica natural, por exemplo, nos seguintes escritos: La crisi
della scienza del diritto (in: Studi sul diritto, vol. I, pp. 165-185 e para a afirmao mencionada, v.
especialmente a p. 176); nesse mesmo trecho DEL VECCHIO defende que o Direito pode ser extrado
da nossa natureza: Ns podemos, portanto, extrair o Direito da nossa prpria natureza, ex interiore
homine; assim como podemos tambm extra-lo da observao dos dados histricos extrnsecos a
ns. No mesmo sentido: num sentido muito geral, pode dizer-se que o Direito tem sua fonte
essencial na natureza humana : cf. Il problema delle fonti del diritto positivo cit., p. 191. (Traduo
do autor).
159
457
Todavia, interessante registrar, antecipando en passant a anlise que ser desenvolvida no item
5.5 infra (Pontos de dissonncia com o Direito Natural Clssico), que no texto citado j
encontramos um vis criticista, pois a utilizao da expresso nsitos na natureza espiritual do
homem tem os contornos do a priori kantiano que tanto influenciou a jusfilosofia de DEL VECCHIO.
O mesmo pode ser deduzido do fato de DEL VECCHIO asseverar que uma exigncia fundamental
da conscincia o conceber a idia do justo como absoluta, pois caso contrrio desembocaramos
no absurdo de fazer que a Verdade e a Justia dependam do beneplcito de algum : cf. I
presupposti filosofici cit., p. 19. A mesma frase literalmente repetida nas j citadas Lezioni (p.
199), com o acrscimo de que seria um absurdo afirmar que o homicdio e o furto tornar-se-iam
coisas justas a partir do momento em que um legislador ou um tirano qualquer ou mesmo uma
multido assim o declarassem. Nesse mesmo trecho das Lezioni h uma adeso expressa similar
lio de CCERO:Jam vero illud stultissimum, existimare omnia justa esse, quae scita sint in
populorum institutis aut legibus (Por outro lado, absurdo pensar que seja justo tudo o que for
determinado pelos costumes e leis dos povos) De Legibus, I, 15.
160
458
459
460
461
Sui princip generali del diritto cit., especialmente as pginas 274, 275 e 277.
Sui princip generali del diritto cit , p. 262, onde se afirma que sem a razo jurdica natural no se
pode falar em princpios gerais do Direito.
Essa razo jurdica natural reveste-se de tanta importncia que DEL VECCHIO chega a afirmar que s
seremos verdadeiramente livres obedecendo a nossa lei natural : cf. Lezioni cit., p. 311.
Cf. Sui princip generali del diritto cit. , p. 231.
161
463
***
Nessuna legge ab hominibus inventa pu abolire quella insita
nella nostra natura
462
463
464
Cf. Il problema delle fonti del diritto positivo cit., p. 203. A mesma idia exposta em Dispute e
conclusioni sul diritto naturale cit., pp. 160-161; e tambm no artigo Filosofia del diritto in compendio
(p. 41) h uma defesa do Direito Natural para preenchimento de lacunas do Direito positivo; nesse trecho,
DEL VECCHIO fustiga, para esse tema da integrao, uma tacanha viso positivista (gretto positivismo,
como assevera literalmente), que revela as suas insuficincias para a tarefa de integrao do ordenamento
jurdico positivo.
Nenhum arbtrio pode apagar a voz que emana da natureza, nenhuma tirania pode subjugar o
esprito naquilo que ele tem de absoluto e de eternamente vlido. Cf. Mutabilit ed eternit del
diritto cit., p. 18.
162
464
Nenhuma lei criada pelo homem pode abolir aquela nsita na nossa natureza. Cf. Il diritto
naturale cit., p. 5.
465
A propsito, veja-se a nota 58, supra. Essa anlise ser retomada nos prximos itens da dissertao:
estudo das concordncias e das dissonncias do pensamento delvecchiano em relao ao pensamento
jusnaturalista clssico.
466
Cf. Derecho natural y derecho positivo cit., p. 49. A mesma idia repetida na p 76, onde se afirma
que a defesa do jusnaturalismo constitui uma constante em seu trabalho .
163
468
471
DEL VECCHIO considera o Direito Natural como critrio que permite avaliar o
Direito positivo e verificar sua intrnseca justia 472.
Por fim, VIDAL o estudioso da obra de DEL VECCHIO que
mais ressalta seu humanismo jurdico que busca demonstrar a essencial
humanidade do Direito e a essencial juridicidade da humanidade, com a
necessria integrao da Filosofia do Direito na Filosofia do Homem 473.
467
164
independentemente da
474
Veja-se, a propsito, o que consta da nota 49, supra: GONELLA foi um dos poucos que esteve
presente cerimnia batismal de DEL VECCHIO.
475
Cf. La Filosofia del diritto secondo Giorgio Del Vecchio. Estrato - Rivista di Filosofia Neoescolstica (Milano), 1931, pp. 247 e 261.
476
Cf. Loeuvre et la doctrine de Giorgio Del Vecchio cit. (nota 70, supra), pp. 166-167.
477
Cf. Loeuvre et la doctrine, p. 167.
478
Cf. Loeuvre et la doctrine, pp. 172, 174 e 176.
165
482
479
Cf. La filosofia del diritto nelle universit italiane cit., p. XVI. No mesmo sentido: Lumanesimo
giuridico di Giorgio Del Vecchio cit. (nota 225, supra), p. 3.
480
Non piccolo il contributo da lui portato alla rinascita del jus naturae: cf. p. 20.
481
Cf. La rinascita del diritto naturale in Italia cit., p. 18.
482
Cf. o item 2.4.2 , supra.
166
483
Cf. Contributi alla rinascita del diritto naturale cit., pp. 428 e 432. Todavia, como veremos no item
da dissertao a ser desenvolvido (sobre as discordncias do jusnaturalismo de Del Vecchio em
relao ao Direito Natural clssico), para nosso autor essa tarefa da conscincia realizada com
fulcro num a priori de sabor kantiano e racionalista.
484
Cf. Iusnaturalismo y Positivismo Jurdico en la Italia Moderna. Zaragoza: Publicaciones del Real
Colegio de Espana en Bolonia, 1971, p. 93.
485
Cf. Concepciones iusnaturalistas actuales cit. (nota 101, supra), p. 23.
167
Importante
autor
que
tambm
trata
do
pensamento
DE
489
168
1955, p. 254).
490
ou seja,
169
170
DE
Romano 492.
Para essa tarefa, usaremos o mesmo percurso metodolgico do
item anterior: exposio e anlise das referncias extradas da prpria obra de
DEL VECCHIO, seguida da exposio e da anlise de referncias obtidas em
estudos crticos sobre ele. Ao final, apresentada uma sntese conclusiva.
492
171
No de forma errada que se deu grande tradio aristotlico-tomista
o nome de philosophia perennis. Esta teve, de fato, uma certa
continuidade atravs dos sculos, e foi alimentada pelo pensamento de
numerosos escritores de vrias naes. E justo notar que, mesmo
mantendo intocados alguns princpios fundamentais, a Filosofia moderna
a estes ofereceu novos e importantes desenvolvimentos. A anlise crtica
demonstrou a validade racional daqueles princpios, e esclareceu o seu
significado essencial, possibilitando assim que eles fossem defendidos e
sustentados contra os presunosos ataques do empirismo e do
positivismo, que especialmente no sculo XIX haviam tentado abat-los.
No artigo Dispute e conclusioni sul diritto naturale (pp. 155156 e 160-161) DEL VECCHIO tambm empresta sua adeso philosophia
perennis, afirmando que ela realmente merece este nome, pois a tradio
clssica, com base em Aristteles e consolidada no grande sistema de S.
Toms, e em seguida sustentada sem desvio por pensadores da escola catlica
ou neo-escolstica, permitiu fosse defendida com sucesso a antiqssima
idia do Direito Natural, que se compe de verdades eternas e no de modas
efmeras .
172
giuristi. In: Studi sul diritto, vol. II, pp. 39-49 e para o trecho abaixo, v.
especialmente a p. 44), DEL VECCHIO expressa sua concordncia com as
manifestaes do Santo Padre, e faz ele mesmo uma defesa do Direito Natural
clssico.
Assim, depois de destacar as palavras de Pio XII proferidas em
1939, quando havia solenemente afirmado que as normas da nova ordem
mundial deveriam apoiar-se na rocha indestrutvel do Direito Natural, DEL
VECCHIO incita os juristas a empreenderem uma obra de reintegrao e
reconstruo da verdade; e, neste passo, depois de recriminar os juristas (e
Cabe neste passo adiantar a anlise a ser feita no item do trabalho que tratar das discordncias do
pensamento delvecchiano em relao ao Direito Natural clssico: no trecho transcrito, a meno a
uma idealidade tem cunho kantiano, como ser exposto.
173
costuma ser chamada de filosofia perene, porque me parece ser conforme razo,
e somente estudei a maneira de nela introduzir os esclarecimentos, correes e
integraes que me pareceram necessrios.
495
DEL VECCHIO, ao afirmar essa mais alta tradio filosfica, refere-se ao hilemorfismo, que a
doutrina elaborada por Aristteles, e retomada pela Escolstica, acerca dos elementos metafsicos
que compem o ente fsico: a matria prima (aquilo que num ser representa o elemento potencial,
indeterminado, em oposio forma, que representa o elemento da determinao e atuao) e a
forma substancial (ou seja, a essncia de cada coisa e a primeira substncia, ou em outras palavras, o
primeiro ato de um corpo). Na formulao metafsica de Aristteles, todas as coisas materiais so
constitudas por dois princpios fundamentais: a matria, princpio passivo, e a forma, princpio ativo
(noes extradas de. Antonio LIVI. Lessico della filosofia Milano: Ares, 1995, com traduo livre).
Essa circunstncia foi percebida e apontada por Emilio SERRANO VILLAFAE, que consigna: Da
philosopha perennis Del Vecchio sempre fala com verdadeira admirao, prodigalizando-lhe
elogios e numerosas citaes em suas obras (cf. Del Vecchio: del idealismo crtico y tico al
iusnaturalismo personalista cit.. p. 485).
174
496
, quando analisa a
498
onde consta a adeso classificao tomista das leis (lei eterna, lei natural
considerada como participao da lei eterna na criatura racional e lei
humana 499); no artigo afirma-se, por exemplo, que existe uma lex aeterna, um
princpio absoluto de obrigao, que se reflete categoricamente na nossa
conscincia, independentemente de toda sano humana, e que ao mesmo tempo o
fundamento da moral e do Direito (a distino entre estas duas espcies de valores
e de normas relativamente secundria) - pp. 40-41(traduo livre do autor) 500.
498
499
500
Diritto, stato e politica, escrito em 1965 (in: Parerga III, pp. 47-59 - e especialmente p.54).
A propsito, interessante consignar que para L. Vela ao longo de toda sua obra descobre-se em
Del Vecchio um profundo conhecedor de So Toms : cf. El Derecho Natural en Giorgio Del
Vecchio cit., p. 356.
In: Parerga II, pp. 37-42.
Cf. Suma de Teologia I-IIae. Tratado da Lei em geral, questo 91 (consultada a 3a edio da BACBiblioteca de Autores Cristianos, Madrid: 1997, pp. 709-717). Como aponta Cludio DE CICCO, em
que pesem as divergncias havidas na Escolstica entre os adeptos de Santo Agostinho os
franciscanos e os adeptos de Aristteles os dominicanos todos aceitavam essa classificao:
Lex aeterna Le x naturalis Le x humana vel positiva. Cf. Histria do Pensamento Jurdico e da
Filosofia do Direito. 3a ed. reformulada. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 80.
L. VELA considera que este trecho est em absoluta coincidncia com a melhor doutrina tomista:
cf. El Derecho natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 327.
175
critrio dos princpios absolutos. O prprio Estado, para fundamentar e
justificar a sua autoridade, deve referir-se a esta ordem de verdades
transcendentes, da qual extrai as determinaes dos prprios fins, e no
poderia neg-la sem diminuir a si mesmo. Portanto, os ditames da lex
aeterna, que se refletem na razo jurdica natural, as prerrogativas da
pessoa e os limites do poder pblico em relao a esta, que so, em
ltima anlise,os supremos postulados da justia, da ordem e da
liberdade segundo os princpios da philosophia perennis, podem e devem
ser reafirmados no mbito do Estado, e devem ser cuidados pelo prprio
Estado, como o seu maior ttulo para o respeito e a obedincia dos
cidados. (Traduo livre do autor).
aplicao
176
posio
tomista
acerca
da
compatibilidade
entre
502
um dos
escritos de DEL VECCHIO que mais denota sua aproximao ao Direito Natural
clssico; nele, em que pese a utilizao de expresses de cunho kantiano e
racionalista503
vrios
trechos
que
evidenciam
uma
adeso
ao
L. VELA analisa isso, apresentando os trechos correspondentes da Suma de Teologia: cf. El Derecho
Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 364.
502
In: Studi sul diritto, vol II. Milano: Giuffr, 1958, pp. 5-26.
503
Por exemplo, a repetida assero de um ideal de Direito, de uma idia eterna do Direito , e de
uma categoria lgica universal cf. p. 25.
504
A propsito, L. VELA, um dos autores que defende com mais firmeza essa aproximao de DEL
VECCHIO ao jusnaturalismo de cunho clssico, fica to impressionado com o mencionado artigo que
afirma o seguinte: O estudo que faz nas pginas 14-15 definitivo. No pode deixar de ser aceito.
E no podemos deixar de nos alegrar desse contnuo progresso, harmnico e homogneo, que foi
sofrendo o pensamento delvecchiano at chegar aos limpos cumes da Filosofia perene. Conforme foi
deixando em segundo plano suas preocupaes gnosiolgicas e crticas, foi se ocupando de
meditaes ontolgicas, chegou ao SER e chegou s perenes doutrinas de Plato e Aristteles, de
Santo Agostinho e So Toms . Cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 79.
(Traduo do autor).
177
deste
derrogar
aquele
sem
destruir
seus
prprios
505
178
Veja-se, por exemplo, a total correspondncia entre essas idias delvecchianas e a definio de
Direito, embebida das caractersticas do jusnaturalismo clssico, apresentada por Mrio Bigotte
CHORO: a ordenao da vida social segundo a justia (cf. O conceito de Direito cit., p. 55).
507
Cf. Curso de Derecho Natural cit., pp. 215-216, e especialmente o seguinte excerto: Dentro de seu
ecletismo, Del Vecchio no transcurso de sua vida vai se aproximando pouco a pouco das concluses
da filosofia perene, sobretudo depois de receber as guas do batismo.
508
Este um ponto importante para a compreenso do pensamento delvecchiano sobre o Direito
Natural, e ser analisado com mais profundidade no item 5.5 do trabalho (dissonncias em relao
ao jusnaturalismo clssico). Realmente, como ser visto, DEL VECCHIO considera que mesmo as
179
509
: e quem diz Direito Natural, diz Justia, aquela Justia que, com a
509
510
leis injustas amoldam-se ao conceito formal de Direito. Apesar desse seu posicionamento, admite
ainda que poucas vezes e sem sistematizao que o Direito Natural equipara-se Justia : o que
se ver no presente item.
In: Parerga II, pp. 221-225; para o trecho citado, cf.especialmente a p. 224.
interessante ressaltar a influncia de KANT, vislumbrada na expresso tribunal da razo, a
denotar o subjetivismo tico da Crtica da Razo Prtica: o prprio sujeito quem formula a lei de
seu agir, e decide o valor moral da conduta a ser praticada.
180
concluso da mesma obra, quando se diz que o princpio que rege o Direito
metafsico: a semente eterna do justo, pois o Direito est fundamentado na
transcendncia da pessoa humana, que no est cegamente vinculada s leis
da natureza, mas sim um ser autnomo, capaz de assumir obrigaes (cf. p.
316).
511
Enrico VIDAL e Emilio SERRANO VILLAFAE so os autores que mais ressaltam tal caracterstica de
DEL VECCHIO seu Humanismo jurdico, como j se mencionou anteriormente na dissertao.
181
512
, a raiz mais
512
182
humano, pelo fato de ser pessoa isto , em virtude de sua dignidade
513
ontolgica, possui um ncleo inerente de juridicidade? .
514
515
516
183
517
518
519
521
mais perfeita (cf. p. 16). Essa caracterstica inerente ao ser humano reveste-se
de tal importncia que nenhuma prescrio legal poderia destruir essa
faculdade original da conscincia, de se contrapor a si mesma, como princpio
supremo, autoridade do Direito constitudo, pois no sentimento do justo
517
Cf. op. cit., pp. 9 e 11. Exatamente sobre isso, L. VELA faz o seguinte comentrio: O maior mrito
delvecchiano consiste em ter tratado do sentimento jurdico, tema pouco cultivado pelos juristas,
num plano estritamente metafsico : cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 349.
518
Ragione giuridica naturale, ingenita nellumana coscienza : cf. La parola di Pio XII e i giuristi
cit., p. 47.
519
Cf. Lezioni cit., p. 301.
520
Cf. Il sentimento giuridico cit., p. 11.
521
giudicare le leggi vigenti, na expresso literal utilizada.
184
522
elevado
522
G. GONELLA tambm aponta que DEL VECCHIO defensor de uma vocao intrnseca da natureza
humana para reconhecer o que justo em si . Cf. Loeuvre et la doctrine cit. , p. 174.
523
Para as idias mencionadas neste pargrafo, v. pginas 19 e 20 do artigo.
A juridicidade natural do homem tambm defendida por DEL VECCHIO em Sulla positivit
del diritto cit., p. 75, onde ele afirma ter f numa verdade e numa justia mais alta do que aquela
que nos aparece traduzida em ordens positivas; e afirma tambm sua crena num sentimento de
justia, ingnito em cada homem .
185
525
Cf. Derecho natural y derecho positivo cit., p. 51, onde a autora considera que neste aspecto DEL
VECCHIO afasta-se do influxo kantiano e se aproxima do jusnaturalismo clssico, de Aristteles e
Ccero.
Cf. Derecho natural y derecho positivo cit., pp. 61-62. Nesse sentido, a autora menciona trechos de
Mutabilit ed eternit del diritto , de Sulla positivit del diritto e de Sui princip generali del diritto
que evidenciam a defesa do uso do Direito Natural na tarefa de aplicao da lei e preenchimento de
lacunas, a ser enfrentada pelo juiz no caso concreto.
186
527
Luis Vela
Luis VELA, jesuta, o autor do mais completo e alentado
estudo da obra delvecchiana: El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio
(Roma: Libreria Editrice dellUniversit Gregoriana, 1965- pp. X-408), j
citado anteriormente nesta dissertao. uma obra na qual, em que pese a
referncia do ttulo acerca do Direito Natural, faz-se um minucioso estudo de
toda a obra de DEL VECCHIO, com uma primeira parte de natureza expositiva,
e uma segunda na qual elaborado um profundo estudo crtico.
Da obra de L. VELA deflui uma clara opo por ressaltar os
aspectos da Filosofia jurdica de DEL VECCHIO que coincidem com o Direito
Natural clssico e com os ensinamentos da Escolstica, relegando a um
segundo plano as influncias kantianas e racionalistas.
526
527
528
187
529
Lezioni no se trata
Ariel BUSSO entrev essa circunstncia, ao afirmar que no h perfeita coincidncia, mas apenas
veladas convergncias entre o pensamento de DEL VECCHIO e a doutrina tomista, considerando
exagerada a tentativa feita por VELA no sentido de aproximar a qualquer custo DEL VECCHIO e S.
Toms de Aquino. Cf El Critrio Jurdico cit., p.. 62.
530
Concetto e idea del dirito in Giorgio Del Vecchio. In: Rivista internazionale di Filosofia del diritto
(RIFD), IV Srie LX outubro-dezembro de 1983, pp. 595-618; e tambm: Giorgio Del Vecchio:
Il diritto fra concetto e idea. Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 1984.
531
La Filosofia giuridica di Giorgio Del Vecchio. Milano: Rivista di Filosofia Neoscolastica, fascculo
2, abril-junho de 1949, pp. 209-246; e tambm:. Umanesimo giuridico o metafisica del diritto?
Milano: Rivista internazionale di Filosofia del diritto. Ano XXXVIII, srie III, fascculo II, abriljunho de 1951, pp. 357-387.
532
La terza via neokantiana della gius-filosofia in Italia. Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 1987.
533
O posicionamento desses autores ser estudado no item 5.5 da presente dissertao (dissonncias em
relao ao jusnaturalismo clssico).
188
534
Todavia, pouco mais frente, na mesma p. 352, v-se obrigado a admitir que DEL VECCHIO abusa
de expresses abstratas ou de sabor idealstico e tem uma certa inconstncia na terminologia.
189
535
190
Nereo Tabaroni
Nereo TABARONI, como j se exps acima, um autor que
considera o pensamento de DEL VECCHIO sobre o Direito Natural muito mais
prximo de KANT do que do jusnaturalismo clssico 536.
Como veremos no item 5.5 da dissertao (dissonncias em
relao ao jusnaturalismo clssico), TABARONI acaba por concluir que DEL
VECCHIO no se livrou de KANT e no abraou plenamente o Direito Natural
clssico. Todavia, no trecho a seguir, aponta um aspecto do pensamento de
KANT e tambm abraado por nosso autor que se coaduna com a viso
antropolgica do Cristianismo e da Filosofia perene: um aspecto no qual se
ressalta a concepo da pessoa humana que a eleva ao mais alto grau de
dignidade.
Assim, segundo ele, DEL VECCHIO, em adeso a KANT:
Cf. a obra La terza via neokantiana della gius-filosofia in Italia. Napoli: Edizioni Scientifiche
Italiane, 1987. Nesse estudo, de forma muito interessante e profunda, TABARONI estuda o
movimento jusfilosfico de matiz neokantiano, que no fim do sculo XIX e incio do sculo XX,
buscou contrapor-se ao positivismo empirista at o momento imperante, e tambm ao idealismo
hegeliano que, no lugar dele, buscava se impor. Nesse panorama, TABARONI expe todas as
caractersticas da Filosofia do Direito neokantiana, e depois concentra sua anlise em trs autores
representativos desta corrente filosfica: Igino Petrone, Giorgio Del Vecchio e Adolfo Rav.
191
539
, na qual
Cf. o item 2.4.6 supra, que analisa a concepo da pessoa humana em DEL VECCHIO.
por isso que TABARONI acaba por concluir que DEL VECCHIO o terico mais lcido do
jusnaturalismo deontolgico de inspirao kantiana, pois nos seus escritos com grande clareza e
tenacidade descreve a idia de justia como um imperativo categrico de validade universal e absoluta,
coincidente com o princpio tico kantiano da dignidade da pessoa humana (cf. La terza via
neokantiana cit., pp.100-101.
539
Amor e Responsabilidade. Lisboa: Rei dos Livros, 1999, p. 18.
538
192
Guido Gonella
O j citado Guido GONELLA outro autor que, impulsionado
pela admirao pessoal por DEL VECCHIO, confere mais nfase a sua
proximidade do pensamento jusnaturalista clssico.
Assim, por exemplo, em La filosofia del diritto secondo
Giorgio Del Vecchio
541
Vitale Viglietti
Vitale VIGLIETTI, profundo conhecedor da obra delvecchiana,
muitas vezes mencionado na presente dissertao, desenvolve um equilibrado
540
541
193
544
; e consigna que isso pode ser constatado, por exemplo, numa clara
194
545
. Assim, na
546
545
548
Traduo e grifos nossos (os trechos grifados evidenciam a mudana cabal de posio: de uma postura inicial
crtica lio tomista, Del Vecchio passa defesa dela).
195
549
, VIGLIETTI,
196
Vecchio. Nele, VIGLIETTI aponta que a experincia vivida por DEL VECCHIO
durante a primeira guerra mundial, e consolidada aps 1915, f-lo volver-se
para sua prpria interioridade, onde descobriu as angstias e a caducidade do
prprio eu; tal experincia pessoal acabou por lev-lo a se refugiar numa
transcendncia que lograsse superar essas angstias, culminando assim num
aprofundamento do conceito de pessoa e na aceitao de seu valor
inestimvel, o que o levou a dizer que ningum pode ficar tranqilo se ainda
que um s homem estiver sofrendo no mundo alguma injustia 553.
Essa experincia o alcance da transcendncia causado pela
vivncia de um fato concreto e especial foi tambm vivida, quase que
simultaneamente, por um filsofo do Direito brasileiro, Armando CMARA,
conforme o pungente episdio registrado por Jacy MENDONA 554.
Giovanni Ambrosetti
Giovanni AMBROSETTI autor de uma obra que trata
especificamente do Direito Natural cristo
555
197
com uma viso crist, cita duas obras de DEL VECCHIO: La Giustizia e Lezioni
di Filosofia del diritto. Tais referncias denotam que, ao menos em alguns de
seus escritos, ele adota posies coincidentes com o Direito Natural clssico.
Guido Aceti
Guido ACETI tambm entende que DEL VECCHIO migrou de
posies kantianas para outras mais vizinhas da Filosofia perene:
(...) seguindo as pegadas de Igino Petrone iniciou o seu longo
trabalho opondo-se ao positivismo imperante, e prosseguiu com
uma posio de moderado idealismo; na sua fase de pensamento
mais recente est se aproximando cada vez mais das teses da
filosofia clssica. Desejamos que ele consiga dar sua lmpida
adeso filosofia tomista, lgica concluso de um infatigvel
trabalho (...) 556.
Mariano Puigdollers
Mariano PUIGDOLLERS, no j citado prefcio a Hechos y
Doctrinas, tambm delineia algumas
caractersticas do pensamento
555
556
198
Louis Le Fur
LE FUR considera DEL VECCHIO um precursor da batalha
contra o positivismo imperante no incio do sculo XX; assim, afirma que,
apesar de pertencer Escola neokantiana, teve ele a prudncia de se afastar
dela a tempo; assim, considera DEL VECCHIO um neokantiano apenas em
certa medida, pois se dirige para um criticismo moral, que segundo LE
FUR
557
Cf. La philosophie du droit du Doyen Del Vecchio. In: Les grands problmes du droit. Paris: Sirey,
1937, pp. 584-596 (para as citaes do texto, v. especialmente as pgs.588-590).
199
Enrico Vidal
A anlise de Enrico VIDAL, feita no j mencionado estudo La
filosofia giuridica di Giorgio Del Vecchio, tambm capta coincidncias entre
as lies delvecchianas e o jusnaturalismo clssico.
VIDAL vislumbra isso, por exemplo, no fato de DEL VECCHIO
no ter ficado restrito anlise do problema gnosiolgico da Filosofia do
Direito, pois buscou enfrentar tambm o deontolgico, principalmente ao
identificar o Direito Natural com a prpria idia do Direito, e ao considerar as
relaes entre Direito e Justia 558.
VIDAL aproxima DEL VECCHIO do jusnaturalismo clssico ao
defender com veemncia seuhumanismo jurdico 559.
558
559
560
200
561
que DEL VECCHIO evadiu-se do ergstulo kantiano, pela porta das concesses
s visualizaes teleolgicas da realidade. Todavia, apesar disso, consigna
numa bem-humorada metfora que tambm neste caso o evadido de tal priso
no pode esquecer-se dela, e continuou a conservar vivo o hbito das formulaes
gnoseolgicas de ntido sabor kantiano
562
563
dados que demonstram sua proximidade com o Direito Natural clssico. Isso
561
562
563
Tal concepo teleolgica, e no meramente causal da pessoa humana foi apresentada no item 2.4.6
do presente trabalho.
Cf. o citado Prefcio, p. 13. MONCADA cita como exemplo disso a seguinte frase de Del Vecchio, na
qual considera que o formalismo kantiano ergue-se de novo : obra por maneira que sejas, no
simples meio ou veculo das foras da natureza, mas um ser autnomo, com a dignidade de
princpio e fim; no como indivduo emprico (homo phaenomenon), mas como ser racional (homo
noumenon); e observa: no parece estar-se a ouvir ainda a voz do mesmo KANT?.
In: Revista de Ciencias Sociales. Facultad de Ciencias Jurdicas, Econmicas y Sociales.
Universidad de Valparaiso Chile, no 20, 1982, pp. 439-492.
201
202
que o Direito por si s no basta para regular as aes humanas, e , por
conseguinte, atribuir moral o lugar que lhe corresponde na vida social,
ao lado do Direito, ou, melhor dizendo, no prprio seio do Direito lugar
566
que com demasiada freqncia lhe foi negado .
Javier Hervada
Em pese o fato de Javier HERVADA no ter dedicado nenhum
trecho de seus estudos sobre o Direito Natural para a anlise especfica do
pensamento de DEL VECCHIO sobre o tema, elabora algumas ponderaes que
servem para indicar que nosso autor, em alguns aspectos de seu sistema
jusfilosfico, aproxima-se do Direito Natural clssico.
Isso ocorre, por exemplo, quando HERVADA, na Historia de la
Ciencia del Derecho Natural, analisa a distino entre as leis prprias do
Homem nas quais vigora a liberdade e as leis fsicas, biolgicas e
instintivas, nas quais imperam o determinismo e a inexorabilidade (essas leis
fsicas e biolgicas, por seu determinismo, s podem ser consideradas leis
numa analogia com a lei do Homem : lei moral e lei jurdica) cf. pp. 6970.
566
203
568
. Os
HERVADA
tambm
critica
os
posicionamentos
do
569
de
artificialidade,
por
ele
considerados
como
erros
567
204
570
Veja-se, a propsito, Dispute e conclusioni sul diritto naturale cit., p. 159, e tambm Essenza del
diritto naturale, p. 145.; so trechos em que DEL VECCHIO recusa um racionalismo abstrato. Tal
idia reafirmada no artigo Filosofia del diritto in compendio, p. 25, quando diz que a Escola do
Direito Natural do sculo XVII caracterizada por um racionalismo abstrato.
205
206
572
Natural clssico.
Conforme a anlise a seguir efetuada, verifica-se que em
vrios trechos de seus escritos e mesmo naqueles nos quais admitida a
existncia do Direito Natural so utilizados conceitos e expresses
formulados pelo Criticismo 573.
Apresentaremos, pois, quais so concretamente os estudos
delvecchianos que demonstram tal afinidade com o pensamento de KANT.
Inicialmente, cabe ressaltar que o prprio DEL VECCHIO admite
sua adeso ao Criticismo; em Il concetto della natura (parte da Trilogia) aduz
o seguinte: Somente a nova Filosofia, fundada sobre a crtica da razo, poderia
571
572
A influncia kantiana j foi globalmente analisada no item 2.4.1 do trabalho; no presente tpico
sero vistos os aspectos mais relacionados com a viso de DEL VECCHIO sobre o Direito Natural.
Ariel BUSSO sintetiza essa influncia kantiana da seguinte maneira, referindo-se ao nosso autor:
Toda a investigao lgica se desenvolve luz de uma nutrida e compacta gnosiologia kantiana
que se inicia formalmente com Il concetto del diritto em 1906 e constituir o centro da Trilogia
fundamental da doutrina delvecchiana. Cf. El Criterio Juridico en la Filosofia del Derecho de
Giorgio del Vecchio cit., p. 158.
Essa influncia foi percebida tambm por autores brasileiros que se debruaram sobre a obra de DEL
VECCHIO. Paulo Dourado de GUSMO ensina, nesse sentido, que ele pode ser considerado o maior
representante do neo-kantismo jurdico na Itlia (cf. O Pensamento Jurdico Contemporneo cit.,
p. 27). E tambm o prprio CLVIS BEVILAQUA: A doutrina filosfica de Del Vecchio um
idealismo crtico, um kantismo desenvolvido, na sua feio subjetivista, pelo que na cincia
moderna se lhe pode adaptar. A natureza uma representao da mente. A conscincia a fonte do
direito e do dever. filosofia no interessa o contedo do direito, que varia no tempo e no espao; o
que lhe importa fixar so os seus elementos formais . Cf. A Filosofia jurdica na Itlia. Giorgio
Del Vecchio (1912). In: Obra Filosfica, vol. II-Filosofia social e jurdica. So Paulo: EDUSPGrijalbo, 1976 p. 118.
207
573
574
Por exemplo: a constante referncia razo, que dessume a priori o Direito Natural; a meno s
categorias a priori de nosso esprito; a patente separao entre o conceito de Direito e a idia de
Direito; uma axiologia formalista.
Essa mesma afirmao repetida mais frente nas mesmas Lezioni (p. 360), onde se menciona um
Direito universal, cujos princpios j esto predeterminados e implcitos na prpria natureza; tanto
que a razo os deduz a priori e os tem como vlidos mesmo antes que se verifiquem a posteriori,
expressos e atualizados em certas contingncias de fato. por isso que Giacomo PERTICONE
conclui que, afastada em Del Vecchio a pretenso de extrair o conceito de Direito do mero fato
(como fazia o positivismo empirista), ele constri a definio o Direito a priori , como categoria do
esprito e forma necessria da conscincia. Cf. Ricordi di Giorgio Del Vecchio (in: Rivista
Internazionale di Filosofia del diritto -RIFD, 48, 1971, p. 4.
208
578
Cf., por exemplo, Il diritto naturale cit., p. 3, onde se faz referncia expressa a uma lei natural,
vlida para todo o gnero humano, superior s vrias legislaes positivas.
576
Percebe-se isso na prpria continuao do texto de Il diritto naturale citado na nota anterior, que se
desenvolve assim: podemos seguramente afirmar que existem no esprito de cada homem idias
que transcendem os dados dos sentidos e, diferentemente destes dados, tm o carter universal e
absoluto . Sempre, portanto, a afirmao de um a priori kantiano.
577
O mesmo se constata em Lo stato delinquente (in: Parerga II, pp. 63-69 e para a idia mencionada,
v. especialmente a p. 66), em que disserta sobre o Direito Natural, aceitando-o, mas com o uso de
terminologia kantiana e racionalista, ao lecionar que o Direito Natural est baseado na razo pura; e,
por fim, ao falar de ditames da razo pura sobre a Justia e o Direito, assim como de verdades
lgicas elementares que existem na mente humana.
578
Sobre essa opo gnosiolgica de DEL VECCHIO, no sentido de definir o Direito logicamente, a
priori, partindo da razo pura, N. TABARONI formula uma interessante observao, comparando tal
postura delvecchiana com o platonismo: diz ser ela a verso jurdica do conhecido paradoxo
platnico do conhecimento: como podemos afirmar qual o Direito se no temos anteriormente, de
alguma maneira, o conhecimento do que seja o Direito? Como podemos saber quando encontramos
aquilo que buscamos, se no reconhecendo aquilo que j sabemos?. Cf. La terza via neokantiana
cit., p. 98.
209
qual consta que os direitos fundados na natureza humana (ou seja, o Direito
Natural) resumem-se na idia de Justia, numa verdadeira categoria a priori
do esprito tambm em correspondncia com a gnosiologia kantiana, com
essa aceitao da categoria a priori 579.
Alis, DEL VECCHIO chega a detalhar o jusnaturalismo de
KANT, ao dizer que, para este, o Direito Natural funda-se exclusivamente
sobre princpios racionais a priori; ou seja, tem um valor puramente tico ou
deontolgico, independente da experincia 580.
Prosseguindo no estudo da Justia, sempre com a marca do
criticismo, e reafirmando o seu a priori, ele considera a Justia como
princpio ideal que est nsito categoricamente na nossa prpria natureza: ou
seja, a universalidade do esprito, que transcende a individualidade emprica e
contingente 581.
propugna expressamente a
579
580
581
582
582
Essa afirmao do a priori criticista to constante nos escritos de DEL VECCHIO que Nereo
TABARONI registra que ele, durante toda sua atividade, no se cansa de repetir que possvel deduzir
da razo pura a idia perene da Justia que deve modelar o Direito positivo (cf. La terza via
neokantiana cit., p. 7).
Cf. Filosofia del diritto in compendio cit., pp. 30-31.
Cf. Giustizia e diritto cit., p. 27.
No mesmo sentido, v. Sulla positivit del diritto cit., p. 88, onde se aponta a deduo pura do
Direito como ideal.
210
583
Nereo TABARONI retrata bem essa posio gnosiolgica de DEL VECCHIO: o neokantismo,
apoiando-se em seu grande mestre, sustenta vigorosamente contra o sensismo moderno a existncia
em nosso pensamento de elementos puros e ideais, sem os quais no seria possvel pensar e menos
ainda conhecer (cf. La terza via neokantiana cit., pp. 18-19) . (Traduo do autor).
211
Pura - Parte I). Este exatamente o mtodo percorrido por DEL VECCHIO 584 .
Tambm nos escritos produzidos em sua ltima fase
intelectual podemos encontrar resqucios criticistas, que se mesclam com
constantes referncias a ensinamentos de Santo Agostinho, de Vico e da
Escolstica. o que ocorre, por exemplo, no j citado La parola di Pio XII e i
giuristi, no qual DEL VECCHIO, em que pese a adeso s manifestaes do
Sumo Pontfice e aos postulados do jusnaturalismo de cunho clssico,
assevera que a Justia uma categoria do esprito ou seja, um a priori
kantiano (cf. p. 49).
Nem mesmo em discurso proferido na prpria Pontifcia
Academia Romana de S. Toms de Aquino em 18 de novembro de 1956
(depois plasmado no j referido escrito Diritto, societ e solitudine) DEL
VECCHIO abandona a postura criticista, pois declara o seguinte, em plena
consonncia com a gnosiologia kantiana: descobrem-se na mente humana
elementos a priori, no dedutveis da experincia, mas anteriores e superiores a
ela (cf. p. 243).
A constatao feita por P.L. ZAMPETTI: cf. Umanesimo giuridico o metafisica del diritto? Milano:
Rivista internazionale di Filosofia del diritto. Ano XXXVIII, srie III, fascculo II, abril-junho de
212
586
outro
sujeito
como
outro,
como
uma
587
. uma atitude
585
586
587
588
589
213
591
592
concluso
590
591
592
Cf. La crisi della scienza del diritto cit. pp. 167 e 181.
Cf. Lezioni cit., p. 206. (Traduo do autor).
Cf. Scienza del diritto universale comparato cit., p. 43. (Traduo do autor).
214
593
594
Cf., respectivamente, Lezioni cit., p. 356 e I presupposti filosofici cit., p. 84. (Traduo do autor).
Publicado tambm em Parerga I , pp. 13-45, com o ttulo Filosofia del diritto in compendio (para a
idia citada no texto principal, v. especialmente as pgs. 38-39).
215
596
ofertada
597
595
598
Derecho natural y derecho positivo: El itinerario jusnaturalista de Giorgio Del Vecchio cit., pp.4142.
596
No mesmo diapaso o ensinamento de L. VELA (Cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio
cit., p. 401), que admite o fato de DEL VECCHIO ter usado a terminologia kantiana ao longo de quase
todas as suas obras. Entretanto, fiel a sua tentativa de ressaltar os aspectos do pensamento
delvecchiano que o aproximam da Filosofia perene, VELA assevera logo depois, sem fundamentar a
assertiva e sem dar maiores explicaes, que s vezes, muitas vezes, tal terminologia leva em seu
seio contedo no- kantiano .
597
Cf. o item 2.4.3 da dissertao: a coordenao objetiva das aes possveis entre vrios sujeitos,
segundo um princpio tico que as determina, excluindo qualquer impedimento.
598
Segundo KANT, o Direito o complexo das condies sob as quais o arbtrio de algum pode
coexistir com o arbtrio de outrem, segundo uma lei universal de liberdade (cf. A Metafsica dos
Costumes. Traduo de Edson Bini. Bauru: EDIPRO, 2003, p. 76). O prprio DEL VECCHIO
considera essa definio, em certo sentido, uma das mais perfeitas (cf. Lezioni cit., p. 200).
J. HERVADA consigna que essa definio kantiana do Direito formal por sua essncia e prescinde
dos contedos (cf. Historia de la Ciencia cit., p. 307). Jacy MENDONA tambm reala o
formalismo nsito na definio kantiana do Direito, ao apontar nela inexistncia absoluta de
contedo: nenhuma referncia ao que deve ser feito, mas apenas ao modo de agir. Nem a
vinculao do Direito tica (...) capaz de inocular-lhe contedo, de vez que a tica de KANT
tambm formal: no decorre da descoberta de leis nsitas natureza humana; no se funda numa
ontologia, sequer numa antropologia. Cf. Estudos de Filosofia do Direito cit., p. 135. Essas
observaes, vincando o formalismo da definio de KANT, servem para evidenciar a afinidade entre
os conceitos do Direito dele e de DEL VECCHIO ambos formalistas. N. TABARONI considera que na
formulao do conceito do Direito Del Vecchio kantiano, ao pretender a existncia de um conceito
puro do Direito, equiparado s categorias kantianas, mas que, diferentemente destas, no vale para
todas as experincias possveis, mas apenas para a experincia jurdica. Observa, todavia, que a
definio de Direito de Del Vecchio no corresponde exatamente de Kant, porque o Catedrtico da
216
599
600
601
Universidade de Roma separa conceito e ideal de Direito, sendo o primeiro uma forma
pura, ao passo que para o Filsofo de Knigsberg o conceito de Direito refere-se ao que o Direito
deve ser (ou seja, ao ideal), e no ao que o Direito , como pretende DEL VECCHIO (cf. La terza via
neokantiana cit., pp. 58-60). B. MANTILLA PINEDA observa argutamente que nem mesmo o prprio
Kant formulou sua definio de Direito com base na Crtica da Razo Pura, como fez DEL VECCHIO
ao distinguir conceito do direito e idia do direito, sendo, neste aspecto, mais kantiano do
que o prprio Kant. (cf. El Humanismo Juridico de Giorgio Del Vecchio cit. - nota 60, supra p.
431).
Cf. Derecho natural y derecho positivo cit., pp. 33-35.
Cf. Derecho natural y derecho positivo cit., p. 51.
Cf. Derecho natural y derecho positivo cit., p. 52. Nuria BELLOSO mostra-se bastante crtica em
relao a esse aspecto, pois afirma que, no que tange definio de Direito Natural, DEL VECCHIO
oferece como soluo o que um problema, e termina onde realmente deveria comear a dar
solues concretas, pois deixa de ofertar uma definio de Direito Natural (op. cit., p. 54). A
mesma autora atribui essa lacuna justamente influncia das correntes formalistas ainda
dominantes poca, que levaram DEL VECCHIO a se limitar considerao do Direito Natural em
um sentido meramente racional, estabelecido obrigatoriamente a priori, sem sustentao no mundo
sensvel, mas elevado ao mundo da razo, como uma forma lgica (cf. op. cit., pp. 34-35).
217
considera que isso ocorre porque o Direito Natural no era, em sua doutrina,
um conceito in factum, mas sim in fieri ainda em desenvolvimento 602.
603
.
Como contraponto a essa imensa gama de referncias
218
tampouco da prpria natureza humana mas sim de Deus (ou seja, da lei
eterna); destarte, como corolrio, a razo humana potncia conhecedora da
realidade; no ela mesma a medida da realidade (a realidade no como a pensa a
razo: por esta causa h conhecimento verdadeiro e conhecimento falso), mas a
realidade que mede a inteligncia
604
605
604
605
606
219
Realmente,
dessume-se
desse
excerto
que
para
607
O prprio L. VELA, estudioso que busca a todo o custo ressaltar os aspectos do pensamento de DEL
VECCHIO que o aproximem do Direito Natural clssico, v-se forado a admitir que segundo a
gnosiologia delvecchiana a idia do justo no engendrada pelas condies da vida real, nem se
forma por abstrao (entendida no sentido aristotlico-tomista) das parciais realizaes empricas
da justia. A idia logicamente anterior e o que d sentido (essncia ou forma) a todas as coisas
que se dizem justas. Cf. El Derecho natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 157.
608
Cf. Jacy MENDONA. Estudos de Filosofia do Direito cit., pp. 131 e 172.
609
Cf. Curso de Derecho Natural cit., p. 211. A mencionada observao feita exatamente quando o
autor analisa o jusnaturalismo de DEL VECCHIO.
610
Cf. Introduo ao Direito cit., p. 168. certo que, como j apontado por vrias vezes na dissertao,
a viso antropolgica de DEL VECCHIO, que contempla o Homem em sua integralidade e em seu
valor intrnseco, acaba matizando esse formalismo que, todavia, inegvel em seu pensamento.
220
221
614
616
613
QUAGLIO expe essas idias em dois trabalhos: no artigo Concetto e idea del dirito in Giorgio Del
Vecchio (in: Rivista Internazionale di Filosofia del diritto -RIFD, IV Srie LX outubrodezembro de 1983. Milano: Giuffr), e no livro Giorgio Del Vecchio: Il diritto fra concetto e idea.
Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 1984 (que se trata de um desenvolvimento do citado artigo).
614
Cf. pp. 614-15 do referido artigo, correspondente p. 39 do livro.
615
Para o texto de GONELLA, v. a nota 475, supra. A observao de QUAGLIO encontra-se na p.617 do
artigo, que corresponde p. 43 do livro.
616
Cf. a p. 612 do artigo, correspondente p. 37 do livro. (Traduo do autor).
222
Positivismo jurdico
617
617
Cf. Giorgio Del Vecchio: Il diritto fra concetto e idea cit., p. 96: as teorias de nosso autor
enquadram-se mais facilmente (mesmo que contra a sua vontade) dentro da tendncia favorvel
estatalidade e ao positivismo jurdico. (Traduo do autor).
618
Trata-se, na verdade, de um humanismo moderno o qual, ainda que involuntariamente, termina por
esvaziar a humanidade de seu real fundamento metafsico, e que por isso mesmo no pode se
conciliar com a defesa daquele Direito Natural e com aquela luta contra o estatismo
deteriorado..... Cf. Giorgio Del Vecchio: il diritto fra concetto e idea cit., p. 96. (Traduo do
619
autor).
O j citado Sulla positivit del diritto (in: Studi sul diritto, vol. I, pp 71-88).
620
O texto integral diz o seguinte: A tentativa feita por Del Vecchio, de restaurar o jusnaturalismo,
falha, segundo nossa viso, exatamente por seu afastamento da concepo clssica e crist do
Direito e da realidade em geral, afastamento que, por outro lado, se apresenta como uma
caracterstica saliente da cultura moderna, permeada de um matematicismo, de um cientificismo,
da vontade de instaurar o domnio do homem sobre o universo inteiro, ainda que a custo de
desconhecer de forma patente as razes metafsicas da existncia humana. Cf. Giorgio Del
Vecchio: il diritto fra concetto e idea cit., p. 97. (Traduo do autor).
223
621
622
224
624
Cf. Il pi recente pensiero filosofico-giuridico di Giorgio Del Vecchio cit., pp. 267-269. Esse realce
considerao teleolgica do Direito Natural profundamente analisado por Michel VILLEY: cf. o
item 4.2.10 da dissertao.
624
Para todas as idias mencionadas, cf. o Escrito preliminar a Hechos y Doctrinas cit., pp. 34-35.
225
627
interessante
apresentar
uma
perspicaz
226
629
), nos moldes da
629
630
conscincia por parte do prprio Del Vecchio da diversidade que ultrapassa a afinidde do contedo.
Cf. La terza via neokantiana cit., pp. 86 e 95.
O texto da Metafsica dos Costumes este: (o jurista) pode realmente anunciar o que
estabelecido como Direito (quid sit iuris), ou seja, aquilo que as leis num certo lugar e num certo
tempo dizem ou disseram. Mas se o que essas leis prescreviam tambm Direito e qual o critrio
universal pelo qual se pudesse reconhecer o certo e o errado (iustum et iniustum) isto permaneceria
oculto a ele, a menos que abandone esses princpios empricos e busque as fontes desses juzos
exclusivamente na razo (...) cf. a edio j citada, pp. 75-76.
DEL VECCHIO praticamente repete isso, quando diz o seguinte, nas Lezioni (pp. 203-204) :
somente por uma iluso se pode crer que possvel atingir a definio do Direito pelo mtodo
histrico-comparativo. Este mtodo tem, sem dvida, grande importncia em relao a outros
problemas; ele pode valer para responder pergunta: quando, onde e como surge o Direito?, mas
no resolver nunca a questo: que o Direito?. Para isso necessria uma investigao
puramente racional.
Cf. La terza via neokantiana cit., p. 47. Sobre essa aproximao do pensamento de Del Vecchio
com Kelsen, v. tambm a nota 145 da dissertao.
227
Cf. o Prefcio traduo portuguesa das Lezioni (Lies de Filosofia do Direito- cf. nota 560,
supra), p. 7.
632
Sobre essa dicotomia conceito ideal, veja-se tambm os itens 2.4.3 e 5.5.3 da dissertao.
633
A anlise de MONCADA merece transcrio integral: Recentemente, DEL VECCHIO converteu-se ao
Catolicismo. Este facto tem levado alguns escritores a darem ao sistema das suas ideias uma nova
interpretao, tendente a deslig-lo de certos dos seus momentos kantianos, principalmente do que
no kantismo h de formalismo tico e jurdico, bem como de muitos dos seus ingredientes
hegelianos e schellinguianos, para o aproximarem de outras concepes e pontos de vista mais
consentneos com um jusnaturalismo escolstico de pura base tomista. Pretendeu-se descobrir a
como que o balbuciar duma verdade eterna e absoluta, em profunda concordncia com as verdades
fundamentais do Cristianismo.
Conquanto, na sua generalidade, nos parea inteiramente justificada esta ltima pretenso, no
julgamos, porm, vivel nenhuma tentativa de interpretao das ideias de DEL VECCHIO em
conjunto sobre a base de uma amputao de tal natureza de quaisquer dos momentos que estas
contm. Uma amputao destas equivaleria a uma violncia praticada contra a realidade histrica
do sistema que elas constituem, como esse sistema foi vivido e pensado pelo seu autor. Se o sistema
pode em si mesmo ser considerado como contendo algo de contraditrio, preciso reconhecer que
tal contradio est sobretudo na poca e na situao histrica mental, de que ele emerge. H
contradies orgnicas no ntimo de muitos sistemas de ideias, cuja tentativa de eliminao, longe
de os purificar, os torna simplesmente incompreensveis como dado existencial de um pensamento
vivido (pp. 14-15). O mesmo Prefcio encerrado (v. p. 16).com a seguinte frase, que demonstra
que, acima de qualquer demanda de uma coerncia lgico-sistemtica de pensamento, est a figura
228
634
Direito Natural no pode ser aceito como verdadeiro Direito, mas se trata
apenas de um ideal 635.
Esse ponto do pensamento delvecchiano revela uma total
incompatibilidade com os postulados do jusnaturalismo de cunho clssico e
especialmente com as posies tomistas que, de forma diametralmente
oposta, asseveram que o Direito Natural no um mero ideal do Direito, no
constitui um ordenamento jurdico racionalmente elaborado, que deve servir
de modelo para o Direito positivo, mas verdadeiro Direito.
humana admirvel de Giorgio Del Vecchio: A soluo pessoal religiosa que o nosso ilustre amigo
deu ao problema dessa conciliao, no uma soluo lgica do sistema, como j contida nele, mas
uma soluo do homo religiosus, para alm de todo o filosofar, que DEL VECCHIO.
634
A maioria dos estudiosos da obra delvecchiana equipara as expresses idia e ideal do Direito.
L.VELA, entretanto, considera ser mais fiel ao pensamento de Del Vecchio a referncia a uma
distino entre conceito e ideal, e no entre conceito e idia, por considerar que esta ltima
expresso menos apta para indicar a neta separao que Del Vecchio defende entre conceito e
ideal; ademais, a justia constitutiva de tal ideal mais uma forma que uma idia (cf. El
Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 38). No mesmo sentido a posio de F. LOPEZ DE
ONTE, que tambm defende o uso da expresso distino entre conceito e ideal, pois entende
que o termo idia poderia indicar uma separao completa entre ambos, quando na verdade o que
Del Vecchio defende uma independncia, e no uma oposio. Entretanto, outros autores como
por exemplo D. QUAGLIO, usam o termo idia (tanto que a obra de QUAGLIO j mencionada tem o
ttulo Giorgio Del Vecchio: il diritto fra concetto e idea). Pessoalmente, optamos por aceitar
ambos os termos como equivalentes.
635
Como foi visto no item 2.4.3 da dissertao (o conceito do Direito), DEL VECCHIO faz uma
distino entre o conceito do Direito e o ideal do Direito correspondente aos anseios de
Justia. uma postura tpica dos autores influenciados por Kant, que, adotando a metodologia
gnosiolgica da Crtica da Razo Pura, buscam um conceito do Direito que seja universal e
necessrio, por entenderem que o universal sempre formal, e tambm que somente o a priori tem
as caractersticas de universalidade. Como explica N. TABARONI, para os neokantianos o conceito de
Direito uma forma a priori; e este conceito de Direito serve para se conhecer a juridicidade de
uma norma, mas no sua Justia que dada pelo ideal de Justia. Cf. La terza via neokantiana
cit., p. 8. E este exatamente o caminho seguido por DEL VECCHIO.
229
636
. um aspecto de
seu pensamento que nunca foi abandonado, nem mesmo quando, depois da
converso ao Catolicismo, valeu-se com mais intensidade dos ensinamentos
de Santo Agostinho, S. Toms de Aquino e Vico, dentre outros.
Para ilustrar tal assertiva, j demonstrada em outros tpicos da
dissertao,
apontaremos
agora
alguns
excertos
delvecchianos
que
636
DEL VECCHIO separa o estudo destes dois aspectos, por exemplo, ao apresentar sua diviso da
Filosofia do Direito, que a seu ver deve encetar uma investigao lgica, na busca do conceito do
Direito, e em separado uma investigao deontolgica, para alcanar o ideal do Direito,
consistente, em ltima anlise, na Justia. Cf., a propsito, o item 2.4.2, supra, da dissertao.
637
Cf. p. 245. Trata-se da investigao lgica e da investigao deontolgica da Filosofia do
Direito, conforme a diviso delvecchiana dessa disciplina, acima apontada.
638
Cf. pg. 18.
230
639
231
quanto por juristas, demonstrou que a forma lgica do Direito
compreende todas as possveis espcies de realidade jurdica, e no
somente aquela perfeitssima espcie, que tem por excelncia o nome da
Justia. Esta constitui ento um modelo e um critrio ideal, que permite
apreciar o maior ou o menor valor, ou seja, os diferentes graus de
642
perfeio, de tudo aquilo que pertence ao gnero lgico do Direito .
642
643
232
A considerao do Direito Natural como um ideal da justia tambm feita no discurso preliminar
ao 3o Congresso de Filosofia do Direito, realizado em Catania, de 1o a 4 de junho de 1957 (inserido
em Parerga II, pp. 227-238), quando DEL VECCHIO afirma expressamente que o Direito Natural
ideal da justia. O mesmo ocorre no j citado escrito La parola di Pio XII e i giuristi, onde o Direito
Natural visto comoo valor absoluto do Direito na sua pura idealidade (cf. p. 41).
645
Em sentido similar o que se expe em I presupposti filosifici della nozione del diritto (p. 22): a
existncia do Direito Natural puramente deontolgica e normativa, isto , equivale a um dever ser
e no a um ser de fato. Isso configura, como se disse, uma assertiva que vai contra os postulados do
jusnaturalismo de cunho clssico, para o qual o Direito Natural Direito real e verdadeiro, e no
meramente ideal. Antonio-Enrique PREZ LUO v nessa afirmao de Del Vecchio uma marca
kantiana cf. Iusnaturalismo y Positivismo Jurdico en la Italia Moderna, p. 93.
233
lgico do Direito. Tomada em tal sentido, aquela definio levaria
concluso que o Direito talvez nunca tenha existido: porque os sistemas
jurdicos positivos, que ns, apesar disso, consideramos como jurdicos,
esto mais ou menos distantes daquela mxima. Por conseqncia,
deveriam ser excludos da categoria do Direito todos os sistemas onde a
igual liberdade de todos no reconhecida. O Direito romano nega, por
exemplo, com a instituio da escravatura, a lei da igual liberdade; e
por isso no seria Direito. Assim procedendo, nunca poderemos levar a
bom termo o tema proposto, ou seja, abranger toda a possvel
experincia jurdica. Disso emerge a importante conseqncia de serem
o problema do ideal do Direito e o conceito do Direito problemas
distintos e, pelo menos relativamente, independentes entre eles (pp.
200-201 traduo livre do autor).
646
234
rege a sociedade, o qual em parte natural e em parte convencional ou
647
.
positivo
inveno
648
neokantianos
do
racionalismo
elevada
dogma
por
kantianos
natural ou, por derivao, pelas determinaes humanas (ou seja, o justo
positivo) 650.
Guido ACETI considera que esse dualismo delvecchiano
(conceito e idia de Direito) leva-o a no assumir um autntico contedo
na considerao ideal, deixando assim o verdadeiro contedo na mera
647
235
653
. GRANERIS, assumindo
posio oposta de DEL VECCHIO, que discerne conceito e ideal, afirma que o
Direito um sistema nico:
Devemos afastar desde logo a concepo segundo a qual nos
encontramos defronte a dois corpos de Direito, ou tendentes
platonicamente adequao, ou um contra o outro, num conflito
cotidiano e insanvel. Ao contrrio, ns vemos o mundo jurdico
reduzido a um nico sistema, que o nosso Vico chamava misto, e que
ns podemos graficamente representar em forma de esfera, cujo centro
est constitudo por um pequeno ncleo de preceitos naturalmente
jurdicos, enquanto toda a vasta zona restante composta por
orientaes naturais, precisadas, fixadas e preenchidas por aquilo que
chamamos direito positivo. No temos ento dois direitos, amigos ou
inimigos, mas temos um s direito: no temos dois corpos de direito,
que seriam dois corpos mortos ou duas abstraes, mas um s corpus
iuris, organismo jurdico vivo, do qual o elemento positivo constitui o
corpo e o elemento natural representa a alma. E como no h parte do
650
236
corpo ao qual no chegue a ao da alma, assim no h ponto da
esfera jurdica na qual no penetre a linfa vital, que jorra dos preceitos
nucleares que a natureza impe (traduo do autor).
convvio
654
656
237
657
658
238
239
isso se mostra to clara que, apesar de sua extenso, merece ser transcrita,
integralmente e no original italiano, a fim de se registrar cabalmente a anlise
por ele feita:
Noi comunque, al di l e al di sopra di tutte le osservazioni sin qui
fatte, consideriamo Del Vecchio un pensatore sostanzialmente kantiano
per un motivo che ci sembra di fondamentale importanza: egli, come
Kant, afferma il potere universale della ragione nel senso che la
ragione di Del Vecchio, come quella kantiana, non rimanda ad altro se
non a se stessa, e per determinare i confini della conoscenza umana
nellambito fenomenico, e per definire lindirizzo pratico della vita
umana. questa particolarit del pensiero di Del Vecchio che non
consente, a nostro giudizio, un approccio veramente metafisico al
problema giurdico e la difesa di una prospettiva autenticamente
giusnaturalistica. Per difendere il giusnaturalismo senza cadere
nellincoerenza bisogna, crediamo, superare lantinomia fondamentale
in cui si dibatte il pensiero di Del Vecchio, con il conseguente
superamento dei problemi conessi al dualismo tra forma e idea. A
seconda che si risolva il contrasto fra i due termini in un modo o in un
altro, si cadr, da un punto di vista giuridico, o in una prospettiva
kelseniana o in un indirizzo giusnaturalstico. E non v dubbio che, per
difendere il giusnaturalismo, occorrer assorbire le funzioni tipiche per
663
Del Vecchio del concetto nellaltro termine, cio nellidea.
240
664
. E foi exatamente
isso que DEL VECCHIO fez: sempre fiel gnosiologia kantiana e aos
ensinamentos da Crtica da Razo Pura, aplicou-os ao conhecimento do
Direito ou seja, na investigao lgica por ele traada como um dos
temas da Filosofia do Direito, e que culminou em seu conceito do Direito
extremamente formal, adiforo em relao ao contedo (cf. o item 2.4.3 da
dissertao).
Assim, para QUAGLIO, no se deve distinguir a razo terica da
razo prtica, pois o homem que age concretamente o mesmo homem que
pensa; ou melhor, age enquanto pensa. Destarte, h uma nica razo; isso leva
o citado autor a concluir que as contradies nsitas na distino entre conceito
e idia do direito devem ser referidas s contradies internas distino entre
razo terica e razo prtica
665
664
241
QUAGLIO
242
670
, que a
seguinte:
Se se identificam Direito Natural e Ideal do Direito, e este distinto
do conceito do Direito (juridicidade formal), parece impossvel
considerar esse ideal (Direito Natural) como critrio absoluto de
valorao. Tal impossibilidade se deduz de que o ideal, enquanto
jurdico, uma espcie do conceito. Como pode uma espcie jurdica
ser critrio valorativo de todas as demais espcies? Entretanto, e alm
disso, que sentido tem falar de espcie quando tais espcies procedem
671
de um gnero abstrato, imutvel, puramente formalstico? .
670
De forma a nosso ver exageradamente otimista, VELA aduz que todo o restante (da doutrina de Del
Vecchio sobre o Direito Natural) no mais do que uma luminosa exibio de coincidncia com os
grandes doutores catlicos e clssicos. Cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p.
365
671
Cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., p. 365.
672
Em sntese, VELA busca salvaguardar a inteireza e a coerncia do pensamento de DEL VECCHIO com
base no fato de que ele faz constantes menes a um princpio tico, a um ideal tico que deve
informar o conceito do Direito; todavia, em que pese a alentada anlise feita, a nosso ver limita-se a
expor mais sua interpretao pessoal sobre a obra de DEL VECCHIO do que explicar, como pretendia,
essa contradio pois este princpio tico aceito por DEL VECCHIO tambm se reveste de um
carter formal, pelo que no afasta a marca kantiana em seu pensamento.
243
673
; apenas
674
A propsito, P.L. ZAMPETTI ressalta que DEL VECCHIO no desprezou o contedo valorativo do
Direito: em sua jusfilosofia, o elemento deontolgico, como critrio absoluto de valorao, o
estmulo que leva o elemento lgico adiante. Cf. La filosofia giuridica di Giorgio Del Vecchio cit.,
pp. 238-239.
674
Este exatamente o aspecto analisado no tpico seguinte da dissertao item 5.5.4.
244
que a
675
676
, e no no sentido
E tal explicao consta de mais de um escrito: veja-se I presupposti filosofici cit., pp. 115- 116, onde
se afirma que la forma lessenza medesima dellobietto ; e tambm o discurso preliminar ao 3o
Congresso Nacional de Filosofia do Direito (Catania, 1-4 de junho de 1957), coletado em Parerga II,
pp. 227-238, no qual DEL VECCHIO. diz que considera forma no como a aparncia superficial,
mas sim no sentido da mais alta tradio filosfica, a substncia ou essncia (cf. pp. 232-233).
676
Veja-se, a propsito, o item 5.4. a da dissertao, e especialmente a respectiva nota 494.
245
injusto
678
corruptio
677
246
Cf. pp. 116-117. Na mesma obra, poucas pginas frente, DEL VECCHIO volta a defender a
juridicidade das leis injustas: cf. pp. 123-126.
681
Cf. p. 138.
247
682
683
Cf. Il problema delle fonti cit., p. 192. No final desta pgina DEL VECCHIO justifica seu
posicionamento ao defender a existncia de dois critrios, conexos mas no idnticos: o da
juridicidade e o da justia, sendo o primeiro uma forma lgica que compreende todas as
possveis e inumerveis experincias jurdicas, constituindo precisamente o conceito-limite; o
segundo o valor supremo, que aponta a mais alta verdade tica nas relaes intersubjetivas, ou
seja, o ideal absoluto da justia.
D. QUAGLIO, na esteira de P.L. ZAMPETTI, critica essa posio de DEL VECCHIO aceitar como
jurdica a escravido afirmando que no metafsica uma posio que aceita como jurdico algo
248
justia; assim, acaba admitindo mais uma vez a escravido como jurdica
em sntese, diz que a juridicidade nem sempre se identifica com a justia (cf.
pp. 244-245).
trecho:
684
685
que aberrante (cf., respectivamente, Concetto e idea cit., p. 610; Giorgio Del Vecchio cit., p 34;
e La filosofia giuridica cit., p. 223).
Essa afirmao de uma suprema idia de justia tem ressaibos kantianos, como se viu no item
anterior da dissertao, quando da anlise da dicotomia conceito idia do Direito.
Cf. Sulla politicit del diritto cit., p. 137. Nem mesmo no escrito no qual adere s palavras de Pio
XII (La parola di Pio XII e i giuristi cit., p. 47) DEL VECCHIO deixa de expor o mesmo pensamento,
que tanto contraria o Direito Natural clssico. Assim, torna a apresentar sua discordncia com o j
citado trecho da Suma Teolgica (I-IIae, q. 95, art. 2: Si vero in aliquo, a lege naturali discordet,
iam non erit lex sed legis corruptio), e afirma que a juridicidade formal pertence tambm s leis
injustas (cf. pp. 46-47). Esse dissenso com a lio tomista tambm apresentado em Il concetto
della natura (Trilogia), p. 275 e especialmente a nota 9. Nesse texto, DEL VECCHIO tambm
admite que a escravido jurdica, pois tem as caractersticas formais do Direito.
249
(...) a lei positiva oposta a um mandato ou proibio naturais,
contraria o justo natural, tendo o carter de violncia, norma injusta, o
qual no Direito do poder, mas sim prepotncia do poder: violncia
institucional. Ao no responder a um Direito do poder, carece da
prpria essncia da juridicidade: no se impe porque Direito em
virtude de um dever de justia , mas por razo de fora, e isto no
Direito, mas violncia.
A lei injusta tem os traos empricos e fenomnicos de toda lei:
aparece como um mandato do legislador, com todos os caracteres
externos e formais de uma lei. Mas esta lei carece da essncia da
juridicidade: no engendra o dever de justia e, portanto, no engendra
a vinculao do sdito segundo sua condio de pessoa (no lei em
sentido substancial); somente se impe pela coao que possa
acompanh-la. Mais do que lei uma aparncia de lei; tem forma de
686
lei, mas no substncia de lei .
Cf. Introduccin Crtica al Derecho Natural cit., pp. 99. e 157-158, respectivamente.
Para os juristas e jusfilsofos da tradio catlica, no h Direito que no seja justo, e o Direito
injusto um no-Direito observa R. ORECCHIA, na j citada obra La filosofia del diritto nelle
universit italiane, p. XII.
688
Cf. Los Fundamentos Metafisicos del Ordem Moral cit., pp. 253-254.
687
250
conseguinte, toda lei humana como tal tem razo de lei, enquanto deriva da Lei
(Direito) natural, e se em algo dissente da Lei (Direito) natural j no lei, mas
corrupo da Lei), e em continuao propugna que :
Disso decorre que tambm o Direito Positivo perde sua vigncia
jurdica, deixa de ser Direito, quando contraria o Direito Natural, ou, o
689
que a mesma coisa, o bem comum , fim daquele Direito; e tambm
quando se ope abertamente Justia j que no h Direito que no
seja objeto da Justia ou a qualquer outro preceito da Lei natural.
Assim, uma lei que autoriza o aborto ou o divrcio, no tem vigncia,
no lei nem Direito. Mais que Direito injusto, deve falar-se de um
Direito inexistente ou de corrupo da lei, como diz S. Toms de
Aquino no texto acima citado. Porque o Direito no justo nem injusto:
o objeto da Justia, e quando esta no possvel diante de um
690
chamado Direito positivo, porque este deixou de ser Direito .
justo;
Ressaltamos, neste passo, a total oposio deste ensinamento de orientao clssica com o que
defende Del Vecchio: a existncia de normas jurdicas, consideradas como tal, ainda que no
busquem o bem comum; o que aceita nosso autor, ao dizer que una proposizione giuridica non
cessa di essere tale per ci che non conferisca al bene comune (cf. I presupposti filosofici cit., p.
121).
690
Cf. Los Fundamentos Metafisicos del Ordem Moral cit., p. 260.
691
a tese defendida por F. OLGIATI , na mais fiel linha tomista, na obra La riduzione del concetto
filosofico del diritto al concetto di giustizia, citada na nota 388, supra. No mesmo sentido
encontramos Michel VILLEY, que com extrema simplicidade ensina, com a adeso de Jacy
MENDONA (cf. Estudos de Filosofia do Direito cit., p. 73) que se a lei positiva no exprime o
justo, no merece este nome (cf. Seize Essais de Philosophie du Droit cit., p. 90).
692
Cf. Contributi alla rinascita del diritto naturale cit., p. 442.
251
consigna a posio
Direito Natural, mas este no outra coisa que no uma das partes do Direito,
que se divide em natural e positivo (termos equivalentes a justia natural e
justia positiva). Quando se usa o termo Direito, em sentido rigoroso, fala-se do
justo; juridicidade rigorosamente falando, implica justia, equivale a justia. A
juridicidade de uma ao, propriamente falando, a sua justia (...) uma lei em
sentido estrito da palavra jurdica somente enquanto justa, nem mais nem
693
694
252
253
que violam de modo mais ou menos patente a finalidade ontolgica do
697
homem no so Direito .
DE
AQUINO, DEL
697
699
Cf. Giorgio Del Vecchio: il diritto fra concetto e idea cit., pp. 77-78 (traduo do autor).
DEL VECCHIO propugna que o melhor que haja coincidncia entre a legalidade e a justia: v.
La Giustizia cit., p. 156: Amesso che la giustizia non sidentifica colla legalit, non segue da ci
che queste nozioni siano necessariamente contradditorie; anzi esse possono e dobbono fino a un
certo punto coincidere, rifletendosi ala prima, pi o meno adeguatamente nella seconda.
699
o que consta da Suma Teolgica, I-IIae, q. 96, art. 5: as leis humanas contrrias aos mandamentos
de Deus no devem ser obedecidas, e no obrigam em conscincia; todavia, as leis humanas injustas
somente devem ser desobedecidas se isso puder ser feito sem que haja escndalo ou dano mais
grave. DEL VECCHIO adere a tal magistrio, especialmente nas Lezioni (pp. 294-296). Para ele,
existe um princpio fundamental: a subordinao da funo executiva e judiciria lei. Critica,
ento, a chamada Escola do Direito livre (Kantorowicz, Ehrlich, Geny), que afirma ser a chamada
vontade do legislador uma mera abstrao, transformando o juiz em criador e livre inovador do
Direito. DEL VECCHIO critica essas Escolas que defendem que o juiz no estaria subordinado lei;
698
254
701
.
Idia similar exposta no j mencionado ensaio Lo stato e i
problemi della vita sociale (pp. 78-79), em que DEL VECCHIO volta a aceitar o
Direito Natural, e defende at mesmo a desobedincia ao Direito positivo, se
este contraria aquele.
e no concorda com tal posio, por considerar que isso sacrificaria a certeza do Direito e o seu
valor objetivo e impessoal, por ele considerados uma preciosa garantia da liberdade.
700
Cf. Mutabilit ed eternit del diritto cit., pp. 17 e 22- 23.
701
DEL VECCHIO chega a admitir at mesmo um direito de resistncia, em caso de uma
intransponvel injustia decorrente da lei positiva: Neste sentido, podemos falar de um direito de
resistncia, e tambm revoluo , como um meio supremo, fundado na razo jurdica natural, para
reintegrar a ordem jurdica, quando os rgos do poder pblico sejam ilegitimamente constitudos,
ou contrariem gravemente as garantias fundamentais das quais devem ser os guardies. Cf.
Lezioni cit., p. 254. interessante registrar a total coincidncia desta lio com o que expe um
ferrenho defensor do jusnaturalismo clssico, J. HERVADA: analisando a hiptese de existir uma lei
positiva injusta, chega a dizer que tal situao d origem ao direito desobedincia cvica,
resistncia passiva e ativa e, neste caso, rebelio. Cf. Introduccin Crtica al Derecho Natural
cit., p. 158.
255
702
Vejam-se, como ilustrao, os seguintes textos kelsenianos, nos quais se entrev a defesa da
aplicao da lei positiva em todas as hipteses, independentemente de seu contedo: "As normas
jurdicas no valem em virtude de seu contedo. Qualquer contedo pode ser Direito. No h
conduta humana que, como tal, esteja excluda, em virtude de sua substncia, de converter-se em
contedo de uma norma jurdica. Uma norma jurdica vale como norma jurdica s por ter sido
editada de uma determinada forma, por ter sido produzida de acordo com regra bem determinada,
por ter sido estabelecida segundo um mtodo especfico".
"O pressuposto fundamental da ordem jurdica que vale como norma aquilo que foi promulgado e
na forma como foi promulgado pelo outorgante da Constituio ou pelo primeiro rgo constituinte
histrico como sendo sua vontade". Reine Rechtslehre.1.Auflage. Scientia Verlag AALEN:
Darmstadt, 1994, pp. 63-64.
703
Cf. Derecho Natural y Derecho positivo cit. , p.54.
256
704
contrasta com o
704
Concepo tpica dos pensadores influenciados por KANT, como ressalta Jacy MENDONA: Para os
pensadores da linha kantiana, o valor est fora do ser, separado do ser, sem base ontolgica. Kant
reconhece um contedo axiolgico no conceito de Direito, que seria carente, porm, de contedo
ontolgico. O criticismo, dada a lgica do sistema em que a coisa em si incognoscvel, s admite
que o esprito possa chegar apreenso do valor por uma via de acesso que no nem racional
nem sensorial o imperativo categrico. Cf. O Curso de Filosofia do Direito do Professor
Armando Cmara cit., p. 159.
705
Cf. O Curso de Filosofia do Direito do Professor Armando Cmara cit., pp. 150 e 157-158.
257
Cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., pp. 243 e 245.
Cf. Del Vecchio: del idealismo crtico y tico al iusnaturalismo personalista cit., p. 445. (Traduo
do autor).
708
Com sua aguda e lcida inteligncia, Michel VILLEY, em uma nica pgina, ao apresentar a resenha
crtica compte rendu da obra La Giustizia, aponta essas incongruncias. Consigna que Del
Vecchio mostra-se essencialmente atado a uma noo da justia ligada ao idealismo kantiano,
que pretende seja a justia deduzida a priori em decorrncia do reconhecimento do outro como
sujeito (intersubjetividade). VILLEY registra tambm que a teoria delvecchiana do Direito Natural ,
por brotar de uma filosofia idealista contestvel, praticamente no alcana concluses
consistentes, exatamente porque as assertivas delvecchianas acabam por se referir a um pseudomundo ideal; so, conforme expe VILLEY, inaplicveis; e, com sua peculiar contundncia, encerra
707
258
709
. De fato,
710
709
710
assim a resenha, criticando o jusnaturalismo de Del Vecchio: No temos autoridade para impedir
Del Vecchio de usar no sentido que lhe apraz (e que parece aceitar a opinio comum) a expresso
Direito Natural; mas, no fim de tudo, temos de registrar que seu resultado prtico nos deixa com
liberdade para qualificar sua doutrina de positivismo jurdico. Cf. Quatre ouvrages sur la justice.
Archives de Philosophie du Droit, n. 5. Paris: Sirey, 1960, p. 218.
G. ACETI analisa isso com propriedade, apontando que a mera alteridade para DEL VECCHIO
entendida como uma necessidade lgica para a definio do Direito no consiste em si mesma o
Direito (segundo ACETI, a alteridade no ainda o Direito, pois a mera relao enquanto tal no
o Direito). A alteridade insuficiente para nos dar uma noo segura do Direito. Cf. Il pi recente
pensiero filosofico-giuridico di Giorgio Del Vecchio cit., p. 262.
por isso que o mesmo G. ACETI afirma que a exigncia de justia no psicolgica, mas
ontolgica; so psicolgicos apenas o conhecimento e a ao concreta nsitas numa situao
caracterizadora de justia. Cf. Il pi recente pensiero filosofico-giuridico di Giorgio Del Vecchio
cit., p. 265.
259
711
711
Para toda essa explanao, cf. El Derecho Natural en Giorgio Del Vecchio cit., pp. 251-253.
260
261
CONCLUSES
262
263
un
qualche
successo,
questo
si
264
265
BIBLIOGRAFIA
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